Безкоштовна технічна бібліотека

Адвокатура та нотаріат. Конспект лекцій: коротко, найголовніше

Довідник / Конспекти лекцій, шпаргалки

Коментарі до статті

Зміст

1. Адвокатура: поняття, роль у суспільстві, основні засади (Адвокатура та її призначення у суспільстві. Основні принципи діяльності адвокатури)
2. Походження адвокатури (Організація та функції адвокатури в країнах англосаксонської системи права. Історія російської адвокатури)
3. Адвокат та його професійна діяльність (Статус адвоката. Адвокатська діяльність)
4. Організація адвокатської діяльності (Організація адвокатської діяльності та адвокатури в Російській Федерації. Професійна етика адвоката)
5. Участь захисника у кримінальній справі на стадії попереднього розслідування (Стратегія та тактика роботи адвоката на стадії попереднього розслідування кримінальної справи. Правила прийняття захисту та допуску захисника до участі у справі)
6. Участь захисника у суді першої інстанції у кримінальній справі (Діяльність захисника в суді першої інстанції у кримінальній справі. Зміст захисної мови)
7. Участь захисника у стадіях апеляційного, касаційного та наглядового провадження у кримінальній справі (Діяльність захисника в судах апеляційного, касаційного та наглядового провадження у кримінальній справі. Участь захисника на стадії виконання вироку)
8. Участь адвоката на досудових стадіях вирішення цивільних спорів (Адвокат у цивільному судочинстві. Стратегія та тактика роботи адвоката на досудових стадіях вирішення цивільних спорів)
9. Участь адвоката у судовому розгляді у цивільній справі (Діяльність захисника у судовому розгляді у цивільній справі. Участь адвоката у доведенні у цивільній справі)
10. Діяльність захисника у стадії виконавчого провадження (Умови участі адвоката в оскарженні рішень у цивільних справах. Робота адвоката на стадії виконавчого провадження)
11. Діяльність адвоката в арбітражному процесі (Участь адвоката в арбітражному процесі в суді першої інстанції. Участь представника в апеляційній, касаційній та наглядовій інстанціях арбітражного процесу)
12. Діяльність адвоката у конституційному виробництві (Участь адвоката у конституційному провадженні. Участь адвоката у засіданні Конституційного суду РФ та у судочинстві щодо роз'яснення прийнятого рішення)
13. Діяльність адвоката в адміністративному провадженні (Основні напрямки діяльності адвоката в адміністративному провадженні. Оскарження постанов про адміністративне правопорушення)
14. Юридичні послуги адвоката (Поняття та види представництва у податкових правовідносинах. Юридичні послуги зі складання договорів та супроводу угод, претензійна робота)
15. Представництво адвоката у судах (Представництво у третейському суді та міжнародному комерційному арбітражі. Представництво у Європейському суді)
16. Виникнення нотаріату (Виникнення та розвиток нотаріату у дорадянський період. Розвиток нотаріату у радянський період)
17. Нотаріат: поняття та діяльність (Поняття нотаріату. Нотаріальна діяльність)
18. Правові засади нотаріату. Фінансове забезпечення нотаріальної діяльності (Правові джерела нотаріальної діяльності. Фінансове забезпечення нотаріальної діяльності)
19. Установа та ліквідація посади нотаріуса. Стажери та помічники нотаріусів (Порядок призначення на посаду нотаріуса. Припинення повноважень нотаріуса. Стажер та помічник нотаріусів)
20. Державні та приватні нотаріуси (Державні нотаріальні контори. Нотаріус, що займається приватною практикою)
21. Нотаріальні палати (Правовий статус нотаріальних палат. Федеральна нотаріальна палата)
22. Права та обов'язки нотаріусів. Оплата праці нотаріусів (Правочинності нотаріуса. Обов'язки нотаріуса)
23. Правила вчинення нотаріальних дій
24. Нотаріальне діловодство (Нотаріальне діловодство. Порядок здійснення нотаріальних дій)
25. Посвідчення угод (Поняття посвідчення угод. Посвідчення окремих видів угод)
26. Оформлення спадкових прав (Видача свідоцтва про право на спадщину. Охорона спадкового майна)
27. Видача свідоцтва про право власності частку у спільному майні подружжя. Вчинення протестів векселів (Видача свідоцтв про право власності частку у спільному майні подружжя. Протест векселі)
28. Нотаріальні дії щодо посвідчення безперечних фактів. Прийняття зберігання документів і забезпечення доказів (Посвідчення безперечних фактів. Прийняття зберігання документів. Забезпечення доказів)
29. Контроль над діяльністю нотаріусів. Відповідальність нотаріусів (Контроль над вчиненням нотаріальних дій. Відповідальність нотаріуса)
30. Професійна етика нотаріуса (Загальні питання етики нотаріуса. Взаємини нотаріуса з іншими учасниками нотаріального виробництва)

ЛЕКЦІЯ № 1. Адвокатура: поняття, роль суспільстві, основні принципи

1. Адвокатура та її призначення у суспільстві

Відповідно до ч. 1 ст. 45 Конституції РФ держава гарантує захист правами людини і громадянина Російської Федерації. В іншій конституційній нормі (ст. 46) встановлюються гарантії на судовий захист права і свободи громадянина. Кримінально-процесуальним законодавством ці конституційні принципи втілені у низці норм КПК України, в яких основна роль у захисті громадян, у тому числі на безоплатній для громадян основі, у досудовому та судовому кримінальному процесі відводиться адвокатурі.

Традиційно було прийнято вважати, що роль адвокатури в Росії зводилася лише до забезпечення підозрюваного, обвинуваченого чи підсудного права на захист у суді, надання консультаційної допомоги та представництва у цивільному судочинстві. Так воно тривалий час і було, і про цю велику сферу діяльності адвокатури нижче буде сказано досить докладно. Проте діяльність адвокатури Росії протягом останніх десять із лишком років із моменту самоперетворення цього інституту відповідно до віяннями нового часу (початок 1990-х рр.) значно змінилася.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ФЗ РФ від 31 травня 2002 р. № 63 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру в РФ" адвокатурою визнається професійне співтовариство адвокатів, що є інститутом громадянського суспільства, яке не входить до системи органів державної влади та органів місцевого самоврядування. Таке трактування є офіційним визначенням.

Законодавець зазначив, що адвокатура є інститутом громадянського суспільства. Поняття "адвокатура" і "громадянське суспільство" мають дуже глибоке конституційно-правове зміст, незважаючи на те, що самі ці терміни в тексті Конституції РФ не використовуються.

Стаття 2 Конституції РФ проголошує правничий та свободи людини найвищою цінністю і встановлює, що захист цих права і свободи - обов'язок держави. Оскільки критичною формою захисту права і свободи людини є захист громадянина від необгрунтованого позбавлення волі, а притягнення до кримінальної відповідальності відповідно до ст. 48 Конституції РФ здійснюється при обов'язковому наданні кваліфікованої юридичної допомоги (тобто допомоги адвоката), на державі лежить обов'язок щодо забезпечення такої юридичної допомоги.

Адвокати об'єднані в палати адвокатів, а разом індивідуальні адвокати та палати адвокатів утворюють адвокатуру, яка на сьогоднішній день є єдиним законодавчо визнаним інститутом громадянського суспільства. Конституційний суд РФ у своєму ухвалі від 21 грудня 2000 р. № 282-О зазначив, що "діяльність адвокатів, на яких покладено обов'язок забезпечувати захист права і свободи людини і громадянина, має публічно-правове значення".

Не держава, а автор Конституції РФ - "багатонаціональний народ Російської Федерації" (преамбула Конституції) - наділив адвокатуру невід'ємним правом виконати обов'язок захисту найвищої конституційної цінності - прав і свобод людини.

Невипадково саме адвокат протистоїть у кримінальному судочинстві державному обвинувачу. Забезпечення рівності прав адвоката та представника держави відповідає забезпеченню рівності адвокатури та держави при захисті прав людини та громадянина.

Той факт, що адвокатуру названо у ст. 3 Закону про адвокатську діяльність інститутом громадянського суспільства, підкреслює, з одного боку, рівність адвокатури та держави у сенсі ст. 19 Конституції РФ, з другого - незалежність адвокатури від держави й обов'язок держави забезпечити незалежність адвокатури як складову із забезпечення захисту прав громадян, запропоновану ст. 2 Конституції РФ.

Понад те, порядку реалізації положень Конституції РФ, за якою Росія - це правове держава (ст. 1), і навіть у порядку захисту права на вільний розвиток людини (ст. 7), забезпечення ідеологічного різноманіття і рівності громадських об'єднань перед законом (ст. 13) адвокатура є також інститутом, на якому лежить обов'язок забезпечувати захист прав громадянського суспільства, бути у публічно-правовій сфері його представником та захисником перед державою. Зрозуміло, інші інститути громадянського суспільства можуть здійснювати захист права і свободи людини, але лише адвокатуру покладено такий обов'язок, підкріплювана вимогою ст. 48 Конституції РФ про надання кваліфікованої професійної юридичної допомоги.

Названі норми Конституції відносяться до основ конституційного ладу і включають як само собою зрозуміле захист громадянського суспільства як складову захисту прав і свобод людини і громадянина і відповідно обов'язок адвокатури як незалежного від держави інституту громадянського суспільства здійснювати захист громадянського суспільства, прав і свобод людини.

2. Основні засади діяльності адвокатури

Свої завдання перед громадянським суспільством адвокатура реалізує шляхом виконання засад своєї діяльності, визначених вч.2 ст. 3 Закону про адвокатуру. До них належать принципи:

1) законності;

2) незалежності;

3) самоврядування;

4) корпоративність;

5) рівноправність адвокатів;

6) моральних почав професії адвоката.

принцип законності стосовно адвокатської діяльності виражений у ст. 4 Закону про адвокатуру, яка встановлює, що законодавство про адвокатську діяльність та адвокатуру ґрунтується на Конституції РФ і складається із самого Закону про адвокатуру, інших федеральних законів, що приймаються відповідно до федеральних законів нормативних правових актів Уряду РФ та федеральних органів виконавчої влади, що регулюють зазначену діяльність, і навіть з прийнятих межах повноважень, встановлених цим Федеральним законом, законів та інших нормативних актів суб'єктів РФ. Крім того, самі адвокатські освіти створюються виключно у суворій відповідності до закону. Адвокати у своїй діяльності повинні керуватися законом та виконувати правомірні вимоги державних органів та посадових осіб (ст. 15 Конституції РФ).

Принцип незалежності характеризується тим, що адвокатура не входить до системи органів державної влади та органів місцевого самоврядування. Адвокат при провадженні адвокатської діяльності не може бути пов'язаний з жодними наказами, вказівками та іншими формами впливу на нього з боку органів адвокатської спільноти, адвокатської освіти, іншими зовнішніми факторами. Він є самостійною фігурою у виборі форм і методів захисту чи інших видів юридичної допомоги, ґрунтуючись лише на законі та волі свого довірителя, якщо вона не суперечить закону. Цей принцип означає економічну незалежність адвоката, а також складність притягнення до відповідальності.

Принцип самоврядування у тому, що адвокатура (зокрема адвокатські освіти) може бути створена, керована чи ліквідована державними чи іншими органами, організаціями чи особами, які є адвокатами. Усіми справами створення, діяльності адвокатури відають самі адвокати безпосередньо або шляхом обрання органів управління, які діють на основі ухвалених лише адвокатами внутрішніх нормативних актів (статутів, положень, договорів та ін.). Цей принцип є наслідком недержавного характеру адвокатури. Найважливіші питання у цій галузі вирішуються органами адвокатського самоврядування.

Принцип корпоративності полягає в об'єднанні та діяльності адвокатів через свою організацію (корпорацію адвокатів), яка встановлює свої корпоративні правила поведінки та інші норми, вирішує питання відповідальності адвокатів, регулює інші питання адвокатської діяльності відповідно до норм права та побажання адвокатів. Абсолютно всі адвокати повинні підкорятися корпоративним правилам. У свою чергу корпорація стоїть на варті прав та законних інтересів своїх членів, виступаючи їх представником у будь-яких державних чи інших органах та організаціях.

Принцип рівноправності адвокатів полягає у відсутності кастовості в адвокатурі, поділу адвокатів на начальників та підлеглих, старших та молодших за чином, роботодавців та працівників. При вирішенні своїх внутрішніх корпоративних завдань кожен адвокат має право лише одного голосу, незалежно ні від стажу його роботи, ні від віку, ні від кількості коштів, що заробляються. До адвокатів неможливо знайти застосовані " правила внутрішнього трудового розпорядку " , вимоги трудової дисципліни та інші категорії трудового права, оскільки їхня діяльність носить характеру роботи з трудового договору чи іншого характеру, регульованого трудовим законодавством. Відповідно до цього принципу, всі адвокати рівні:

1) для набуття статусу всім претендентам застосовуються однакові вимоги;

2) всі адвокати мають рівні права та обов'язки;

3) законодавством гарантовано рівність статусів адвокатів незалежно від часу набуття цього статусу. Виняток становлять лише адвокати іноземних держав, які можуть надавати юридичну допомогу в РФ тільки з питань права іноземної держави, і вони не допускаються до надання юридичної допомоги з питань, пов'язаних із державною таємницею.

Принцип моральних почав у професії адвоката передбачає, що адвокат має бути взірцем моральної чистоти, бездоганної поведінки та кваліфікованості. Він повинен постійно вдосконалювати свої знання, підвищувати рівень професіоналізму та стежити за своєю репутацією.

Лекція № 2. Походження адвокатури

1. Організація та функції адвокатури в країнах англосаксонської системи права

В Англії професія правозахисника ділиться на дві відокремлені групи: баристери (адвокати) та соліситори (атторнеї). Кожна з них виконує власні обов'язки, хоча вони мають деякі спільні функції.

Спочатку барристери були випадковими підручними тяжких, які за своєю ініціативою давали їм поради і поступово були визнані судами як особи, які можуть бути "в раді" (of counsel) з тяжкими. Однак згодом право "закликати до судового бар'єру", (calling to the bar), тобто наділяти кандидатів званням баррістера, здійснюється чотирма потужними корпораціями (школами-гільдіями), які відомі під загальним ім'ям "Судових Іннів". Сюди відносяться Lincoln's Inn (Лінкольнс-Інн), Middle Temple (Середній Темпль), Inner Temple (Внутрішній Темпль) та Gray's Inn (Грейс-Інн). Ці корпорації, очолювані виборними старійшинами, користуються повним самоврядуванням, і зараз фактично не існує парламентського акта, який піддав би їх якомусь контролю.

Сьогодні баррістер, по суті, не має інших судових справ, крім тих, які йому дає соліситор, якщо його не приваблює до своїх справ Корона чи якась корпорація. Успішно практикуючий барістер може підвищити свій статус. Для цього він повинен звернутися до лорда-канцлера з проханням клопотати перед королевою про зведення його до рангу королівського адвоката. Королівські адвокати - це еліта барристерів, з яких обираються судді Вищого суду та судів графств. Баристерська практика у королівського адвоката має бути не менше 10 років.

Соліситори виникли у XVI в. у зв'язку з судами справедливості і почали займатися клопотаннями (to solisit - клопотати) у справах тяжких, яким доводилося довго чекати у приймальних начальників Канцлерського суду. Історично професія соліситора виникла внаслідок злиття атторнеїв при судах загального права, соліситорів при Канцлерському суді, прокторів старих церковних судів та письменників.

Сьогодні соліситор - самостійний адвокат, який особисто чи у співпраці з іншими соліситорами консультує своїх клієнтів з юридичних питань. Він веде їхні стосунки із земельною нерухомістю, складає договори та заповіти, бере на себе управління спадковим майном та дає рекомендації з питань оподаткування, страхування, конкуренції та підприємництва. Крім того, соліситори правомочні вживати необхідних заходів для початку судового процесу.

Королівська юридична комісія, яка протягом кількох років вивчала всі "за" та "проти" злиття обох адвокатських професій, дійшла остаточного висновку про збереження існуючої системи. Комісія також перевірила й численні норми "кодексів поведінки" баристерів та соліситорів, що обмежують конкуренцію між ними, і виявила, що вони перебувають у повній відповідності до суспільних інтересів.

США. Найбільший вплив на становлення американської судової системи справила Англія. Деякі штати США (Нью-Йорк, Нью-Джерсі, Массачусетс, Віргінія) за прикладом поділу англійських адвокатів на баристерів та соліситорів запровадили ранги та класи адвокатів, що віддалено нагадують англійську систему. Однак у середині ХІХ ст. ці відмінності нівелювалися, і США залишилася єдина категорія правозахисників - адвокати.

Першим американським університетом з окремим факультетом права став Гарвард, а першими викладачами Гарвардської школи права – адвокати та судді. Дж. Сторі, член Верховного суду США, ректор Гарвардської школи права, який, ввів у правовий обіг термін "міжнародне приватне право", докорінно змінив порядок підбору викладачів і насамперед почав орієнтуватися на теоретиків права. Дж. Сторі практикував у навчанні студентів прецедентний метод. До XX ст. Гарвардський прецедентний метод підготовки студентів-юристів набув загального поширення. Юридичні школи поступово витіснили практичну систему навчання, яка веде адвокатуру.

У 1981 р. американська асоціація адвокатів наділила повноваженнями підготовку юристів 181 юридичну школу. Нині діють понад 200 шкіл права. Хоча вони і називаються по-різному, їхні навчальні програми дуже схожі, вони пред'являють до вступників однакові вимоги: для вступу до юридичної школи обов'язковим є закінчення коледжу та проходження тесту. Цей тест діє з 1950-х років. Найкращі загальнонаціональні американські правові школи: Гарвард, Єль, Чикаго, Стенфорд, Берклі.

Американська адвокатура не мала суворої та послідовної організації до 1870 р. Першою сучасною адвокатською організацією стала Асоціація адвокатів Нью-Йорка. Дещо пізніше, в 1878 р., було створено національне співтовариство - Американська Асоціація адвокатів.

2. Історія російської адвокатури

Вперше про судове представництво згадується у російських законодавчих актах XV ст. (Псковська та Новгородська судні грамоти). Судових представників тієї епохи умовно можна розділити на дві групи: природні представники та наймані, з яких поступово і почав формуватися інститут професійних повірених.

У Судебниках 1497 і 1550 рр., та був у Соборному уложенні 1649 р. (гл. 10, ст. 108) інститут найманих повірених фігурує вже як існуючий, але склад цих осіб був дуже різноманітний, бо тоді ще було законодавчої регламентації представництва (стряпництва).

Офіційною датою освіти адвокатури вважається 20 листопада 1864 р., коли було видано " Установи Судових установлень " . Створювався інститут присяжних повірених як особлива корпорація, що складалася при судових палатах. Однак вона не входила до складу суду, а користувалася самоврядуванням, хоч і під контролем судової влади.

Введення в дію Судових установлень виявило явно недостатню кількість присяжних повірених, і в 1874 був виданий закон, який заснував поряд з присяжною адвокатурою інститут приватних повірених.

В результаті Судової реформи 1864 судова система Росії стала найбільш упорядкованою. Однак після Лютневої революції становище дещо змінилося. Декретом про суд від 24 листопада 1917 р. № 1 соціалістична революція скасувала всі судові установи Російської буржуазної держави, а разом з ними - присяжну і приватну адвокатуру. Як захисників і обвинувачів допускалися всі непорочені особи обох статей, які мають цивільні права, але спеціальної організації захисту створено був.

Згодом пролетарській державі була потрібна нова форма організації захисту. Декретом про суд № 2 від 7 березня 1918 р. при Радах робочих, солдатських і селянських депутатів було утворено колегію осіб, які присвятили себе правозаступництву " як і формі громадського обвинувачення, і у формі громадського захисту " . Правозаступництво оголошувалося громадською функцією, т. е. мало захищати інтереси трудового народу.

У російській державі постреволюційної доби все частіше мали місце серйозні відступи від законності. В окремі періоди юридична професія взагалі, а адвокатура особливо не знаходили належного застосування.

У зв'язку з цим IX Всеросійський з'їзд Рад у спеціальній постанові проголосив черговим завданням "засідання у всіх сферах життя суворих почав революційної законності". З цього моменту законодавча діяльність була спрямована на створення єдиної судової системи, що складається насамперед із народних судів, губернських судів та Верховного суду РРФСР.

29 жовтня 1924 р. ЦВК СРСР прийняла Основи судоустрою СРСР та союзних республік. У статті 17 засновувалися колегії захисників. У Положенні судоустрою РРФСР, прийнятому 19 листопада 1926 р., вказувалося, що діють під безпосереднім наглядом і керівництвом обласних, губернських і окружних судів.

З 1936 р. ситуація почала змінюватися. І хоча адвокатів, як і раніше, визнавали неминучим злом, розуміли, що без них не обійтися. З метою встановлення контролю за адвокатурою у листопаді утворився відділ правового захисту при Наркоматі юстиції СРСР. 16 серпня 1939 р. Рада міністрів СРСР схвалила нове Положення про адвокатуру. Положенням передбачалася організація адвокатури як обласних, крайових і республіканських колегій, яка зберігалася до прийняття 31 травня 2002 р. ФЗ № 63 ФЗ "Про адвокатську діяльність і адвокатуру до".

Першу спробу повернути колишню незалежність адвокатурі було зроблено в Положенні про адвокатуру 1962 р. Наприкінці 1970-х рр. н. йшла подальша розробка питань правового обґрунтування адвокатури як інституту. У статті 161 Конституції СРСР 1977 р. адвокатура вперше офіційно визнавалася конституційним органом. 30 листопада 1979 р. було прийнято всесоюзний Закон і Закон РРФСР " Про адвокатуру " , а 20 листопада 1980 р. - Положення адвокатурі в РРФСР. Ці документи чітко визначали нові права та обов'язки адвокатів, хоча й не внесли принципових змін до структури адвокатури.

У 1986-1988 роках. у країні відбувся "корпоративний бум": у всіх сферах діяльності почали з'являтись кооперативи. Стали виникати перші правові кооперативи, які, проте, не сприймалися громадськістю як щось позитивне. У цей час між Міністерством юстиції РФ і адвокатурою точилася своєрідна боротьба з приводу проекту закону про адвокатуру. Підсумком такої майже десятирічної боротьби став закон № 63 ФЗ "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в РФ", прийняття якого 31 травня 2002 ознаменувало собою новий етап у розвитку російської адвокатури.

ЛЕКЦІЯ № 3. Адвокат та його професійна діяльність

1. Статус адвоката

адвокат - це особа, яка отримала статус адвоката та право здійснювати адвокатську діяльність. При цьому порядок отримання статусу адвоката повинен відповідати Федеральному закону "Про адвокатську діяльність та адвокатуру".

Статус адвоката у Росії має право набути особу, яка має вищу юридичну освіту, здобуту в освітній установі вищої професійної освіти, що має державну акредитацію, або вчений ступінь з юридичної спеціальності. Претендент повинен мати стаж роботи з юридичної спеціальності не менше 2 років або пройти стажування в будь-якій адвокатській освіті. Крім того, зазначена особа має подати відповідні документи до кваліфікаційної комісії для допуску до кваліфікаційного іспиту. Статус адвоката надається після складання іспиту за заявою претендента, яка має бути подана у тримісячний термін.

Про надання претенденту статусу адвоката кваліфікаційна комісія у семиденний строк з дня прийняття відповідного рішення повідомляє територіальний орган юстиції, який у місячний строк з дня отримання повідомлення вносить відомості про адвоката до регіонального реєстру та видає адвокату відповідне посвідчення. Загальний порядок внесення до Реєстру відомостей про адвоката регламентовано ст. 15 Закону про адвокатуру.

Адвокат має дуже широкі повноваження при здійсненні своїх обов'язків, пов'язаних із захистом та представництвом громадян та організацій. Деякі з цих повноважень вказані у Федеральному законі про адвокатуру. Інші містяться у нормах конституційного, цивільного, арбітражного, адміністративного та кримінального судочинства.

Документом, що засвідчує повноваження адвоката на виконання доручення у випадках, встановлених законом, є ордер, який видається адвокатською освітою, в якому адвокат здійснює свою діяльність. Якщо відповідний закон не вимагає обов'язкової наявності ордера, адвокат має право подавати довірителя лише на підставі довіреності.

Обов'язки адвоката у загальній формі викладено у ст. 7 Закону про адвокатуру. Зокрема, адвокат зобов'язаний чесно, розумно та сумлінно відстоювати права та законні інтереси довірителя всіма не забороненими законодавством Росії коштами.

Адвокати, надаючи допомогу своїм клієнтам, зобов'язані домагатися дотримання прав людини та основних свобод, що визнаються національним та міжнародним правом. Вони повинні завжди діяти вільно і наполегливо відповідно до закону та визнаних професійних стандартів та етичних норм, завжди бути лояльним до інтересів свого клієнта.

Законом особливо виділено обов'язок адвоката щодо обов'язкової участі як захисника у кримінальному судочинстві за призначенням, а також передбачене законодавством надання юридичної допомоги громадянам безкоштовно.

Адвокати зобов'язані дотримуватися кодексу професійної етики та виконувати рішення органів адвокатського самоврядування - адвокатської палати суб'єкта РФ, обов'язковими членами якої вони є, а також Федеральної палати адвокатів. Крім того, визначається, що адвокат зобов'язаний здійснювати відрахування зі своєї винагороди на загальні потреби адвокатської палати та утримання адвокатської освіти, в якій він здійснює свою діяльність.

З 1 січня 2007 р. набуло чинності положення про обов'язкове страхування адвокатом ризику своєї професійної майнової відповідальності (ст. 7 Закону про адвокатуру).

Страхування професійної відповідальності є досить специфічною галуззю страхування, що з особливими ризиками.

За невиконання чи неналежне виконання своїх професійних обов'язків адвокат відповідає, передбачену Законом про адвокатуру, до припинення статусу адвоката. Рада адвокатської палати розглядає скарги на дії чи бездіяльність адвоката з урахуванням висновку кваліфікаційної комісії. Одним із завдань останнього є розгляд зазначених скарг та надання висновків про наявність чи відсутність у діях (бездіяльності) адвоката порушення норм кодексу професійної етики адвоката, про невиконання чи неналежне виконання ним своїх обов'язків.

Адвокат не має права розголошувати будь-які відомості, повідомлені довірителем у зв'язку з наданням юридичної допомоги без згоди останнього (адвокатська таємниця). У зв'язку з цим адвокат не підлягає виклику та допиту як свідок про обставини, що стали йому відомими у зв'язку зі зверненням до нього за юридичною допомогою або її наданням. Забороняється проводити оперативно-розшукові заходи, які загрожують збереженню адвокатської таємниці, якщо відсутнє відповідне судове рішення.

2. Адвокатська діяльність

Адвокатською діяльністю визнається кваліфікована юридична допомога, що надається на професійній основі особами, які отримали статус адвоката в порядку, встановленому ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру" в РФ, фізичним та юридичним особам (довірителям) з метою захисту їх прав, свобод та інтересів, а також забезпечення доступу до правосуддя.

Поняття "адвокатська діяльність" вперше з'явилося у ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру в РФ". У існуючому Положенні про адвокатуру РРФСР такого поняття не давалося, що призводило до досить широкого тлумачення адвокатської участі в житті суспільства.

До основних ознак адвокатської діяльності відносять такі:

1) надання кваліфікованої юридичної допомоги фізичним та юридичним особам (довірителям);

2) надання такої допомоги особами, які працюють на професійній основі;

3) особи, які надають юридичну допомогу, повинні мати статус адвоката, який виходить у порядку, встановленому ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру"; цілями цієї діяльності мають бути:

а) захист прав, свобод та інтересів довірителів;

б) забезпечення доступу до правосуддя.

Тільки наявність у діяльності сукупності всіх чотирьох зазначених вище ознак дає підстави для визнання її адвокатською.

Не може бути визнана адвокатська діяльність, не пов'язана з кваліфікованою юридичною допомогою. Не є адвокатською діяльністю діяльність, хоч і пов'язана з наданням кваліфікованої юридичної допомоги, проте надається особами, які не мають статусу адвоката, отриманого в установленому законом порядку. Не є також адвокатською діяльністю, якщо вона здійснюється особою, хоч і має статус адвоката, проте не пов'язана із захистом прав, свобод та інтересів заявників, а також забезпеченням доступу до правосуддя. Наприклад, може бути визнана адвокатської діяльність, що з приватної детективної роботою, охороною свого довірителя, наведенням довідок комерційного характеру партнера клієнта, виконанням інших функцій у сфері довірителя. Виконувати подібні обов'язки на платній основі адвокат не має права.

Адвокатська діяльність не є підприємницькою. Це означає, що її метою не може бути отримання прибутку. Усі доходи адвокатського об'єднання чи окремого адвоката є за своєю правовою природою не результатом комерційної чи іншої підприємницької діяльності, а винагородою, що виплачується клієнтом. У структурі бухгалтерського балансу адвоката не має вказівки на прибуток.

Адвокатська діяльність є різноманітною і здійснюється у різних видах, які можуть бути класифіковані таким чином:

1) консультаційна допомога довірителю;

2) складання документів правового характера;

3) виступ як представника чи захисника довірителя.

Надання юридичної допомоги адвокат:

1) дає консультації та довідки з правових питань як в усній, так і в письмовій формі;

2) складає заяви, скарги, клопотання та інші документи правового характеру;

3) представляє інтереси довірителя у конституційному судочинстві;

4) бере участь як представник довірителя у цивільному та адміністративному судочинстві;

5) бере участь як представник або захисник довірителя у кримінальному судочинстві та провадженні у справах про адміністративні правопорушення;

6) бере участь як представник довірителя у розгляді справ у третейському суді, міжнародному комерційному арбітражі (суді) та інших органах вирішення конфліктів;

7) представляє інтереси довірителя в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, громадських об'єднаннях та інших організаціях;

8) представляє інтереси довірителя в органах державної влади, судах та правоохоронних органах іноземних держав, міжнародних судових органах, недержавних органах іноземних держав, якщо інше не встановлено законодавством іноземних держав, статутними документами міжнародних судових органів та інших міжнародних організацій чи міжнародних договорів РФ;

9) бере участь як представник довірителя у виконавчому провадженні, а також при виконанні кримінального покарання;

10) виступає як представник довірителя у податкових правовідносинах.

Представницькі функції адвоката у загальній формі перераховані у Законі про адвокатуру. При цьому інститут представництва та повноваження представників деталізовані в кожній галузі та вимагають конкретизації залежно від правовідносин, що виникли.

ЛЕКЦІЯ №4. Організація адвокатської діяльності

1. Організація адвокатської діяльності та адвокатури в Російській Федерації

Організація адвокатської діяльності - це правова та організаційна форма об'єднання адвокатів у відповідну структуру для ефективного здійснення своїх завдань. За допомогою організаційних форм адвокатури здійснюється:

1) сама адвокатська діяльність безпосередньо;

2) забезпечуються юридичні, соціальні та інші гарантії цієї діяльності, захист адвокатів від неправомірних дій та втручання у діяльність адвокатури з боку держави.

Основною ланкою системи адвокатури є адвокатська палата (ст. 29 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру") - недержавна некомерційна організація, заснована на обов'язковому членстві адвокатів одного суб'єкта РФ. На території суб'єкта РФ може бути утворена лише одна адвокатська палата, яка не має права утворювати свої структурні підрозділи, філії та представництва на територіях інших суб'єктів РФ.

Безпосередня адвокатська діяльність здійснюється в адвокатських утвореннях. Закон про адвокатуру передбачає лише чотири організаційно-правові форми адвокатських утворень: адвокатський кабінет, колегія адвокатів, адвокатське бюро та юридична консультація.

адвокатський кабінет (ст. 21 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру"). У відносинах із третіми особами адвокат виступає від свого імені. Переваги діяльності адвоката у формі адвокатського кабінету полягають у тому, що в організаційному плані робота в адвокатському кабінеті не пов'язана із взаємними зобов'язаннями з іншими адвокатами, заснованими на засновництві, не тягне звітів перед колективним органом управління, така робота має в собі характер індивідуальної діяльності з усіма її перевагами та недоліками.

Колегія адвокатів - Організаційно-правова форма адвокатської освіти, в якій адвокатська діяльність здійснюється на колективній основі (ст. 22 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру"). Вона створюється за рішенням двох і більше адвокатів. Число засновників колегії адвокатів не обмежене, але ними можуть бути адвокати, відомості про які внесені лише до одного регіонального реєстру.

Колегія адвокатів є некомерційною організацією, що діє на підставі установчого договору та статуту. Члени колегії адвокатів не відповідають за її зобов'язаннями, колегія адвокатів не відповідає за зобов'язаннями своїх членів. Проте колегія адвокатів несе передбачену законодавством РФ відповідальність за невиконання чи неналежне виконання обов'язків податкового агента чи представника, яким є стосовно адвокатів-засновників.

Адвокатське бюро - ще одна колективна організаційно-правова форма провадження адвокатської діяльності (ст. 23 Закону про адвокатуру). Відповідно до п. 2 ст. 23 Закону про адвокатуру до відносин, що виникають у зв'язку із заснуванням та діяльністю адвокатського бюро, застосовуються правила щодо колегії адвокатів, якщо інше не передбачено законом. Додатково встановлюється (п. 3 ст. 23 Закону про адвокатуру), що адвокати, які заснували адвокатське бюро, укладають між собою партнерський договір у простій письмовій формі. Зіставлення ст. 22 та ст. 23 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру" дозволяє зробити висновок про те, що необхідно укладання двох договорів: установчого договору з метою визначення порядку та основних умов спільної діяльності адвокатів щодо створення бюро та партнерського договору для встановлення взаємних прав та обов'язків адвокатів щодо спільного здійснення адвокатської діяльності діяльності. Положення партнерського договору повинні відповідати статуту та установчому договору. Партнерський договір має бути укладений на певний термін.

Відповідно до п. 7 ст. 23 Закону про адвокатуру з моменту припинення партнерського договору його учасники несуть солідарну відповідальність щодо невиконаних загальних зобов'язань щодо довірителів та третіх осіб.

Юридична консультація засновується адвокатської палатою суб'єкта РФ, біля якого вона здійснюватиме свою діяльність, за поданням органу структурі державної влади даного суб'єкта Федерации. Рішення про створення юридичної консультації ухвалює рада адвокатської палати як її колегіальний виконавчий орган.

Юридична консультація створюється з метою забезпечення доступності юридичної допомоги по всій території суб'єкта РФ, зокрема юридичної допомоги, наданої громадянам безплатно. У зв'язку з цим юридична консультація засновується в обов'язковому порядку у разі, якщо на території одного судового району загальна кількість адвокатів у всіх адвокатських утвореннях, розташованих на території даного судового району, становить менше двох на одного федерального суддю.

Відповідно до п. 2 ст. 120 ДК РФ юридична консультація відповідає за своїми зобов'язаннями що у її розпорядженні грошима, отриманими від засновника чи з інших законних джерел. За їх недостатності субсидіарну відповідальність несе адвокатська палата як власник майна, який заснував цю консультацію (ст. 399 ЦК України).

2. Професійна етика адвоката

Адвокат як член незалежної організації повинен усіляко зміцнювати честь і гідність адвокатського корпусу, дотримуватись правил адвокатської етики не тільки при виконанні адвокатських обов'язків, а й у побуті, у суспільному житті, усвідомлювати свої правові та моральні обов'язки щодо конкретного клієнта та суспільства в цілому. Він може дотримуватися будь-якого етичного вчення, але можлива одна система цінностей, один вибір стандартів поведінки. Насамперед, діяльність адвоката полягає у наданні кваліфікованої юридичної допомоги громадянам та юридичним особам.

У країнах європейської спільноти існує "Загальний кодекс правил для адвокатів країн європейської спільноти". На конференції, що відбулася у вересні 1990 р. у Нью-Йорку, Міжнародною асоціацією юристів було ухвалено правовий документ "Стандарти незалежності юридичної професії Міжнародної асоціації юристів".

У Росії також існує нормативне регулювання основних етичних норм в адвокатській діяльності. Зокрема, першим Всеросійським з'їздом адвокатів 31 січня 2003 р. прийнято Кодекс професійної етики адвоката. Цей документ встановлює обов'язкові кожному за адвоката правила поведінки під час здійснення адвокатської діяльності, засновані на моральних критеріях і традиціях адвокатури, і навіть на міжнародних стандартах і правила адвокатської професії.

Поведінка адвоката як сукупність вчинків професійної поведінки, що мають моральне значення, оскільки вони можуть бути морально оцінені, підпорядковується правовим і моральним основам, визначальним істота адвокатської професії. Необхідність висловлювання принципів, що становлять суть адвокатської етики, визначається самою природою, її призначенням та реальним впливом у суспільстві.

У своїй книзі "Адвокатська етика" М. Ю. Барщевський виділяє три основні принципи адвокатської професії: чесність, компетентність та доброчесність. Вони проявляються у різних аспектах адвокатської діяльності: при консультуванні клієнтів, у суді, інших громадських виступах, у відносинах з колегами, із судовою адміністрацією, у ситуації конфлікту інтересів.

Чесність адвокатської діяльності передбачає:

1) суб'єктивно чесне ставлення до висловлювання індивідуальних оцінок, особистої думки, власної позиції адвоката;

2) чесна поведінка адвоката у взаєминах з оточуючими людьми;

3) припинення нечесності, шахрайства, іншого злочину під час надання правової допомоги клієнту;

4) право вибору адвокатом своєї поведінки та своєї позиції у взаєминах з клієнтом та судом, сумісного з його адвокатським статусом.

Компетентність і сумлінність, які виявляє адвокат при виконанні свого професійного обов'язку, є необхідними складовими, які формують високу якість і професіоналізм допомоги, яку він надає. Для того, щоб досягти достатнього рівня професіоналізму у виконанні своїх обов'язків, адвокат повинен:

1) уважно стежити за розвитком законодавства у всіх галузях права, з якими він стикається у своїй діяльності, бути в курсі правозастосовчої практики, підтримувати та підвищувати свою кваліфікацію;

2) вміти правильно оцінювати рівень своєї компетентності, складність та специфіку поставленого завдання, вміти правильно та своєчасно вирішувати проблеми, пов'язані з виконанням доручення клієнта;

3) у разі недостатньої власної кваліфікації при зверненні клієнта з проханням про ведення справи він повинен або відмовитися від доручення, або отримати згоду клієнта на консультацію з іншим адвокатом, компетентним у цій галузі, або на співпрацю з ним;

4) у разі відмови від виконання доручення клієнта через свою недостатню компетенцію адвокат повинен порекомендувати іншого фахівця, і така допомога має здійснюватися на внутрішнє переконання.

Принцип сумлінності означає, що адвокат при виконанні своїх професійних обов'язків повинен діяти з найбільшою віддачею власних сил та здібностей, докласти всіх зусиль для того, щоб надати кваліфіковану допомогу клієнту у найкоротші терміни та при максимальному врахуванні інтересів останнього, а саме:

1) з розумною швидкістю відповідати на всю професійну кореспонденцію, а також пунктуальність під час виконання всіх інших професійних зобов'язань;

2) інформувати клієнта про обґрунтовану затримку у наданні правової допомоги або інші обставини, які перешкоджають йому належним чином захищати його інтереси;

3) неприпустимі факти неявки адвоката до суду без поважної причини та систематичні запізнення до судових засідань.

ЛЕКЦІЯ № 5. Участь захисника у кримінальній справі на стадії попереднього розслідування

1. Стратегія та тактика роботи адвоката на стадії попереднього розслідування кримінальної справи

Основною метою діяльності адвоката є дотримання прав підзахисного. Напрямками, що сприяють її досягненню, виступають такі:

1) виключення необґрунтованого притягнення до відповідальності;

2) пом'якшення та адекватність покарання у разі його невідворотності.

Для найефективнішої реалізації функцій захисту адвокат здійснює свою діяльність у певних формах:

1) надання консультацій підзахисному;

2) вироблення напряму захисту;

3) участь у слідчих діях;

4) взаємодія з правоохоронними органами, які ведуть розслідування, з метою найбільш оптимального дотримання прав та інтересів підзахисного;

5) встановлення контакту з представником потерпілої сторони, вироблення можливих випадків компромісу (мирне регулювання);

6) оскарження дій посадових осіб правоохоронних органів;

7) проведення адвокатського розслідування з метою встановлення відомостей, невідомих слідству та сприяння встановленню об'єктивної істини;

8) аналіз доказів з погляду допустимості, відносності, достовірності, достатності;

9) участь у процесі доведення під час розгляду справи в суді;

10) формування захисної мови;

11) оскарження судових рішень за наявності підстав, передбачених законом;

12) участь захисника у вищих судових інстанціях.

Відповідно до ч. 3 ст. 86 КПК України адвокат є суб'єктом доказування. Він має право збирати докази шляхом: отримання предметів та інших відомостей; опитування осіб за їх згодою; витребування довідок, характеристик, різних документів від органів державної влади, органів місцевого самоврядування та ін.

Доказування у кримінальних справах, що здійснюється адвокатом, носить односторонній характер - спрямоване на захист прав та інтересів підозрюваного, обвинуваченого, підсудного. Ця обставина грає вирішальну роль визначенні обставин, які йому належить встановити у конкретній кримінальній справі. Захисник-адвокат спрямовує свої зусилля на доведення обставин, що стосуються невинності підзахисного у скоєнні злочину, характеристики його особистості, усунення злочинності та караності діяння, пом'якшення покарання, а також можуть спричинити звільнення від кримінальної відповідальності та покарання (п. 2, 3, 5). -7 ч. 1 ст.73 КПК).

Виходячи з тактики захисту, виробленої у кримінальній справі та погодженої з підзахисним, адвокат визначає обсяг, послідовність та етап подання доказів, зібраних на користь захисту підозрюваного, обвинуваченого, підсудного.

Особливості характерні й у тактики захисту у судовому розгляді, передусім виражаються у роботі адвоката з доказами: вся зібрана їм інформація має бути представлена ​​суду, включено до процесу дослідження, досліджено під час судового слідства. Таким шляхом захисник-адвокат спростовує звинувачення загалом, окремі його частини чи епізоди, підтверджує свою позицію з урахуванням доказів, поданих їм суду.

Один із способів здійснення адвокатом доказування на досудовому провадженні полягає в участі у провадженні слідчих дій. Тут метою адвоката є виявлення причин і доказів, які впливають вирішення питання винності підзахисного, кваліфікацію скоєного їм діяння, вид і обсяг відповідальності чи звільнення від неї.

Стосовно етапу ознайомлення адвоката з матеріалами закінченого попереднього слідства практика і теорія виробили низку методичних рекомендацій, реалізацію яких визначає момент вступу адвоката у справу. Якщо він бере участь у справі з моменту затримання підозрюваного або залучення особи як обвинуваченого, то адвокату немає необхідності розпочинати ознайомлення з матеріалами справи з вивчення постанови про залучення особи як обвинуваченого. Насамперед слід розпочати вивчення матеріалів, які стосуються обвинувачення особи, яку захищає адвокат, ретельно та уважно вивчити постанову про залучення як обвинуваченого. Це дозволить визначити, матеріали яких томів справи та в якому обсязі вивчити.

Заявлені при ознайомленні з матеріалами закінченого попереднього слідства клопотання адвоката можуть бути націлені на те, щоб зібрати докази, що мають значення для захисту обвинуваченого, перевірити версії, що спростовують звинувачення, пред'явлене підзахисному, змінити кваліфікацію діянь обвинуваченого на більш м'яку, , припинити кримінальну справу та кримінальне переслідування (п.1-3 ч.1 ст. 24; ч. 3 ст. 24 КПК).

2. Правила прийняття захисту та допуску захисника до участі у справі

У кримінальному судочинстві адвокат бере участь, з одного боку, як захисник підозрюваного, обвинуваченого, підсудного та засудженого (ч.1, 2 ст. 49 КПК України), з іншого - у провадженні у кримінальних справах адвокат також має право брати участь як представник потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача та приватного обвинувача (ст. ст. 43, 45, 55 КПК України).

Мета участі адвоката у провадженні у кримінальних справах - Здійснення захисту, кримінально-процесуального представництва та підтримку приватного обвинувачення за дорученням потерпілого у справах приватного обвинувачення (ч.1, 2 ст. 20 КПК України), а також надання кваліфікованої юридичної допомоги підзахисному та довірителю. Для цього адвокат зобов'язаний використовувати весь арсенал передбачених законом коштів, а також інших заходів, що не суперечать праву і коштів.

Допуск адвоката-захисника до кримінального судочинства регламентують ч. 2 ст. 48 Конституції РФ та ч. 3 ст. 49 КПК України. Відповідно до конституційних розпоряджень кожен затриманий, ув'язнений, обвинувачений у скоєнні злочину має право користуватися допомогою адвоката (захисника) відповідно з моменту затримання, взяття під варту або пред'явлення звинувачення.

Підставою участі адвоката у кримінальному судочинстві як захисника чи представника є угода між адвокатом та клієнтом про надання юридичної допомоги, викладена у договорі доручення, що складається у простій письмовій формі (п. 1, 2 ст. 25 Закону про адвокатуру). Крім того, закон передбачає обов'язок адвоката брати участь у кримінальній справі як захисник за призначенням органів дізнання, органів попереднього слідства, прокурора та суду, які зобов'язані забезпечити його участь на прохання підозрюваного, обвинуваченого, підсудного (п. 10 ст. 25 Закону про адвокатуру, ч. 2 ст.50 КПК України).

Адвокат допускається до участі у кримінальній справі як захисник по пред'явленні посвідчення адвоката та ордера (ч. 4 ст. 49 КПК України). Один і той самий адвокат не має права захищати двох підозрюваних, обвинувачених або підсудних, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого. КПК України категорично забороняє адвокату відмовлятися від прийнятого на себе захисту підозрюваного, обвинуваченого, підсудного (ч. 7 ст. 49) з будь-яких підстав, мотивів, міркувань.

Момент допуску адвоката до участі у кримінальній справі не є тотожним часу прийняття ним на себе захисту. Цей момент прямо законом не визначено, але, поза сумнівом, він передує допуску адвоката до участі у справі. Якби адвокат прийняв на себе захист названих учасників кримінального судочинства, то він не був би допущений до участі у кримінальній справі.

У разі прийняття доручення адвокат оформляє ордер, який надається їм слідчому, який веде розслідування. Допуск до участі у справі провадиться на підставі клопотання, в якому зазначаються всі реквізити ордера, а також прохання про відповідне повідомлення адміністрації місця тимчасового утримання його підзахисного та надання побачень з ним.

Процесуально-правові аспекти запрошення, призначення, заміни та відмови від захисту врегульовані ст. 50, 52 КПК України. Згідно з їхніми розпорядженнями захисник запрошується підозрюваним, обвинуваченим, підсудним, а за їх дорученням також іншими особами. Новий кримінально-процесуальний закон надає підозрюваному, обвинуваченому, підсудному право запросити кількох захисників (ч. 1 ст. 50 КПК України).

На прохання підозрюваного, обвинуваченого, підсудного участь у справі адвоката забезпечують дізнавач, слідчий, прокурор та суд. Призначення ними захисника до участі у кримінальній справі неодмінно йому, а Витрати оплату праці адвоката компенсуються рахунок коштів федерального бюджету (год. 5 ст. 50 КПК РФ).

У комплексі процесуальних прав підозрюваного, обвинувачуваного, підсудного є й таке, як право відмовитися від юридичної допомоги захисника-адвоката у будь-який момент провадження у кримінальній справі (ч. 1 ст. 52 КПК України). Процесуальні дії, вжиті без участі адвоката, після допуску захисника до справи повторно не проводяться.

Закон передбачає обставини, що виключають участь у кримінальній справі адвоката-захисника та адвоката-представника (п. 1-3 ч. 1 ст. 72 КПК України). Наявність хоча б однієї з перелічених у зазначеній статті обставин дає право кожному із встановлених законом учасників кримінального судочинства заявити відвід адвокату.

Демократизм, гуманізм і справедливість сучасного російського кримінального процесу проявляється в тому, що кримінально-процесуальний закон закріплює обов'язкову участь адвоката у кримінальному судочинстві (ч. 1 ст. 51 КПК України).

ЛЕКЦІЯ № 6. Участь захисника у суді першої інстанції у кримінальній справі

1. Діяльність захисника у суді першої інстанції у кримінальній справі

Розгляд кримінальної справи у суді першої інстанції складається з кількох частин: підготовчої, судового слідства, дебатів сторін, останнього слова підсудного, постанови та проголошення вироку. Перелічені частини визначають особливості кримінально-процесуальної діяльності адвоката кожному з названих етапів стадії судового розгляду.

У ході судового слідства, побудованого на основі змагальності та рівноправності сторін, адвокат має реальну можливість брати активну участь у дослідженні обставин та доказів, що виправдовують або пом'якшують відповідальність його підзахисного: свідчень свідків, висновків експертів, речових доказів, документів.

Підготовка адвоката до слухання передбачає його участь у процесі доведення у кримінальній справі. Захисник на стадії розгляду справи в суді першої інстанції має право збирати інформацію, просити суд у вигляді заяви відповідних клопотань про допит свідків, витребування додаткових доказів тощо. Відповідно до ст. 274 КПК України спочатку досліджуються докази сторони звинувачення, а потім – захисту.

У першій частині судового слідства захисник, беручи участь у дослідженні доказів звинувачення, перевірці їхньої відносності, допустимості та достовірності, повинен обґрунтувати свою позицію, якщо вважає, що подані докази неприйнятні. Після цього сторона захисту надає свої докази.

У ході судового слідства позиція захисника має бути активною. Йому необхідно брати участь у дослідженні доказів. Особливо важливо забезпечення безпосередньості дослідження доказів у судовому розгляді (ст. 240 КПК України). Безпосередність передбачає обов'язок суду особисто сприйняти, розглянути та дослідити наявні у справі та подані до суду докази, на підставі яких буде встановлено наявність або відсутність обставин, що підлягають доведенню у кримінальній справі. Такий підхід законодавця дозволяє виключити спотворення та прояв суб'єктивізму.

На стадії судового розгляду захисник повинен домагатися допиту потерпілого та свідка у таких випадках:

1) якщо вони в ході попереднього розслідування давали свідчення, що викривають підсудного у скоєнні злочину, якщо їхня достовірність викликає сумніви, а захисник розраховує шляхом допиту та перевірки показань їх спростувати;

2) якщо свідок давав або може дати свідчення, що виправдовують чи пом'якшують вину підзахисного.

Природно, що адвокат під час допиту ставитиме запитання на користь підсудного. Тому треба враховувати, що звинувачення може скористатися правом перехресного допиту, тобто бажано попередити несприятливі для захисту питання для того, щоб на них було дано найбільш сприятливі та найменш уразливі відповіді.

Встановлений КПК України порядок допиту свідка надає стороні захисту найбільше можливостей для з'ясування обставин, що свідчать на користь підзахисного. У разі успіх складається з чотирьох складових: знання права, логіка мислення, психологічний підхід і ораторське майстерність.

У ході допиту перед адвокатом стоять такі цілі та завдання:

1) отримання від свідка відповідно до вимог КПК України повних, правдивих, об'єктивних показань;

2) пояснення причин протиріч у показаннях однієї й тієї ж свідка під час допитів, проведених різних етапах розслідування;

3) виявлення невідповідності показань свідка матеріалам кримінальної справи, а також показанням обвинуваченого, потерпілого та інших учасників процесу;

4) одержання від свідка показань, що виправдовують підзахисного, пом'якшують його відповідальність;

5) відбір матеріалів для захисного мовлення.

У ході допиту необхідно встановити психологічний контакт. Адвокат не має права заохочувати бажання сторони заплутати суд, надати хибні пояснення. Тому досудова підготовка підзахисного та свідка сторони захисту може бути зведена до консультування, як необхідно дати відповідь, не зашкодивши при цьому тактику захисту, але в рамках закону.

Під час допиту свідків з боку захисту адвокату також слід брати активну участь у доведенні. Виносячи вирок, суд оцінює докази на внутрішнє переконання, яке залежить від деяких обставин. Так, суперечливість, плутаність, брехливість свідчень свідка можуть вплинути на переконання судді на кращий для захисту бік. Таким чином, за правильно взятої тактики та уважності адвоката свідку може бути виражена недовіра. В даному випадку захисник повинен повторити те, що свідок уже сказав у ході судового розгляду, потім звернутися до його свідчень на досудових стадіях. Виявлені протиріччя результаті послужать боці захисту. Однак самі протиріччя не варто оголошувати відразу, краще вдатися до них у дебатах.

2. Зміст захисної мови

Після закінчення судового слідства суд переходить до вислуховування судових дебатів, зміст та порядок яких визначено у ст. 292 КПК України. Чинне законодавство щодо змісту дебатів свідчить лише те, що у них має бути присутнім (ч. 4 ст. 292 КПК РФ).

Ззахисна мова адвоката складається з двох понять: загальновстановленого поняття "мова" та правового поняття "захист".

Згідно з Тлумачним словником російської мови С. І. Ожегова мова - Це здатність говорити; розмова, розмова; публічний виступ. У свою чергу захист відповідно до того ж словника - це сторона, що захищає в судовому процесі.

Таким чином, судова промова адвоката у кримінальному процесі - це публічний виступ захисника обвинуваченого (можливо, і представника потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача), вимовлена ​​в судовому засіданні та звернена до суду з метою психологічного та юридичного впливу на них при викладанні висновків захисника на користь захищається ним громадянина.

Зміст промови адвоката визначається позицією у справі. Згідно з практикою, що склалася виділяють три основні захисні позиції, що визначають обсяг та побудову мови у конкретній справі:

1) позиція про пом'якшення покарання. Її заняття можливе, коли у захисника та його підзахисного немає підстав для оскарження доведеності звинувачення та кваліфікації вчиненого. Тут основне місце у захисній промові приділяється характеристиці особи підзахисного та обставин, що пом'якшують відповідальність, а також причин та умов, що сприяли вчиненню злочину. У цьому випадку адвокат повинен оскаржити обставини, що обтяжують відповідальність, поставити під сумнів необхідність застосування до підсудного додаткового покарання, а також оскаржити окремі положення обвинувачення. У заключній частині адвокат має чітко сформулювати прохання, звернене до суду, про призначення того чи іншого виду покарання;

2) позиція про зміну кваліфікації вчиненого. Така позиція має місце, якщо підсудний визнає вчинення ним злочину, але сторона захисту не погоджується з кваліфікацією. Тут увага адвоката зосереджується на аналізі доказів із погляду кваліфікації. На закінчення промови захисник повинен перейти до характеристики особи підсудного, загострити увагу суду на обставинах, що пом'якшують відповідальність, тощо;

3) позиція про виправдання підсудного. Її адвокат приймає, якщо не встановлено подію злочину або в ньому немає складу, а не доведено участь підсудного у скоєнні злочину.

У всіх випадках адвокат зобов'язаний просити суд про виправдання підсудного, якщо той заперечує саму подію або свою участь у скоєнні злочину. Захисник повинен слідувати за позицією підзахисного.

Мета захисної мови адвоката двояка. З одного боку, треба обґрунтувати свою позицію у справі, з іншого – переконати суд у своїй правоті. Виступ у дебатах має бути заздалегідь спланований та складений. Основними характеристиками успішного мовлення є її стислість і змістовність.

Захисне мовлення складається з вступної (описової) частини, аналізу та оцінки доказів та даних про особу підсудного, аналізу причин, що сприяли вчиненню злочину, а також висновки.

Аналіз та оцінка доказів проводяться за певною схемою:

1) кожен доказ аналізується окремо, а потім - у сукупності з усіма іншими;

2) аналіз та оцінка показань свідків залежать від того, з чийого боку він виступав. Тут необхідно переконати суд у тому, чи варто довіряти тим чи іншим свідченням свідків;

3) щодо показань потерпілого треба проявити такт та стриманість;

4) при оцінці експертизи варто звернути увагу на особу експерта, дані, які йому були представлені, технічне та юридичне обґрунтування його висновків.

Насамкінець необхідно підкреслити вузлові моменти позиції захисту. При цьому не можна безпосередньо наголошувати на слабкості звинувачення.

Захисне мовлення має певні особливості при провадженні у кримінальній справі за участю присяжних засідателів. У разі у ролі суддів виступають громадяни, які є професійними юристами. Тому адвокату слід зосередитися на емоційному боці промови при характеристиці особистості підсудного. У ході подання доказів доцільно використовувати наочні посібники, схеми, фотографії тощо. Це допоможе їм відтворити картину того, що сталося.

Під час виступу адвокат має дивитися на присяжних, не втрачаючи візуального контакту. Однак необхідно контролювати свою міміку та жестикуляцію, не допускати їх непоміркованості. Мова має бути рішучою, впевненою, з використанням аналогій та яскравих прикладів.

ЛЕКЦІЯ № 7. Участь захисника у стадіях апеляційного, касаційного та наглядового провадження у кримінальній справі

1. Діяльність захисника в судах апеляційного, касаційного та наглядового провадження у кримінальній справі

Судові рішення, які не набрали чинності, адвокат має право оскаржити. у касаційному або апеляційному порядку (Ч. 3, 4 ст. 354 КПК України). Для реалізації права на касаційне (апеляційне) оскарження вироку адвокату не потрібно спеціального дозволу, оскільки це право надано йому законом як самостійному суб'єкту сторони захисту у кримінальному процесі.

Насамперед адвокат повинен уважно ознайомитися з вироком для того, щоб переконатися, чи він відповідає вимогам законності, обґрунтованості та справедливості. Треба переконатися у наявності чи відсутності протиріч між частинами акта правосуддя і особливо між його описово-мотивувальною та резолютивною частинами. Інформацію для аналізу адвокат отримує також завдяки ретельному вивченню протоколу судового засідання, форму та зміст якого врегульовано ст. 259 КПК України.

Далі адвокат вирішує питання касаційному оскарженні вироку у повному обсязі чи певної частини, а своє рішення про це погоджує з підзахисним Засуджений може погодитися з рішенням адвоката оскаржити вирок у касаційному порядку або відмовитися від принесення скарги. Якщо адвокат не знаходить підстав для касаційного оскарження вироку, а засуджений вимагає подати скаргу, то волевиявлення підзахисного є обов'язковим для захисника.

На початок судового засідання адвокат має право відкликати, змінити чи доповнити подану їм касаційну скаргу (ч.3, 4 ст. 359 КПК України). Він подає її до суду, який ухвалив вирок, протягом 10 діб з дня його проголошення (ч. 1 ст. 356 КПК України).

Захист своїх інтересів у касаційному провадженні засуджений, його законний представник чи родич має право доручити адвокату-захиснику, участь якого в суді другої інстанції не є обов'язковою. Новий КПК України надає сторонам, зокрема і адвокату, право клопотати про безпосередньому дослідженні доказів судом касаційної інстанції (ч. 4 ст. 377 КПК України).

Закон надав засудженому та її захиснику право клопотати про перегляд у порядку нагляду які набрали законну силу судових рішень (ч.1 ст. 402 КПК України). Їхні клопотання називаються наглядовими скаргами, форма та зміст яких мають відповідати вимогам, встановленим законом (ст. ст. 375, 404 КПК). Наглядові скарги на судові рішення, які набрали чинності, адвокат направляє до судових органів з дотриманням інстанційності, встановленої ст. 403 КПК України.

Осмислюючи зміст наглядової скарги, захисник покликаний прагнути до того, щоб у ній у всій повноті висловити своє ставлення до вироку, ухвали, постанови з погляду їх законності, обгрунтованості і справедливості. Не слід обмежуватися обґрунтуванням одного порушення кримінально-процесуального чи неправильного застосування матеріальних законів. Адвокат дає аналіз усіх виявлених ним порушень, які були допущені на досудовому та в судовому провадженні та спричинили ухвалу неправосудних рішень у кримінальній справі.

Якщо адвокат-захисник не виявив порушень або вони не були допущені при розслідуванні та розгляді кримінальної справи, то йому доцільно оцінити оскаржувані судові рішення щодо справедливості висновків та рішень щодо виду та розміру призначеного покарання, виду виправно-трудової або виховно-трудової установи, якому засудженому належить відбувати покарання, задоволеного громадянського позову, підстав виправдання тощо. буд. нагляду.

Визнавши наглядову скаргу адвоката обґрунтованою, суддя приймає постанову про порушення наглядового провадження та передачу наглядової скарги на розгляд суду наглядової інстанції разом із кримінальною справою, якщо вона була витребована (п. 2 ч. 3 ст. 406 КПК України). Наглядова скарга адвоката розглядається судом наглядової інстанції в судовому засіданні, в якому беруть участь засуджений, виправданий, їх захисники, якщо вони заявили про це клопотання (ч. 2 ст. 407 КПК України). У судовому засіданні наглядової інстанції адвокат-захисник має право дати свої усні пояснення, обґрунтовуючи в них вимоги про скасування або зміну судових рішень, які набрали чинності.

У касаційній та наглядовій скаргах, а також у виступі в касаційній та наглядовій інстанціях позиція адвоката, його вимоги мають бути чіткими та ясними: скасувати або змінити, вирок, ухвалу, постанову. Альтернативні вимоги неприпустимі у касаційних та наглядових скаргах, а також у виступах адвоката у судах касаційної та наглядової інстанцій.

2. Участь захисника на стадії виконання вироку

Конституція РФ кожному гарантує декларація про отримання кваліфікованої юридичної допомоги, встановлюючи, що затриманий, взятий під варту, обвинувачуваний у скоєнні злочину має право користуватися допомогою адвоката (захисника) з затримання, взяття під варту чи пред'явлення обвинувачення (ст. 48). Відповідно до п. 8 ст. 12 Кримінально-виконавчого кодексу РФ (ДВК РФ) для отримання юридичної допомоги засуджені можуть користуватися послугами адвокатів, а також інших осіб, які мають право на надання такої допомоги.

Юридична допомога на стадії виконання покарання може надаватися, наприклад, з питань: відбування кримінального покарання, його порядку та умов, застосування заходів заохочення та стягнення; подальшого виконання вироку та можливості умовно-дострокового звільнення, помилування чи амністії тощо.

Юридична допомога засудженим, як правило, надається адвокатами, однак вона може надаватися й іншими особами, які мають право на надання такої допомоги: представниками професійної спілки (профспілки) або іншої громадської організації, в якій був засуджений, близькими родичами, законними представниками, опікунами засудженого.

Відповідно до ст. 15 ДВК РФ засуджені можуть спрямовувати пропозиції, заяви, клопотання та скарги, викладені в усній та письмовій формах, в адміністрації установ та органів, що виконують покарання.

Пропозиції, заяви та скарги засуджених до арешту, тримання у дисциплінарній військовій частині, позбавлення волі, смертної кари, адресовані до органів, зазначених у ч. 4 ст. 12 ДВК РФ, направляються через адміністрацію установ та органів, що виконують покарання. Засуджені до інших видів покарань направляють пропозиції, заяви та скарги самостійно. Подібні заяви, адресовані до органів, які здійснюють контроль та нагляд за діяльністю установ та органів, які виконують покарання, цензурі не підлягають і не пізніше однієї доби (за винятком вихідних та святкових днів) надсилаються за належністю.

Органи та посадові особи, яким направлені пропозиції, заяви та скарги засуджених, повинні розглянути їх у встановлені законодавством РФ терміни та довести прийняті рішення до відома засуджених.

Відповідно до п. "в" ст. 89 Конституції РФ правом помилування наділений Президент РФ, який має право виносити відповідні укази.

Помилування є пом'якшенням покарання засудженого. Вперше історія російського законодавства в КК РФ (ст. 85) регламентовані види пом'якшення долі засудженого, які можливі актом помилування Це звільнення від подальшого відбування покарання, скорочення терміну призначеного засудженому покарання, заміна призначеного вироком суду покарання м'якшим видом покарання, зняття судимості. Одним із видів заміни призначеного покарання м'якшим є і заміна страти позбавленням волі.

КПК України встановлює загальне правило: питання, пов'язані з виконанням вироку, розглядаються судом за поданням установи або органу, що виконує покарання. Водночас у ряді випадків ініціативу може виявити і сам засуджений.

Клопотання засудженого направляється безпосередньо до суду, а передається адміністрації установи чи органу, виконуючого покарання, яка, як звертатися до суду, має провести певну підготовчу роботу.

Засуджений, що у судовому засіданні, і захисник вправі знайомитися з поданими до суду матеріалами, брати участь у розгляді, заявляти клопотання і відводи, давати пояснення, представляти документи, тобто. вони користуються всіма правами сторони у судовому процесі.

На засіданні суду першим виступає представник установи або органу, який подав подання, який повідомляє істоту питання, посилається на подані документи, дає характеристику засудженому. Після цього досліджуються подані матеріали, вислуховуються пояснення осіб, які з'явилися на судове засідання, думка прокурора, який має право брати участь у засіданні. Питання розглядається суддею одноосібно, після чого суддя виносить ухвалу.

Постанова може бути оскаржена на загальних підставах. Право оскарження ухвали судді належить засудженій особі, що звернувся з клопотанням, його захиснику, який може направити касаційні скарги, або прокурору, який має право направити касаційне подання. Строк подання скарги або подання на ухвалу суду визначено ст. 356 КПК України і складає як 10 днів. з дня проголошення ухвали. Якщо засуджений, який бажає оскаржити ухвалу, перебуває під вартою, цей термін обчислюється з моменту вручення йому копії ухвали.

ЛЕКЦІЯ № 8. Участь адвоката на досудових стадіях вирішення цивільних спорів

1. Адвокат у цивільному судочинстві

Діяльності адвоката-представника у російському цивільному судочинстві притаманні багато особливостей, зумовлені організаційно-правовим та процесуально-правовим становищем адвоката.

У сукупності такого роду особливості виражаються в тому, що адвокат-представник:

1) здійснює цивільно-процесуальну діяльність як професійний юрист, який володіє достатніми знаннями та досвідом;

2) чітко знає свої рольові функції представника у цивільному процесі взагалі та у конкретній цивільній справі зокрема;

3) володіє широким арсеналом передбачених законом заходів, засобів та способів виконання своїх професійних завдань та професійних обов'язків;

4) добре поінформований про види та розміри своєї відповідальності за якість, своєчасність та ефективність процесуальної діяльності за дорученням сторони, третіх осіб у цивільному процесі.

Відповідно до нових положень процесуального законодавства розширено права та обов'язки представника відповідно до виконуваних публічно-правових ролей. Ця тенденція простежується як у Законі про адвокатуру, і у новому ЦПК РФ.

Повноваження адвоката, який бере участь як представник довірителя у цивільному судочинстві, регламентуються процесуальним законодавством. Водночас закон також приділив увагу регулюванню прав та обов'язків адвоката, тобто найважливіших складових його правового статусу.

Зокрема, Закон про адвокатуру надав адвокату цілий ряд дуже важливих процесуальних прав:

1) збирати відомості, необхідні надання юридичної допомоги;

2) опитувати за їх згодою осіб, які, ймовірно, володіють інформацією у справі, в якій адвокат надає юридичну допомогу;

3) збирати та подавати документи, які можуть бути визнані доказами у справі;

4) на договірній основі залучати спеціалістів для роз'яснення питань, пов'язаних із наданням юридичної допомоги;

5) фіксувати інформацію, у тому числі за допомогою технічних засобів, що міститься в матеріалах справи, за якою він бере участь як представник (п. 3 ст. 6).

Адвокат-представник має право вчиняти від імені подання усі процесуальні дії, передбачені п.1 ст. 35 ЦПК України. Однак у довіреності спеціально мають бути обумовлені такі повноваження представника, як право представника на підписання позовної заяви, пред'явлення її до суду, передачу спору на розгляд третейського суду, пред'явлення зустрічного позову, повну або часткову відмову від позовних вимог, зменшення їх розміру, визнання позову, зміна предмета чи підстави позову, укладання мирової угоди, передачу повноважень іншій особі (передовіру), оскарження судової постанови, пред'явлення виконавчого документа до стягнення, отримання присудженого майна чи грошей (ст. 54 ЦПК РФ). Користуватися всіма належними йому процесуальними правами представник, як і особи, що у справі, повинен сумлінно (п. 1 ст. 35 ЦПК РФ).

Поруч із щодо адвоката як особливого суб'єкта представництва у російському цивільному процесі закон встановлює різні правові обмеження. Зокрема, адвокат не має права: прийняти від особи, яка звертається за наданням юридичної допомоги, доручення у разі, якщо вона має свідомо незаконний характер; прийняти доручення надання юридичної допомоги, якщо він має інтерес у справі, відмінний від інтересу довірителя. Адвокат не може прийняти доручення на надання юридичної допомоги, якщо він брав участь у справі як суддя, третейський суддя, арбітр, посередник, прокурор, слідчий, дізнавач, експерт, спеціаліст або є у справі свідком, потерпілим. Етичні норми та закон забороняють адвокату займати у справі позицію, що суперечить волі довірителя, а також без згоди довірителя розголошувати відомості, повідомлені йому у зв'язку з наданням юридичної допомоги (п. 4 ст. 6 Закону про адвокатуру).

Адвокат повинен чесно, розумно та сумлінно відстоювати права та законні інтереси довірителя всіма засобами, не забороненими російським законодавством; постійно вдосконалювати свої знання, підвищувати свою кваліфікацію, тобто професійну майстерність; здійснювати страхування ризику своєї професійної майнової відповідальності (п. 2, 3 ст. 7 Закону про адвокатуру).

Окреслені ЦПК РФ роль та місце адвоката-представника у цивільному процесі, а також його можливості впливати на вирішення спору дозволяють побачити нову тенденцію: послідовне проведення ідеї професіоналізму у розгляді та вирішенні цивільних справ. Нормативно ця ідея виражена у посиленні ролі судів, адвоката та прокурора (ст. 1-4, 11, 12, 22-25, 45, 50 ЦПК РФ). Ця тенденція повною мірою узгоджується з конституційним принципом права на кваліфіковану юридичну допомогу протягом усього цивільного судочинства.

2. Стратегія та тактика роботи адвоката на досудових стадіях вирішення цивільних спорів

Одним із видів юридичної допомоги, що надається адвокатом, є надання консультацій и довідок з правових питань в усній та письмовій формах (п. 2 ст. 2 Закону про адвокатуру). Адвокату необхідно протягом нетривалого часу встановити психологічний контакт із клієнтом, розібратися у суті його претензій та надати кваліфіковану юридичну допомогу.

Переконавшись, що доручення клієнта має законний характер, адвокат приймає він ведення справи у суді. На даному етапі адвокат здійснює такі юридичні дії з метою підготовки до судового розгляду: розмовляє з довірителем, з'ясовує його наміри та вимоги, вивчає обставини справи, дає правову оцінку проблемі, розкриває можливі шляхи, що ведуть до вирішення правової суперечки, визначає тактику ведення справи у суді .

Необхідним, а також вихідним елементом процесу надання правової допомоги є складання позовної заяви.

позов - це звернена до суду вимога про відправлення правосуддя, зміст якого складає прохання зацікавленої особи (позивача) до передбачуваного порушника права (відповідача).

Глава 12 ЦПК РФ "Подання позову" визначає основні вимоги, що пред'являються до форми позовної заяви, а також випадки відмови у прийнятті позову та залишення його без руху.

В інших видах провадження у цивільних справах засобом захисту суб'єктивного права та охоронюваного законом інтересу виступає заява, форму та зміст якої визначають ст. 124, 131, 267, 270, 271, 282, 302, 308, 314, 419, 424 ЦПК України.

Підготовка адвоката-представника до участі у справі у суді першої інстанції відбувається на стадії підготовки справи до судового розгляду та підпорядкована загальним завданням цієї стадії судочинства: уточнюються фактичні обставини, що мають значення для правильного вирішення справи; визначається закон, яким слід керуватися, та встановлюються правовідносини сторін; вирішується питання про інших учасників процесу; надаються необхідні докази особами, що у справі (ст. 148 ЦПК РФ).

Діяльність адвоката залежить від того, яку сторону він представляє у процесі.

Адвокат-представник позивача зобов'язаний передати відповідачеві копії доказів, що обґрунтовують фактичні підстави позову; заявити перед суддею клопотання про витребування доказів, які він може отримати самостійно без допомоги суду.

Адвокат-представник відповідача уточнює позовні вимоги позивача та фактичні підстави цих вимог; подає позивачу або його представнику та суду заперечення у письмовій формі щодо позовних вимог; передає позивачу або його представнику та суду докази, що обґрунтовують заперечення щодо позову; заявляє перед суддею клопотання про витребування доказів, що він може отримати самостійно без допомоги суду (ст. 149 ЦПК РФ).

В основі цієї діяльності адвоката-представника лежить ст. 56 ЦПК РФ, що визначає, що сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається.

У цей період адвокат-представник збирає відомості, запитує довідки, характеристики та інші документи від органів структурі державної влади, органів місцевого самоврядування, організацій та громадських об'єднань; опитує з їхньої згоди осіб, які ймовірно володіють інформацією, що відноситься до справи. Крім того, збирає предмети та документи, які згодом можуть бути визнані судом речовими та іншими доказами; визначає, кого слід викликати до суду як свідків; чи є потреба у проведенні експертизи, у залученні до участі у справі фахівців.

Здійснюючи підготовку справи до судового розгляду, адвокат-представник роз'яснює довірителю порядок розгляду справи в суді, процесуальні права та обов'язки клієнта. Крім цього, необхідно дати певні рекомендації щодо поведінки в суді, а також, що слід говорити в ході пояснень, при відповідях на питання суду та інших осіб, які беруть участь у справі, вивчає відповідну судову практику.

Під час підготовки до ведення справи адвокат-представник складає досьє, тобто збори документів, їх копій, виписок та інших матеріалів, необхідних ведення справи.

Підготовка адвоката до ведення справи завершується попереднім судовим засіданням (ст. 152 ЦПК України). Сторони на попередньому судовому засіданні, отже, та їхні представники мають право подавати докази, наводити доводи, заявляти клопотання. У попередньому судовому засіданні може розглядатися заперечення відповідача щодо пропуску позивачем без поважних причин строку позовної давності для захисту права та встановленого федеральним законом терміну звернення до суду.

ЛЕКЦІЯ № 9. Участь адвоката у судовому розгляді у цивільній справі

1. Діяльність захисника у судовому розгляді у цивільній справі

Автор А. М. Пальховський наголошував: "Адвокат у справі побудови та ведення процесу повинен відігравати роль архітектора: йому належить план, йому належить визначення юридичної стійкості вживаного матеріалу, йому належить визначити умови юридичної рівноваги, на його обов'язки лежить керувати ходом процесуальних дій, йому належить і останній coup de maitre - мова під час і на закінчення дебатів. Роль же мулярів і штукатурів, звичайно, повинні взяти на себе інші особи".

Будь-який цивільний процес, на його думку, вимагає:

1) ясного і абсолютно правильного уявлення про існування та порушення права;

2) доказів та порушення цього права;

3) подання цих доказів суду;

4) захисту своїх доводів та спростування доводів протилежної сторони перед судом.

Це чотири періоди, через які відбувається громадянський процес.

Судовий розгляд є центральною стадією цивільного судочинства. Він характерні усна форма, безпосередність дослідження доказів і безперервність процесу, крім часу, призначеного відпочинку (ст. 157 ЦПК РФ). Принцип змагальності та рівноправності сторін лежить в основі судового розгляду.

Обсяг правий і обов'язків адвоката на стадії судового розгляду цивільної справи залежить, з одного боку, від частини судового розгляду, з другого - від наділення його певними правами довірителем. Таким чином, судовий представник не має права вчиняти ті дії, на які він не був уповноважений, однак він зобов'язаний діяти на користь довірителя, виключно на підставі закону.

Оскільки метою адвоката в рамках даної стадії є надання юридичної допомоги, тому адвокат сприяє вирішенню такого завдання судочинства, як правильний і своєчасний розгляд цивільної справи.

Після оголошення складу суду відповідно до ст. 164 ЦПК адвокат-представник має право заявити відведення світовому судді чи судді, прокурору, секретареві судового засідання, експерту, фахівцю, перекладачеві (ст. ст. 16-18 ЦПК РФ).

Особи, які беруть участь у справі, мають право заявляти клопотання, пов'язані з розглядом справи: клопотання про виключення з процесу поданих письмових та речових доказів, що не належать до справи; клопотання про оголошення (огляд) окремих доказів; клопотання про прилучення до справи письмових та речових доказів, аудіо- чи відеозапису. Клопотання мають бути розумними та мотивованими, відповідати вимогам довірителя у справі. Вони вирішуються судом після заслуховування думок інших осіб, які беруть участь у справі.

Після доповіді справи суд заслуховує пояснення позивача та третьої особи, яка бере участь на її боці, відповідача та третьої особи, яка бере участь на її боці. Залежно від форми представництва (один або разом із довірителем) давати пояснення може і адвокат-представник, наголошуючи на юридично значущих обставинах та висловлюючи позицію свого довірителя у справі. У цьому особи, що у справі, вправі ставити одне одному питання, а суддя вправі ставити питання особам, що у справі, у час дачі ними пояснень (ст. 174 ЦПК РФ).

Потім суд встановлює послідовність дослідження доказів та переходить до наступної стадії судового розгляду справи. Після дослідження та всебічної оцінки доказів за відсутності заяв від осіб, які беруть участь у справі, їх представників про бажання виступити з додатковими поясненнями суд переходить до судових дебатів.

Судові дебати складаються з промов осіб, що у справі, їх представників. Першим виступає позивач та його представник, потім – відповідач та його представник.

У своїй промові адвокат має висловити узгоджену з довірителем правову позицію у справі, проаналізувати та оцінити досліджені судом докази. Він вказує на те, які обставини справи, на його думку, вважатимуться доведеними, а які обставини так і не отримали підтвердження. Насамкінець представник висловлює думку про те, про яке правовідносини сторін йде мова і яким законом слід керуватися.

У разі потреби слід використовувати і право на репліку, щоб відповісти на репліки осіб, які беруть участь у справі, та дати цим виступам всебічну оцінку.

Відповідно до ст. 231 ЦПК РФ особи, що у справі, їх представник має право ознайомитися з протоколом судового засідання та протягом як 5 днів. з дня його підписання подати у письмовій формі зауваження, вказавши на допущені у ньому неточності та (або) на його неповноту.

2. Участь адвоката у доведенні у цивільній справі

У науці існують різні думки щодо статусу адвоката у цивільному процесі. Зокрема, деякі вчені сходяться на думці, що адвокат-представник є самостійним суб'єктом доведення, а не тією особою, яка не бере участі у справі, не має ні прав, ні обов'язків по доведенню, не має жодних самостійних правочинів. На думку А. А. Власова, основою участі адвоката-представника у доведенні є договір з клієнтом. Для усунення ж непорозуміння, що зустрічаються на практиці, він пропонує вдосконалити ордерну форму представництва, передбачити конкретний перелік повноважень адвоката в суді та виконавчому провадженні або одночасно оформлювати ордер і довіреність, що містить конкретні повноваження представника при розгляді справи і виконанні судового рішення.

Законодавець закріплює право надання доказів за сторонами та іншими учасниками процесу, до яких не відносить представника. Однак через довіреність, видану позивачем або відповідачем, адвокат має право представляти інтереси клієнта, а отже, брати участь у доведенні як самостійний суб'єкт, який виражає думку однієї зі сторін. При цьому адвокат має спеціальні знання, що дозволяють йому більш професійно здійснювати покладені на нього функції.

Доказами у справі є отримані у передбаченому законом порядку відомості про факти, на основі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги та заперечення сторін, інших обставин, що мають значення для правильного розгляду та вирішення справи. До судових доказів, виражених у передбаченій законом процесуальної формі, належать пояснення сторін і третіх осіб, показання свідків, письмові та речові докази, аудіо- та відеозаписи, висновки експертів (ст.55 ЦПК РФ). Докази повинні мати властивості відносності і допустимості (ст. ст. 59, 60 ЦПК РФ). Адвокат повинен стежити за тим, щоб докази, що подаються суду, мали значення для справи. Крім того, є обставини, які згідно із законом мають бути підтверджені відповідними засобами доказування. Отже, необхідно перевіряти і цю обставину.

У статті 61 ЦПК України перераховуються обставини, за наявності яких сторони звільняються від обов'язків щодо доведення:

1) обставини, визнані судом загальновідомими;

2) обставини, встановлені судовою постановою, що набрала законної сили, у раніше розглянутій справі;

3) обставини, встановлені рішенням арбітражного суду, що набрало законної сили;

4) вирок суду, що набрав законної сили, у кримінальній справі обов'язковий для суду, який розглядає справу про цивільно-правові наслідки дій особи, щодо якої винесено вирок суду, з питань, чи мали місце ці дії і чи вчинені вони цією особою.

Адвокат-представник повинен стежити за свідченнями свідків, ставити питання, спрямовані на отримання потрібних фактів; брати участь у дослідженні письмових та речових доказів. Дослідження передбачає ознайомлення із цими документами, їх аналіз, встановлення зв'язків між окремими доказами. Адвокат-представник бере участь у допиті експертів та фахівців, якщо вони залучалися до участі у справі. Суд має безпосередньо дослідити докази. Тому за неможливості ознайомлення з доказами через об'єктивні причини у залі суду їх огляд та дослідження проводяться за місцем знаходження.

У залі судового засідання або спеціально обладнаному для цієї мети приміщенні можливе відтворення аудіо-або відеозапису, заслуховування пояснень осіб, які беруть участь у справі, залучення у зв'язку з цим фахівця та призначення у необхідних випадках експертизи (ст. 185 ЦПК РФ).

Діяльність представника при цьому має відповідати вимогам закону, бути професійною та кваліфікованою, не порушувати норми адвокатської етики. Адвокат при допитах зобов'язаний займати активну позицію, проте за жодних обставин не грубіянити допитуваному, виявляти повагу до його особи. Не можна ставити запитання, а також незаплановані, відповідь на які може пошкодити довірителю.

Дослідження доказів передбачає і їхню оцінку. В рамках оцінки доказів необхідно виявляти відносність, допустимість доказів, їх достовірність, достатність та наявність взаємного зв'язку. Адвокат-представник, оцінюючи докази у цивільній справі, керується своїм внутрішнім переконанням, основою якого є впевненість у необхідності виконання свого конституційного обов'язку – захисту прав та законних інтересів особи, яка звернулася за правовою допомогою.

ЛЕКЦІЯ № 10. Діяльність захисника на стадії виконавчого провадження

1. Умови участі адвоката в оскарженні рішень у цивільних справах

Рішення, винесене мировим суддею, може бути оскаржено в апеляційному порядку сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі, до відповідного районного суду через мирового суддю.

Апеляційна скарга подається протягом 10 днів з дня прийняття мировим суддею рішення та її зміст визначається ст. 322 ЦПК України. Підставою для подання апеляційної скарги є незаконність та необґрунтованість винесеного мировим суддею рішення, порушення чи неправильне застосування мировим суддею норм матеріального та процесуального права при здійсненні ним правосуддя у цивільних справах.

Особливості апеляційного провадження полягають у тому, що суд апеляційної інстанції, розглядаючи справу за правилами провадження в суді першої інстанції, має право встановлювати нові факти та досліджувати нові докази (ст. 327 ЦПК РФ). Отже адвокат-представник діє так само, як і при розгляді справи в суді першої інстанції. Більше того, він може виявити, отримати нові докази у справі, клопотати про їхнє прилучення до справи та брати участь у дослідженні їх судом апеляційної інстанції.

Відповідно до п. 2 ст. 325 ЦПК України особи, які беруть участь у справі, їх представники мають право подати мировому судді заперечення у письмовій формі щодо апеляційної скарги з додатком документів, що підтверджують ці заперечення; вправі знайомитися з матеріалами справи, з скаргами і запереченнями щодо них.

На рішення інших судів, прийняті за першою інстанцією, сторони та інші особи, які беруть участь у справі, можуть подати касаційні скарги, крім рішень мирових суддів, протягом 10 днів з дня ухвалення відповідного рішення.

Після закінчення розгляду справи в суді першої інстанції адвокат-представник повинен не допустити набрання законної сили незаконними та необґрунтованими рішеннями та ухвалами у цивільних справах. Він зобов'язаний сприяти відновленню порушених чи оспорюваних прав, свобод і законних інтересів громадян і тим самим зміцненню законності та правопорядку, формуванню шанобливого ставлення до закону та суду.

Для цього адвокат-представник повинен вирішити: чи є підстави для оскарження; в якому обсязі та напрямку слід оскаржити судові постанови, що не набули законної сили. Його діяльність у цьому напрямі починається з вивчення матеріалів справи, протоколу судового засідання; встановлення обставин, що призвели до винесення неправосудного рішення; з'ясування того, чи не порушувалися принципи цивільного процесуального права, чи правильно застосовувалися норми матеріального та процесуального права; чи повно було досліджено обставини справи.

Така діяльність адвоката-представника дозволить визначити зміст, направлення та характер вимог, викладених згодом у скарзі.

У скарзі виходячи з фактичних обставин та матеріалів справи, матеріального та процесуального законів відповідно до внутрішнього переконання та правосвідомості дається оцінка судового рішення як акта правосуддя, висловлюйся думка про його законність та обґрунтованість.

Адвокат-представник розкриває допущені, на його думку, судом першої інстанції прогалини та порушення, що свідчать про неправильність оскаржуваного судового рішення, та показує, як вони позначилися на ухвалі, яка не набула законної сили; наводить конкретні підстави та мотиви, що коливають висновки та рішення суду першої інстанції.

Вимоги особи, адресовані касаційній інстанції, мають бути чіткими та зрозумілими, мотивованими та законними.

На судову постанову, що набрала законної сили, за винятком судових постанов Президії Верховного суду РФ, подається скарга на ім'я відповідної посадової особи в порядку наглядового провадження.

Підставою для подання скарги в порядку нагляду є порушення чи неправильне застосування норм матеріального та процесуального права (ст. 363, 364 ЦПК РФ).

Подання скарги передує робота адвоката-представника щодо виявлення порушень, за наявності яких подається скарга в порядку нагляду.

Зміст скарги має відповідати вимогам ст. 378 ЦПК України і чітко вказувати на те, яке порушення допущено судами, які раніше розглядали справу; як це відбилося на ухвалі суду, яка набула законної сили; виклад прохання особи, що звертається.

Професіоналізм та кваліфікованість адвоката-представника багато в чому сприяють належному складання апеляційної, касаційної та наглядової скарг та зміцненню авторитету адвокатської корпорації, яка надає юридичну допомогу.

2. Робота адвоката на стадії виконавчого провадження

Вперше у законодавстві, що регламентує виконавче провадження (Федеральний закон від 21 липня 1997 р. № 119 ФЗ "Про виконавче провадження"), закріплені норми, що визначають участь представника у виконавчому провадженні. Сторони можуть або самі здійснювати свої права та обов'язки у процесі примусового виконання виконавчого документа, або доручати участь у виконавчому провадженні своєму представнику (ст. 33 ФЗ РФ "Про виконавче провадження").

За змістом цього Закону представником сторони у виконавчому провадженні може бути будь-яка дієздатна особа, яка має належним чином оформлені повноваження на участь у виконавчому провадженні на користь представленого. Найчастіше представники у виконавче провадження залучаються з метою отримання кваліфікованої юридичної допомоги у процесі виконання виконавчого документа. Нерідко представниками у виконавчому провадженні виступають адвокати, працівники юридичних фірм, а також інші особи, які мають необхідні юридичні знання.

У певних випадках залучення представників до виконавчого провадження є обов'язковим, оскільки деякі категорії громадян не можуть особисто здійснювати свої права та обов'язки (неповнолітні, недієздатні чи обмежено дієздатні, визнані такими у встановленому законом порядку).

Юридичні особи також не можуть безпосередньо брати участь у виконавчому провадженні, а діють через свої органи чи посадових осіб, чи через представників цих органів та посадових осіб. Через органи (посадових осіб) здійснює свої повноваження у виконавчому провадженні РФ, суб'єкт РФ або муніципальну освіту (фінансові органи, податкові, митні та ін.).

Зі змісту ч. 2 ст. 33 випливає, що судовий пристав-виконавець в осіб, які представляють різні органи чи організації, повинен перевірити наявність документів, що підтверджують їхнє службове або посадове становище (службові посвідчення та ін.).

У статті 33 зазначеного Закону передбачається, що стягувач або боржник можуть брати участь у виконавчому провадженні разом із своїми представниками. Паралельна участь цих осіб часто зустрічається на практиці та забезпечує більш повний захист прав та інтересів сторін у виконавчому провадженні.

Проте трапляються випадки, коли боржник може виконати покладені нею обов'язки лише особисто. Тоді він не має права діяти через представника. Так, у виконанні виконавчих документів про виселення боржника чи вселенні стягувача боржник зобов'язаний особисто виконати покладені нею обов'язки.

Стаття 35 ФЗ РФ "Про виконавче провадження" присвячена визначенню обсягу повноважень представника, а відповідно, і адвоката, якщо він таким виступає, у виконавчому провадженні. На підставі чинного законодавства представник має той самий обсяг прав та обов'язків, що й надається. Іншими словами, за наявності належно оформлених повноважень представник згідно зі ст. 31 ФЗ "Про виконавче провадження" має право знайомитися з матеріалами виконавчого провадження, робити з них виписки, знімати копії, подавати додаткові матеріали, заявляти клопотання, брати участь у виконавчих діях, здійснювати інші права, що належать стягувачеві або боржнику.

Водночас у ч. 2 законодавцем закріплено такі розпорядчі дії стягувача та боржника у виконавчому провадженні, право вчинення яких представником має бути спеціально обумовлено у довіреності чи іншому документі, що підтверджує його повноваження.

Права на користь представленого пред'явити чи відкликати виконавчий документ, передати повноваження іншій особі (тобто вчинити передвіру), оскаржити дії (бездіяльність) судового пристава-виконавця, отримати присуджене за виконавчим документом майно (зокрема гроші) мають бути зазначені у довіреності , якщо представник діє за договором доручення чи іншим договором.

Аналіз закону дозволяє дійти висновку, що в ньому перераховані не всі розпорядчі дії сторін у виконавчому провадженні, які мають бути спеціально обумовлені у документі, що підтверджує повноваження представника. Так, необхідно спеціально обумовити право представника стягувача відмовитися від майна, яке передається останньому згідно з виконавчим документом, або від майна боржника, яке не було реалізовано після закінчення 2 місяців з дня його продажу на комісійних чи інших засадах, а також на торгах.

В усіх випадках, коли у виконавчому провадженні бере участь представник, судовий пристав-виконавець зобов'язаний перевірити обсяг його повноважень.

Лекція № 11. Діяльність адвоката в арбітражному процесі

1. Участь адвоката в арбітражному процесі у суді першої інстанції

При розгляді справ в арбітражному суді своїх представників можуть мати всі особи, які беруть участь у справі, відповідно до ст. 40 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації від 24 липня 2002 р. № 95 ФЗ (АПК РФ). Винятком є ​​прокурор, який не може брати участь у цивільному процесі через свого представника, оскільки згідно зі ст. 1 Федерального закону від 17 січня 1992 р. № 2202-1 "Про прокуратуру Російської Федерації" прокурор безпосередньо бере участь у розгляді справ арбітражними судами відповідно до процесуального законодавства Російської Федерації.

Судове представництво вправі здійснювати тільки дієздатну особу, якщо при цьому вона не належить до кола осіб, які відповідно до ст. 60 АПК РФ не можуть бути представниками в арбітражному суді. Повноваження представника на ведення справи в арбітражному суді мають бути оформлені та підтверджені відповідно до ст. 61 АПК РФ. Повноваження адвоката на ведення справ в арбітражному суді засвідчуються відповідно до Федерального закону "Про адвокатську діяльність та адвокатуру в Російській Федерації". Арбітражний процесуальний кодекс РФ не містить імперативних розпоряджень про оформлення ордером повноважень адвоката на ведення справи в арбітражному суді від імені довірителя. Таким чином, адвокат в арбітражному процесі може представляти довірителя на підставі або ордера, або довіреності. Ніхто немає права вимагати від адвоката та її довірителя пред'явлення угоди про надання юридичної допомоги вступу адвоката у справу. За недотримання встановленого порядку оформлення повноважень адвокат не допускається судом до участі у процесі (п. 4 ст. 63 АПК РФ).

Законодавець передбачив деякі обмеження можливості участі адвоката у розгляді тієї чи іншої справи. Так, не можуть бути представниками в арбітражному суді адвокати, якщо для їхньої участі в процесі є перешкоди, передбачені підп. 2 п. 4 ст. 6 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру в Російській Федерації", а саме:

1) якщо адвокат має самостійний інтерес щодо предмета угоди з довірителем, відмінний від інтересу даної особи;

2) якщо адвокат брав участь у справі як суддя, третейський суддя або арбітр, посередник, прокурор, слідчий, дізнавач, експерт, спеціаліст, перекладач, є у цій справі потерпілим або свідком, а також, якщо він був посадовою особою, в компетенції якої знаходилося ухвалення рішення на користь цієї особи;

3) якщо адвокат полягає у родинних чи сімейних відносинах з посадовою особою, яка брала чи бере участь у розслідуванні чи розгляді справи даної особи;

4) якщо адвокат надає юридичну допомогу довірителю, інтереси якого суперечать інтересам цієї особи.

Судовий представник, Виконуючи в суді доручення свого довірителя, повинен своєю діяльністю сприяти вирішенню завдань судочинства в арбітражних судах, переслідуючи досягнення як основну мету своєї діяльності захист порушених або оспорюваних прав, свобод та законних інтересів свого довірителя. Крім того, адвокат повинен надавати допомогу довірителю у здійсненні ним наданих йому процесуальних прав та покладених на нього процесуальних обов'язків. У цьому полягає головна відмінність судового представництва від цивільно-правового представництва, основною метою якого, як це випливає із змісту ст. 182 ДК РФ, є безпосереднє створення, зміна та припинення цивільних прав та обов'язків подається.

Судове представництво як інститут арбітражного процесуального права прийнято поділяти на види залежно від його виникнення. За загальним правилом розрізняють добровільне (чи договірне) представництво, у якому особа, що у справі, самостійно обирає свого представника ведення справи у суді, зазвичай, надаючи представнику відповідні повноваження виходячи з угоди про надання юридичної допомоги (ст. 25 Федерального закону " Про адвокатську діяльність та адвокатуру в Російській Федерації"), договору доручення або агентського договору, та законне представництво, коли особа є судовим представником в силу прямого припису закону.

Аналіз норм, що містяться в гол. 6 АПК РФ, у тому системного зв'язку з іншими положеннями Кодексу вказує на те, що представництво можливе на будь-якій стадії розгляду справи арбітражним судом першої, апеляційної, касаційної або наглядової інстанцій та за будь-якою категорією справ, віднесеною законом до підвідомчості арбітражного суду. Крім того, АПК РФ не містить обмежень за кількістю представників кожної з осіб, які беруть участь у справі.

2. Участь представника в апеляційній, касаційній та наглядовій інстанціях арбітражного процесу

Апеляційному оскарженню підлягають рішення арбітражного суду, які не набрали чинності. Апеляційна скарга може бути подана особами, які беруть участь у справі. Вони мають зацікавленість у результаті справи, тому закон наділяє їх необхідними процесуальними правами. На відміну від осіб, які беруть участь у справі, їх представники (у тому числі адвокати) не мають самостійного права на звернення до суду апеляційної інстанції. Звернення може мати місце не інакше як за дорученням та на підставі довіреності від осіб, які беруть участь у справі, інших осіб, наділених правом апеляційного оскарження судових актів.

Істотною ознакою перегляду справи в апеляційній інстанції є повторність судового розгляду. Проте адвокату слід враховувати, що повторно розглядається лише те, що було предметом судового дослідження раніше. Тому нові вимоги, які не заявлялися в суді першої інстанції, не можуть бути подані до суду апеляційної інстанції, яка б доцільність із ними не пов'язувалася.

Адвокат на даній стадії повинен брати до уваги, що заявляти в апеляційній скарзі нові вимоги є недоцільним, оскільки вони не можуть бути предметом розгляду та свідомо відволікають суд апеляційної інстанції від аналізу тих проблем, які зберегли актуальність для заявника скарги після ухвалення рішення судом першої інстанції.

Особи, які беруть участь у справі, мають право оскаржити рішення суду в касаційному порядку. Це можливо лише щодо актів судів першої та апеляційної інстанцій, які перебувають у арбітражних округах. Рішення Вищого арбітражного суду РФ у загальновстановленому порядку касаційному оскарженню підлягають.

До суду касаційної інстанції зацікавлена ​​особа може звернутися зі скаргою, минаючи суд апеляційної інстанції, а у встановлених законом випадках (ст. 195, 234, 240, 245 АПК РФ) оскарження судових актів першої інстанції до суду апеляційної інстанції законом не передбачено законом.

Адвокату слід враховувати на даному етапі те, що подання касаційної скарги на судовий акт однієї із судових інстанцій, які брали участь у розгляді заявленої вимоги (першої чи апеляційної), не означає, що перевірці підлягає лише оскаржений судовий акт. Якщо розгляд справи відбувся у суді першої, а й у суді апеляційної інстанції, то очевидний смисловий зв'язок між прийнятими судовими актами за результатами розгляду справи. Взаємна зв'язок цих актів зумовлена ​​як формальної логікою, а й арбітражним процесуальним законом (ст. ст. 168-170, 271 АПК РФ). Подання касаційної скарги лише на апеляційну постанову не виключає, а передбачає ревізію поряд із нею рішення суду першої інстанції.

Перегляд судових актів, які набрали чинності, у порядку нагляду здійснюється виключно Вищим арбітражним судом РФ. Адвокат повинен враховувати, що в наглядовій судовій інстанції судовий акт, що набрав законної сили, може бути лише оскаржений. Якщо оскарження судового акта тягне за собою розгляд скарги (апеляційної, касаційної) по суті, то його оскарження пов'язане з попереднім розглядом питання про наявність або відсутність підстав для порушення наглядового провадження.

Особи, що беруть участь у справі, а також інші особи, про права та обов'язки яких винесено судовий акт, можуть звернутися за його переглядом, якщо виявляють суттєве порушення їх суб'єктивних прав та законних інтересів внаслідок неправильного застосування арбітражним судом норм матеріального та процесуального права. За аналогічних умов може бути звернення прокурора у випадках, коли арбітражний процесуальний закон допускає можливість участі у справі (ст. 52 АПК РФ).

З метою впорядкування звернення до Вищого арбітражного суду РФ із заявами та поданнями в порядку нагляду встановлено тримісячний термін з дня набрання законної сили останнього судового акта, прийнятого у справі.

Наглядова судова інстанція завжди має винятковий характер. Небезпека перетворення на пересічну судову інстанцію існує лише тоді, коли нижчестоящі судові інстанції не виконують належним чином покладені на них функції, не забезпечують єдність практики і не переконують заявників наглядових звернень, а також саму наглядову інстанцію в тому, що законність прийнятого судового акта забезпечена.

На відміну інших судових інстанцій, у яких арбітражний суд визначає послідовність ведення процесу з урахуванням думки осіб, що у справі (ст. 153 АПК РФ), в наглядової судової інстанції цей порядок заздалегідь визначено законом. У разі адвокат виступає з обгрунтуванням своєї позиції лише після заслуховування судді-доповідача як представник тієї чи іншої особи.

ЛЕКЦІЯ № 12. Діяльність адвоката у конституційному провадженні

1. Участь адвоката у конституційному провадженні

Конституційний суд РФ є судовим органом конституційного контролю, який самостійно і незалежно здійснює судову владу за допомогою конституційного судочинства.

Конституційний суд РФ правомочний приймати рішення у пленарних засіданнях за наявності щонайменше 2/3 від загальної кількості суддів, а засіданні палати - за наявності щонайменше 3/4 її складу.

Важливість завдань, що стоять перед Конституційним судом РФ, підкреслюється тим, що як представник сторін допускаються адвокати або особи, які мають вчений ступінь з юридичних спеціальностей. Враховуючи високу складність конституційного судового контролю як зі змістовною, так і з процесуальної точок зору, визнання за адвокатами високопрофесійних якостей має велике значення для посилення ролі адвокатури у захисті прав і свобод громадян.

Конституційне судочинство має низку особливостей:

1) Конституційний суд займається встановленням фактичних обставин справи лише в тій мірі, якою вони можуть вплинути на оцінку конституційності закону, що оспорюється, або окремих його положень. Тому завдання адвоката зводиться у цьому питанні до приведення переконливої ​​правової та наукової аргументації своєї позиції, до спроб допомогти суду знайти оптимальне науково обґрунтоване рішення. У разі дуже обмежені можливості вибору тактики відстоювання інтересів клієнта. Тут найціннішим є вміння моделювати ситуацію і знаходити рішення, суворо обґрунтоване законом;

2) конституційний процес, на відміну інших видів процесів досить швидкоплинний. Усього одна інстанція. Рішення Конституційного суду РФ остаточні та не підлягають оскарженню та опротестуванню. І тому адвокат позбавлений можливості залишити на майбутнє якісь доводи чи згодом їх чимось доповнити, необхідно викласти все відразу;

3) у Конституційного суду РФ немає прописаної процедури виконання його рішень, тобто відсутня механізм примусу державних органів та їх посадових осіб до виконання цих рішень, якщо вони добровільно йому не підкоряються. Непоодинокі випадки повторних звернень до Конституційного суду РФ по тому самому питанню, тому що перше рішення ніким не було виконано;

4) захист конституційних права і свободи у конституційному процесі реалізується лише через відстоювання прав конкретної людини, а формі захисту права і свободи всіх осіб, стосовно яких можна застосувати оспорюваний правової акт, т. е. завжди захищаються громадські інтереси.

На стадії підготовки справи до слухання адвокату необхідно вибрати варіант позиції у справі, підібрати доводи на її обґрунтування, визначити коло можливих свідків, фахівців, експертів, які підлягають виклику до суду, визначити перелік документів, які необхідно знайти і подати до суду. Якщо під час засідань Конституційного суду РФ заявнику чи адвокату знадобляться додаткові свідки чи документи, він має право звернутися з клопотанням про їх виклик чи витребування документів. Клопотання має бути мотивованим, тоді суд його, як правило, задовольняє, оскільки завдання Конституційного суду РФ - встановити істину з питання, що оспорюється.

Адвокату необхідно переконатися, що немає обставин, які перешкоджають розгляду справи в Конституційному суді. Так, питання може бути не підвідомчий Конституційному суду РФ (п.1 ч.2 ст. 40 ФКЗ від 21 липня 1994 № 1 - ФКЗ Про Конституційний Суд РФ). Якщо це очевидно, то вже секретаріат повідомить заявника про відмову у прийнятті справи до розгляду. Якщо обставини не очевидні, але є, то рішення з цього питання приймає сам суд.

Також необхідно перевірити, чи не розглядалося раніше аналогічне питання Конституційним судом. Якщо розглядалося і відбулося підсумкове рішення, то Конституційний суд РФ відмовить у прийнятті скарги, а якщо у провадженні вже перебуває аналогічна справа, то може їх об'єднати в одне.

Відмова у прийнятті справи Конституційним судом РФ не виключає повторного звернення до суду з цього питання, але у разі істотного зміни обставин.

За відсутності обставин, що перешкоджають розгляду скарги в Конституційному суді РФ, адвокат повинен переконатися, що скарга допустима і є законні підстави для направлення її до Конституційного суду РФ.

Відповідно до ч. 2 ст. 36 Закону про Конституційний суд РФ підставою для розгляду справи в порядку конституційного правосуддя є невизначеність у питанні про те, чи відповідає в Конституції РФ закон або інший нормативно-правовий акт, договір між органами державної влади Федерації та її суб'єктів та інші питання розгляду, які входять у концепцію Конституційного суду РФ. Заявник та його адвокат мають пам'ятати, що відповідно до ст. 37 Закону про Конституційному суді РФ необхідно вказувати у зверненні конкретні підстави звернення та свою позицію з цього питання.

2. Участь адвоката у засіданні Конституційного суду РФ та у судочинстві щодо роз'яснення прийнятого рішення

Судовий розгляд у Конституційному суді РФ відбувається, як правило, на основі змагальності (за винятком справ про тлумачення Конституції РФ).

Конституційний процес не менш напружений і внутрішньо наповнений конфліктами, ніж будь-який інший. Тому адвокат має готуватися ретельно до процесу, оскільки рішення поширюватиметься не лише на його клієнта, а й на велику кількість інших людей.

У судовому засіданні необхідно суворо дотримуватись Регламенту Конституційного суду. Це стосується як звернення до суддів ("Ваша честь", "Шановний Суд", "Шановний суддя", "Шановний головуючий"), так і до ведення справи.

Адвокату необхідно враховувати, що у Конституційному суді РФ не можна посилатися на документи та обставини, недосліджені Конституційним судом РФ у судовому засіданні, не можна робити політичних заяв, не можна допускати образливих висловлювань щодо держорганів та їх посадових осіб, громадських об'єднань та окремих громадян.

Необхідно усвідомити, що Регламент Конституційного суду РФ забороняє суддям переривати чиїсь показання репліками чи коментарями.

Якщо представників у процесі кілька, то досвідченіший адвокат має взяти він функції координації дій. Необхідно заздалегідь визначити ролі учасників, щоб вони могли чітко викласти факти та пред'явити документи у потрібній послідовності.

Адвокат має контролювати повноту висвітлення проблеми. Особливої ​​делікатності вимагає заява про відведення судді, яка можлива на будь-якій стадії. Цю частину завдання найдоцільніше взяти він адвокату. Необхідно пам'ятати, що у Конституційному суді РФ не можна висловити недовіру до всього складу суду. Іншого Конституційного суду у Росії немає. Можна висловити недовіру лише якомусь судді з підстав, суворо перерахованих у законі. На відміну від інших судів у Конституційному суді може бути ще підстава - участь судді у прийнятті акту, що оскаржується.

У конституційному процесі має місце виступ сторін, заява клопотань, заключний виступ адвоката. Відмінність полягає в тому, що після того, як відбулося підсумкове рішення у справі або винесено ухвалу про відмову у прийнятті питання до розгляду, адвокат може звернутися з клопотанням про офіційне роз'яснення акта суду, якщо не зрозуміла його суть у цілому або окремі положення.

Як і в будь-якому іншому процесі, закон надає право учасникам процесу ознайомлюватися з протоколом та стенограмою засідання суду та приносити на неї свої зауваження.

Завершальним та відповідальним етапом конституційного судочинства є ухвалення рішення Конституційним судом РФ.

Рішення, прийняті Конституційним судом РФ, називаються постановою, укладанням, ухвалою.

Постанови приймаються з питань про вирішення справи відповідності Конституції РФ, федеральних законів, нормативних актів Президента, Ради Федерації, Державної думи, Уряди; конституцій республік; статутів, і навіть законів та інших нормативних актів суб'єктів РФ; рішення про тлумачення Конституції РФ і з інших основних питань компетенції Конституційного суду РФ.

Висновок - Це підсумкове рішення Конституційного суду РФ по суті запиту про дотримання встановленого порядку висування обвинувачення Президента РФ у державній зраді чи вчиненні іншого тяжкого злочину.

Визначеннями є інші рішення Конституційного суду РФ, прийняті під час конституційного судочинства.

Рішення Конституційного суду РФ вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість суддів, що брали участь у голосуванні, якщо інше не передбачено федеральним конституційним законом. Рішення Конституційного суду РФ проголошуються повному обсязі негайно після підписання.

Постанови та висновки Конституційного суду РФ Не пізніше ніж у двотижневий термін з дня їх підписання направляються: суддями Конституційного суду РФ, сторонам, Президенту РФ, Державній думі, Уряду, Уповноваженому з прав людини, Верховному суду, Вищому арбітражному суду, генеральному прокурору, міністру юстиції.

Рішення Конституційного суду РФ є остаточним, не підлягає оскарженню та набирає чинності негайно після його проголошення. Акти чи окремі положення, визнані неконституційними, втрачають чинність; визнані такими, що не відповідають Конституції РФ, не набули чинності міжнародні договори РФ не підлягають введенню в дію та застосуванню (ч. 6 ст. 125 Конституції РФ).

ЛЕКЦІЯ № 13. Діяльність адвоката в адміністративному провадженні

1. Основні напрямки діяльності адвоката в адміністративному провадженні

Правова основа участі адвоката у процесі провадження у справах про адміністративне правопорушення наведено у Конституції РФ (ст. 48) і КоАП РФ (ст. 25.5).

Як захисник або представник до участі у провадженні у справі про адміністративне правопорушення допускається адвокат або інша особа. Повноваження адвоката засвідчуються ордером, виданим юридичною консультацією.

Повноваження іншої особи, що надає юридичну допомогу, засвідчуються довіреністю, оформленою відповідно до закону.

Захисник та представник допускаються до участі у провадженні у справі про адміністративне правопорушення з моменту складання протоколу про адміністративне правопорушення. У разі адміністративного затримання фізичної особи у зв'язку з адміністративним правопорушенням захисник допускається з моменту адміністративного затримання.

Захисник і представник, допущені до участі у провадженні у справі про адміністративне правопорушення, мають право знайомитися з усіма матеріалами справи, представляти докази, заявляти клопотання та відводи, брати участь у розгляді справи, оскаржити застосування заходів забезпечення провадження у справі, постанову у справі, користуватися іншими процесуальними. правами відповідно до закону.

Докази у справі про адміністративне правопорушення - це будь-які фактичні дані, на підставі яких суддя, орган, посадова особа, у провадженні яких перебуває справа, встановлюють наявність чи відсутність події адміністративного правопорушення, винність особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, а також інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, іншими протоколами, передбаченими законом, поясненнями особи, щодо якої ведеться провадження у справі про адміністративне правопорушення, показання потерпілого, свідків, висновків експерта, інших документів, а також показання спеціальних технічних засобів, речові докази.

Пояснення особи, щодо якої ведеться провадження у справі про адміністративне правопорушення, свідчення потерпілого та свідків є відомостями, що стосуються справи та повідомлені зазначеними особами в усній чи письмовій формі.

У випадках, якщо під час провадження у справі про адміністративне правопорушення виникає потреба у використанні спеціальних знань у науці, техніці, мистецтві чи ремеслі, суддя, орган, посадова особа, у провадженні яких перебуває справа, виносять ухвалу про призначення експертизи. Визначення є обов'язковим для виконання експертами або установами, яким доручено проведення експертизи. Висновок експерта не є обов'язковим для судді, органу, посадової особи, у провадженні яких знаходиться справа про адміністративне правопорушення, але незгода з висновком експерта має бути мотивованою.

При дослідженні речових доказів адвокат повинен займати активну позицію, особливо він має бути уважним, вивчаючи документи. Документи визнаються доказами, якщо відомості, викладені чи засвідчені в них організаціями, їх об'єднаннями, посадовими особами та громадянами, мають значення для провадження у справі про адміністративне правопорушення. До документів можуть бути віднесені матеріали фото- та кінозйомки, звуко- та відеозапису, інформаційних баз та банків даних та інші носії інформації.

На жаль, усі дії щодо Кодексу про адміністративні правопорушення ведуться уповноваженими органами. Право проведення власного розслідування адвокатами в Кодексі не прописано.

Справа про адміністративне правопорушення розглядається у п'ятнадцятиденний строк з дня одержання суддею, органом, посадовою особою, правомочними розглядати справу, протоколу про адміністративне правопорушення та інші матеріали справи.

При продовженні розгляду справи про адміністративне правопорушення оголошується протокол про адміністративне правопорушення, а за необхідності інші матеріали справи. Заслуховуються пояснення фізичної особи або законного представника юридичної особи, щодо яких ведеться провадження у справі про адміністративне правопорушення, показання інших осіб, які беруть участь у провадженні у справі, пояснення спеціаліста та висновок експерта, досліджуються інші докази, а у разі участі прокурора у розгляді справи заслуховується його висновок. Адвокату закон не надає такого права, тобто дебатів сторін відсутні.

За результатами розгляду справи про адміністративне правопорушення може бути винесена ухвала:

1) про призначення адміністративного покарання;

2) про припинення провадження у справі про адміністративне правопорушення.

2. Оскарження ухвал про адміністративне правопорушення

При оскарженні ухвали про адміністративне правопорушення адвокату необхідно враховувати підвідомчість. Відповідні правила встановлені ст. 30.1 КпАП РФ. У разі, якщо скарга на ухвалу у справі про адміністративне правопорушення надійшла до суду і до вищого органу, вищої посадової особи, її розглядає суд.

За наслідками розгляду скарги виноситься рішення.

Постанова у справі про адміністративне правопорушення, вчинене юридичною особою або особою, яка провадить підприємницьку діяльність без утворення юридичної особи, оскаржується до арбітражного суду відповідно до арбітражного процесуального законодавства.

Скарга на ухвалу у справі про адміністративне правопорушення подається судді, до органу, посадовій особі, якими винесено ухвалу у справі та які зобов'язані протягом 3 діб з дня надходження скарги направити її з усіма матеріалами справи до відповідного суду, вищого органу, вищої посадової особи.

Скарга на ухвалу судді про призначення адміністративного покарання у вигляді адміністративного арешту підлягає направленню до суду в день її отримання.

Скарга може бути подана безпосередньо до суду, вищого органу, вищої посадової особи, уповноваженої її розглядати.

У разі, якщо розгляд скарги не належить до компетенції судді, посадової особи, якою оскаржено ухвалу у справі про адміністративне правопорушення, скарга направляється на розгляд за підвідомчістю протягом 3 діб.

Законом встановлено строки оскарження у справі про адміністративне порушення. Скарга на ухвалу у справі про адміністративне правопорушення може бути подана протягом 10 діб з дня вручення або отримання копії постанови. Якщо з будь-яких причин термін пропущено, то він за клопотанням особи, яка подає скаргу, може бути відновлена ​​суддею або посадовою особою, правомочними розглядати скаргу. Про відхилення клопотання про поновлення строку оскарження ухвали у справі про адміністративне правопорушення виноситься ухвала.

Скарга на ухвалу у справі про адміністративне правопорушення підлягає розгляду у десятиденний строк з дня її надходження з усіма матеріалами справи до суду, органу, посадової особи, правомочної розглядати скаргу.

Скарга на ухвалу про адміністративний арешт підлягає розгляду протягом доби з моменту її подання, якщо особа, притягнута до адміністративної відповідальності, відбуває адміністративний арешт.

Законодавець визначає, що за скаргою може бути прийнято одне з таких рішень:

1) про залишення ухвали без зміни, а скарги без задоволення;

2) про зміну ухвали, якщо при цьому не посилюється адміністративне покарання або іншим чином не погіршується становище особи, щодо якої винесено ухвалу;

3) про скасування постанови та про припинення провадження у справі через його малозначність або за обставин, згаданих раніше при поясненні, чому може припинятися провадження у справі або взагалі не може бути розпочато, а також за недоведеності обставин, на підставі яких було винесено постанову;

4) про скасування постанови та про повернення справи на новий розгляд судді, до органу, посадової особи, правомочної розглянути справу, у випадках суттєвого порушення процесуальних вимог, якщо це не дозволило всебічно, повно та об'єктивно розглянути справу, а також у зв'язку з необхідністю застосування закону про адміністративне правопорушення, що тягне за собою призначення більш суворого адміністративного покарання, якщо потерпілим по справі подана скарга на м'якість застосованого адміністративного покарання;

5) про скасування постанови та про направлення справи на розгляд за підвідомчістю, якщо при розгляді скарги встановлено, що ухвала була винесена неправомочними суддею, органом, посадовою особою.

Постанова у справі про адміністративне правопорушення, яка не набула законної сили та (або) наступні рішення вищих інстанцій щодо скарг на цю постанову можуть бути оскаржені відповідно до ст. 30.10 КоАП лише прокурором. Таким чином, адвокат може направити скаргу прокурору, а той, якщо визнає докази переконливими, опротестувати рішення. Це взагалі звужує право на захист притягнутого до адміністративної відповідальності, ставлячи його в залежність від державного чиновника, яким є прокурор.

ЛЕКЦІЯ №14. Юридичні послуги адвоката

1. Поняття та види представництва у податкових правовідносинах

З огляду на свою завантаженість або з якихось інших причин бухгалтер не завжди може особисто вчинити низку дій, пов'язаних зі сплатою податків: доставити необхідні документи до податкової інспекції, бути присутнім у суді при виникненні спору з податковою інспекцією тощо.

У разі підприємство може скористатися послугами представника, крізь нього реалізувати свої права платника податків. Представник, який має відповідні повноваження, може виконувати обов'язки платника податків.

Користуватися послугами представника можна навіть у тому випадку, якщо платник податків і сам бере участь у податкових відносинах. Наприклад, організація уклала договір з юридичною фірмою щодо інтересів у податкових органах. Але це зовсім не означає, що сама організація вже не може брати участь у вирішенні питань, пов'язаних зі сплатою податків, поряд із представником юридичної фірми.

Зазначимо, що до прийняття Податкового кодексу РФ (НК РФ) підприємства могли виступати у податкових відносинах через представника, керуючись ст. 182-189 ЦК України.

З ухваленням Податкового кодексу РФ значно розширилися права платника податків, зокрема з'явилося право доручати подання своїх інтересів через уповноважених представників - як юридичних, так і фізичних. Зокрема, ст. 26 НК РФ надає платнику податків право брати участь у відносинах, регульованих законодавством про податки та збори, через уповноваженого представника, якщо інше не передбачено НК РФ. Уповноважений представник платника податків-організації здійснює свої повноваження на підставі довіреності, що видається у порядку, встановленому цивільним законодавством. Уповноважений представник платника податків - фізичної особи здійснює свої повноваження на підставі нотаріально посвідченої довіреності або довіреності, прирівняної до нотаріально засвідченої відповідно до цивільного законодавства.

Для адвокатури у цій галузі відкрилося широке полі діяльності.

Для подання особи у податкових правовідносинах адвокату необхідно укласти з платником податків цивільно-правовий договір про подання його інтересів як уповноваженого представника.

Послуги, пов'язані з представленням інтересів замовника, що надаються адвокатом як уповноважений представник, можуть здійснюватися у формі:

1) правового аналізу податкових ситуацій, що виникають у клієнта під час здійснення ним фінансово-господарську діяльність;

2) надання консультацій з питань оподаткування;

3) оптимізації оподаткування шляхом вибору відповідних видів договірних відносин з контрагентами (як під час укладання договору, так і за допомогою зміни умов вже укладених договорів), найбільш вигідного визначення складу витрат, що включаються до собівартості, а також за допомогою визначення способів ведення бухгалтерського обліку, що дозволяють законно зменшити базу оподаткування, або іншими способами;

4) здійснення захисту та представлення інтересів замовника (клієнта) у відносинах з податковими органами (митними органами, органами державних позабюджетних фондів), іншими учасниками відносин, що регулюються законодавством про податки та збори.

Це короткий та далеко не повний перелік послуг, які адвокат може запропонувати підприємцям у цій сфері. При здійсненні цієї діяльності необхідно паралельне залучення для консультацій спеціаліста-бухгалтера, обізнаного з питань оподаткування, або аудитора.

Повноваження представників оформлюються довіреністю, що видається у порядку, встановленому цивільним законодавством РФ (п. 3 ст. 29 НК РФ).

Таким чином, необхідно звернути увагу, що між платником податків (податковим агентом) та його представником виникають не податкові, а цивільно-правові відносини.

Довіреність, що видається представнику платника податків - фізичної особи, яка має бути посвідчена нотаріально або у формі, прирівняній до нотаріально посвідченої відповідно до порядку, встановленого п. 3 ст. 185 ЦК України.

Для представлення інтересів платників податків-організацій нотаріальне посвідчення довіреності не потрібне. У цьому випадку довіреність має бути підписана керівником відповідної юридичної особи (іншої особи, уповноваженої на це її установчими документами). Довіреність має бути скріплена печаткою організації-довірителя.

Доручення є письмове уповноваження, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами (ст. 185 ЦК України). Таким чином, обсяг повноважень представника (адвоката) у податкових правовідносинах визначається довіреністю.

2. Юридичні послуги зі складання договорів та супроводу угод, претензійна робота

Цей вид юридичної допомоги у сфері підприємництва повною мірою вважатимуться однією з основних і найважливіших видів діяльності адвоката, оскільки дуже багато норм цивільного законодавства пов'язані з порядком укладання й виконання угод.

Для їх здійснення необхідно грамотно підготувати проекти договорів та організувати юридичний супровід порядку їх виконання сторонами та ведення необхідної для цього документації (як додаток до договорів). В даному випадку потрібна допомога кваліфікованого юриста. Адвокат - найдосвідченіша в подібних питаннях особа.

У першу чергу необхідно при здійсненні угод звернути увагу на те, чи вправі юридичні особи певної організаційно-правової форми укладати ті чи інші правочини і чи мають вони право здійснювати види діяльності, передбачені в договорі, що укладається.

Законодавчі та нормативні акти вимагають ліцензій на зайняття відповідною діяльністю та вчинення певних угод. Це питання треба вирішити до укладання договору, і якщо діяльність потребує ліцензії, а її немає, необхідно її отримати. Терміни отримання ліцензії можуть утруднити виконання договірних зобов'язань або взагалі унеможливити їх.

Ліцензія необхідна, Як правило, на банківську діяльність, страхування, будівельні роботи, виробництво спирту та ін.

Під час укладання договорів слід приділяти увагу повноваженням представників контрагента на укладення цієї угоди та їх правильного оформлення.

Нерідко виникає питання, чи мала право посадова особа на вчинення правочину, чи виконувала ця особа на момент вчинення правочину ті чи інші посадові обов'язки, чи потрібна на вчинення правочину згода інших органів управління юридичної особи (загальних зборів акціонерів (учасників), ради директорів). З цією метою необхідно витребувати у контрагентів установчі документи, з яких можна дійти невтішного висновку, які посадові особи вправі укладати угоди без довіреності і чи потрібна згода інших органів управління контрагента на укладання угоди. Доцільно перевірити наявність наказу про призначення чи обрання посадової особи контрагента на підтвердження її повноважень та його термін действия. Дані дії якнайкраще зможе зробити адвокат як фахівець у зазначеній галузі.

Важливим фактором виконання договору є місце та порядок розгляду судових спорів, пов'язаних із укладанням та виконанням договору, який дозволить забезпечити найбільш ефективний захист інтересів клієнта.

Стосовно розгляду справ, у яких сторонами у процесі є юридичних осіб чи громадяни-підприємці без утворення юридичної особи, зареєстровані у порядку, суперечки можуть розглядатися в арбітражному суді, в третейському суді чи міжнародному суді. І дуже велику роль відіграє місце цього розгляду.

Під час підготовки проектів договорів треба також враховувати особливості як цивільного, а й інших галузей права, наприклад законодавства про валютне регулювання, податкового законодавства, вимог нормативних актів, регулюючих порядок бухгалтерського обліку. Ігнорування даних положень може призвести клієнта до серйозних фінансових втрат, яких можна часом уникнути шляхом незначної зміни умов договорів, що укладаються, зміни характеру угоди або навіть відмови від неї, якщо ризик великий.

Зазначені фінансові втрати можуть бути спричинені застосуванням фінансових санкцій з боку податкових органів, органів валютного контролю та інших контролюючих органів.

Під час укладання угоди особливу увагу слід звертати на можливість оптимізації оподаткування.

Пильну увагу слід приділити порядку виконання умов договору, тобто процедурі кордонного контролю (строки, час і місце складання актів приймання-передачі товарів або робіт, відображення якості та кількості товару, що надійшов тощо).

Залучення адвоката до участі у переговорах з контрагентами клієнта з питання укладення угоди (договору), порядку її виконання та іншого дозволяє клієнту отримати правову допомогу безпосередньо та одразу, що допоможе уникнути помилок та необхідності їх виправляти.

Адвокату, залученому до переговорів, необхідно заздалегідь ознайомитись з наявною документацією, здійснити її правовий аналіз та на його основі надати свої пропозиції.

ЛЕКЦІЯ № 15. Представництво адвоката у судах

1. Представництво у третейському суді та міжнародному комерційному арбітражі

Сучасне російське законодавство про третейський суд формувалося під впливом Типового закону ЮНСІТРАЛ "Про міжнародний комерційний арбітраж*" (прийнятий 21 червня 1985 р. на 18-й щорічній сесії Комісії ООН з права міжнародної торгівлі (ЮНСІТРАЛ)) на основі зблизок третейських судів з урахуванням принципів і норм, призначених спочатку міжнародного комерційного арбітражу.

Типовий закон був задуманий і виконаний як покликаний стати базою для гармонізації національного законодавства про міжнародний комерційний арбітраж. При його розробці було вивчено досвід законодавчої регламентації третейського розгляду різних країн світу, що належать до різних правових систем.

Форма Типового закону була покликана забезпечити гармонізацію національних законів про третейський суд і одночасно послужити основою для гармонізації та уніфікації законів не тільки про міжнародний комерційний арбітраж, а й про так званий внутрішній третейський суд.

Законодавча практика дедалі більшої кількості держав підтверджує життєвість такої оцінки Типового закону, який:

1) використовується як основа для єдиних законів про третейський суд (Німеччина – 1998 р., Фінляндія – 1992 р., Швеція – 1999 р. та ін.);

2) майже повністю приймається за основу національних законів про міжнародний комерційний арбітраж (Канада, Російська Федерація – 1993 р.; Україна – 1994 р. та ін.);

3) адаптується до національних традицій правового регулювання, що склалися, при одночасному їх коригуванні (наприклад, Англія - ​​1996 р., Швейцарія - 1987 р.).

Легітимність третейського розгляду заснована на конституційно закріпленому "праві свободи дій громадян та їхній приватній автономії". Право кожного на вільне використання своїх здібностей та майна для підприємницької та іншої, не забороненої законом економічної діяльності, проголошено у ч. 1 ст. 34 Конституції РФ. Відповідно до ч.2 ст. 45 Конституції РФ: "Кожен має право захищати свої права і свободи всіма способами, не забороненими законом".

У сучасному російському законодавстві основними федеральними законами, у яких держава санкціонувало третейський розгляд цивільно-правових суперечок, є: ЦК України (ст. 11); ЦПК РФ (ч. 3 ст. 3); АПК РФ (ч. 6 ст. 4).

Щоб уникнути помилок щодо правил третейського розгляду, адвокату необхідно усвідомити значення основних термінів і юридичної техніки, використаних у кожному з двох російських законів про третейському суді.

Типовий закон ЮНСІТРАЛ "Про міжнародний комерційний арбітраж" і наступний йому Закон РФ від 7 липня 1993 р. № 5338-1 "Про міжнародний комерційний арбітраж" мають своїм предметом третейський розгляд (процес, процедуру), що здійснюється в будь-якому третейському суді, в тому числі третейський розгляд, організований постійно діючим третейським судом.

Прообразом поняття "третейський суд", як єдиного двох видів третейського суду, послужив аналогічний здавалося б термін " арбітраж " в ст. 2 Закону РФ "Про міжнародний комерційний арбітраж". Однак насправді ці терміни у ст. 2 кожного із двох законів мають різне значення.

Розробники покладеного в основу однойменного російського закону Типового закону ЮНСІТРАЛ "Про міжнародний комерційний арбітраж" надавали терміну "арбітраж" значення, що включає:

1) арбітражна угода,

2) підготовку та проведення арбітражних розглядів та арбітражні рішення.

У Федеральному законі від 24 липня 2002 р. № 102-ФЗ "Про третейські суди в Російській Федерації" Термін "третейський суд" вживається у двох основних значеннях:

1) як загальне найменування інституту третейського суду, що має два види - постійно діючий третейський суд і третейський суд на вирішення конкретного спору (третейський суд на вирішення конкретного спору);

2) стосовно складу третейського суду, який обирається (призначається) для вирішення конкретного спору в третейському суді будь-якого з двох його видів.

Різне значення ключового терміна " арбітраж " - " третейський суд " зумовило особливості структури кожного із двох російських законів про третейському суді, і навіть використання різної юридичної техніки, застосованої при формулюванні більшості його диспозитивних положень щодо кожного з видів третейського суду.

Отже, правила третейського розгляду підлягають визначенню із застосуванням як положень гол. V "Третейський розгляд", а всіх законоположень про процедуру третейського розгляду. У цьому слід пам'ятати, що правила третейського розгляду постійно діючому третейському суді й у третейському суді для вирішення конкретного спору регламентуються однаково, але це робиться у адресованих кожному їх положеннях Федерального закону " Про третейських судах до " . При цьому термінологічна єдність не витримана, і значення терміна „третейський суд” слід щоразу визначати залежно від контексту.

2. Представництво у Європейському суді

Для захисту прав і свобод людини велике практичне значення має Регламент Суду, який визначає порядок реалізації скарг. Без усвідомлення значення Регламенту важко обійтись адвокатам, заявникам, представникам держави-відповідача. У Регламенті вказано порядок розгляду скарг; на нього робляться посилання у рішеннях та ухвалах Європейського суду. Крім того, в ньому регулюється становище адвоката при розгляді таких справ.

Згідно з Правилом 35 Регламенту Європейського суду з прав людини представництво Високих Договірних Сторін здійснюється офіційними уповноваженими особами, які мають право користуватися допомогою адвокатів та радників.

Правило 36 цього документа встановлює, що особи, неурядові організації чи групи приватних осіб мають право спочатку подавати скарги на підставі ст. 34 Конвенції самостійно чи через представника.

Після повідомлення Високої Договірної Сторони - відповідача про надходження скарги згідно з підп. "Ь" п.2 Правила 54 Регламенту заявник повинен бути відповідним чином поданий, якщо тільки Голова Палати не ухвалить рішення про інше. Ця процедура є обов'язковою на будь-якому слуханні, призначеному Палатою, якщо тільки Голова Палати у винятковому випадку не надасть заявникові право представляти самому його інтереси, при цьому в разі потреби йому може надавати допомогу адвокат або інший затверджений представник.

Представником заявника, який діє відповідно до п. 2 та п.3 Правила 36 Регламенту, виступає адвокат, допущений до адвокатської практики у будь-якій з Високих Договірних Сторін і постійно проживає на території однієї з них, або будь-яка інша особа, затверджена Головою Палати.

У виняткових обставинах і на будь-якій стадії провадження Голова Палати, якщо вважатиме, що обставини або дії адвоката чи іншої особи це виправдовують, мають право вказати, що відповідна особа більше не може представляти заявника або допомагати йому. У цьому випадку заявнику пропонується знайти іншого представника.

Адвокат або інший затверджений представник або сам заявник, який бажає отримати дозвіл самостійно представляти свої інтереси у справі, повинен достатньо володіти однією з офіційних мов Суду, навіть якщо він такий дозвіл отримав.

Якщо особа не володіє достатньою мірою однією з офіційних мов Суду, Голова Палати згідно з п. 3 Правила 34 Регламенту має право надати дозвіл на використання однієї з офіційних мов Договірних Держав.

Таким чином, представником у Європейському суді може бути адвокат, який добре володіє хоча б однією з офіційних мов Суду, щоб надавати довірителю кваліфіковану допомогу. Крім того, складність складає той факт, що сам процес щодо вирішення спорів у Європейському суді відрізняється від системи, яка існує в Росії. Зокрема, особливості характерні складу Суду, сторін, інших осіб, що у справі та інших.

Порядок у залі Суду забезпечується Головою Палати.

Він має право, якщо представник сторони заявляє образливі, легковажні, недобросовісні, що вводять в оману або розлогі докази, усунути такого представника від участі у розгляді у справі, відмовитися долучити до справи доводи повністю або частково або вжити будь-яких інших заходів, які він визнає доречними.

Юридична допомога під час провадження у справах у Європейському суді може надаватися безкоштовно. Це положення врегульовано Правилами гол. 10 Регламенту. Голова Палати має право або на підставі звернення заявника, який подав скаргу відповідно до ст. 34 Конвенції про захист прав людини та основних свобод або за своєю ініціативою надати заявникові юридичну допомогу, пов'язану з веденням справи безкоштовно. Таке подання з урахуванням положень Правила 96 зберігається в силі щодо ведення справи у Великій Палаті з моменту отримання від Високої Договірної Сторони - відповідача письмових зауважень щодо питання прийнятності скарги відповідно до підп. "Ь" п. 2 Правила 54 або з моменту закінчення строку їх подання. У разі адвокатам та іншим особам, призначеним відповідно до п. 4 Правила 36, виплачується винагороду. Воно у відповідних випадках може бути виплачено більш ніж одному такому представнику. До сум, призначених для оплати юридичної допомоги заявнику, можуть бути включені не тільки винагорода представникам, а й витрати на проїзд та проживання та інші необхідні витрати заявника або призначеного представника.

ЛЕКЦІЯ №16. Виникнення нотаріату

1. Виникнення та розвиток нотаріату у дорадянський період

Слово "нотаріус" походить від латинського "notarius", що означає "писар", "скорописець", "секретар", "стенограф", "діловод". У Стародавньому Римі так називали рабів, які вели ділове листування своїх панів.

У XV-XVII ст. в Москві письмовою формою договору займалися подьячіе, які становили характерні на той час письмові договори: "купчу фортецю", запис, позикову кабалу та ін.

У XVI ст. вони об'єднувалися в звані артілі, очолювані старостою. Кількість осіб у них залежно від населення певного міста варіювалася від 15 до 24. Договірні грамоти, складені ними, підлягали обов'язковій реєстрації у Збройовій палаті. Нагляд над їх діяльністю здійснював Наказ кріпаків.

14 квітня 1866 р. імператором Олександром II було затверджено Тимчасове положення про нотаріальну частину, яке набуло чинності закону в 1875 р. і поширювалося на колишнє Царство Польське, а пізніше - на губернії Прибалтійські. Воно увійшло до складу Судових статутів (Звід законів, т. XVI, ч.1).

Становище засновувало систему нотаріальних органів та визначало їхню компетенцію. Були скасовані всі колишні установи кріпаків, посади кріпаків наглядачів, секретарів та переписувачів. З цього часу особою, спеціально наділеною владою вчиняти та свідчити нотаріальні акти в Росії, став нотаріус. Нотаріат на той час був відносно незалежною від держави установою. Це виражалося у цьому, що нотаріуси визнавалися вільними професіоналами, здійснюють свою діяльність на комерційній основі. Водночас вони перебували на державній службі, їм присвоювався 8 клас за посадою. Нагляд за діяльністю нотаріусів мали здійснювати суди.

На посаду нотаріусів призначалися кандидати, які досягли 21 року, піддані Російської Імперії, які мали знання в галузі цивільного законодавства, статутів та форм нотаріального провадження. Перед призначенням на посаду нотаріуси вносили застава, сума якого у Московському місті становила - 10 000 рублів, у губернському - 6000 рублів, в повітових містах, де були окружні суди, - 4000 рублів, інших містах - 2000 рублів. Ця застава була спрямована на забезпечення майнової відповідальності нотаріуса за помилки в нотаріальній діяльності, а при виході у відставку сума застави, що залишилася, поверталася нотаріусу.

Нотаріуси мали право вчиняти нотаріальні дії для всіх, хто звернувся до них, за винятком їхніх близьких родичів. При вчиненні нотаріальних дій мали бути присутніми два свідки, а якщо оформлялася купча на нерухомість, то їх мало бути три. Сторони були зобов'язані подати довідку поліції про особу, довідку органу місцевого самоврядування про належність майна, що відчужується продавцю. Проект угоди складався на гербовому папері, підписувався у присутності нотаріуса, зокрема свідками. Після сплати мит та зборів акт вносився до кріпосної книги і видавався сторонам під розписку.

Поряд із нотаріусами існувала посада старшого нотаріуса, який мав мати вищу юридичну освіту. Старші нотаріуси звільнялися від сплати застави, а за грошовим змістом та службовими правами прирівнювалися до членів окружних судів. На них покладалося виконання наступних функцій:

1) керівництво нотаріальними архівами при окружних судах, де зберігалися книги - кріпаки, заборонні та дозвільні; реєстри та документи нотаріусів округу, що доставляються після закінчення року з дня закінчення книги;

2) видача записів з актових книг та копій з нотаріальних актів;

3) затвердження нотаріальних актів, які сторони бажали перетворити на кріпацтва.

До кінця ХІХ ст. у Росії виникло багато проблем, пов'язаних із діяльністю нотаріусів. По-перше, дуже низький заробіток, особливо в маленьких містах, по-друге, обов'язкова наявність двох свідків при здійсненні нотаріальних дій, яким нотаріуси змушені були виплачувати так звану винагороду. До того ж склалися групи органів та посадових осіб, які мали право вчиняти нотаріальні дії, але не завжди мали необхідний досвід та знання:

1) громадські (міські) нотаріуси;

2) біржові маклери та нотаріуси, корабельні маклери;

3) вузькоспеціалізовані маклери: судноплавних справ, державного комерційного банку, приватні, слуг та робочих людей, цехові, ремісничі управи;

4) магістрати, ратуші, думи, митні чиновники, станові пристави, торговельні словесні суди.

На початку XX ст. було вироблено проект нової редакції Положення про нотаріальну частину. Як основні положення в ньому були зазначені:

1) заміщення нотаріальних посад лише юристами з високою теоретичною підготовкою до цієї посади;

2) детальний виклад у законі обов'язків нотаріуса;

3) встановлення дієвого нагляду за нотаріальною діяльністю.

2. Розвиток нотаріату у радянський період

Після Жовтневої революції у Росії відбулися принципові зміни державного та суспільного життя, які фактично знищили існування вільного нотаріату

Декретом № 1 "Про суд" було скасовано старі державні органи влади, у тому числі суди, інститути судових слідчих, прокурорського нагляду, присяжної та приватної адвокатури, дещо пізніше було скасовано і нотаріат. Також було скасовано Положення про нотаріальну частину та оголошено про націоналізацію нотаріальних контор, дещо пізніше їх було ліквідовано, а на їхньому місці створювалися нотаріальні відділи, які очолювали народні нотаріуси, але незабаром вони також були скасовані. Проте потреби суспільства вимагали здійснення нотаріальних дій, й у 1919 р. було запропоновано заснувати нотаріальні столи, де могли відбуватися лише деякі нотаріальні дії: посвідчення різних обставин, огляд вірності копій з документів, справжності підписів.

4 жовтня 1922 р. було прийнято перший законодавчий акт про нотаріат радянського періоду. Положення про державний нотаріат РРФСР, згідно з яким виконавчі комітети місцевих органів влади створювали нотаріальні контори на місцях. Там, де було можливості заснувати нотаріальні контори, виконання нотаріальних функцій, крім вчинення актів і засвідчення договорів, покладалося на народних суддів.

Нотаріуси були уповноважені скоєння наступних действий:

1) вчинення обов'язкових нотаріальних актів;

2) засвідчення договорів, які укладаються державними, кооперативними, громадськими установами, підприємствами, організаціями;

3) вчинення протесту векселів;

4) засвідчення довіреностей та копій документів та витягів з торговельних книг, а також справжностей підписів;

5) посвідчення щодо вимог посадових осіб та установ, а також приватних осіб безперечних обставин;

6) видача виписок та копій з нотаріальних книг та реєстрів;

7) прийняття та зберігання поданих документів.

14 травня 1926 р. було прийнято Постанову ЦВК і РНК СРСР "Про основні засади організації державного нотаріату", де як основні початки були виділені:

1) неприпустимість заміщення нотаріусами інших державних посад;

2) одержання нотаріусами винагороди за свою працю лише від держави;

3) обов'язковість дотримання нотаріальної таємниці.

Не існувало інституту особистої майнової відповідальності нотаріуса за шкоду, заподіяну громадянам та організаціям у виконанні ним посадових обов'язків. До завдань нотаріальних органів належали перевірка відповідності необхідних від них нотаріальних дій та поданих ним документів чинним законам, надання трудящим активного сприяння в огорожі їх прав та законних інтересів, щоб юридична необізнаність, малограмотність тощо не могли бути використані.

Вказана Постанова відносила до компетенції нотаріальних органів такі дії:

1) нотаріальне посвідчення угод;

2) вчинення передбачених законом протестів;

3) засвідчення вірності копій документів та виписок із книг та документів;

4) засвідчення справжності підписів;

5) посвідчення обставин та фактів, які можуть мати юридичне значення, у яких нотаріус особисто може засвідчитися та для посвідчення яких закон не встановлює іншого порядку;

6) реєстрацію арештів, що накладаються на будівлі, а також зміна та зняття їх;

7) зберігання документів;

8) інші дії, передбачені законодавством союзних республік.

Пізніше приймалися Положення про державний нотаріат РРФСР 20 липня 1930 р., 31 грудня 1947 р., 30 вересня 1965 р. І лише 19 липня 1973 р. Верховною Радою СРСР було прийнято Закон СРСР "Про державний нотаріат", а 2 серпня1974. був прийнятий Закон РРФСР "Про державний нотаріат", що законодавчо закріпив повноваження нотаріусів на видачу свідоцтв: про право власності на частку у спільному майні подружжя, на частку у спільному майні подружжя за заявою пережитого чоловіка, а також на частку у спільному майні чоловіком.

Після розпаду СРСР реформи у напрямі побудови правової держави показали необхідність вирішення проблеми забезпечення законності громадянського обороту, насамперед у сфері нерухомості, захисту прав та свобод громадян. А прийняті 1993 р. Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат проголосили вільний нотаріат латинського типу. Поступово в правовій системі Росії почала складатися нова галузь права - нотаріальне право, що об'єднує систему правових норм, що регулюють суспільні відносини з приводу вчинення нотаріальних дій.

ЛЕКЦІЯ № 17. Нотаріат: поняття та діяльність

1. Поняття нотаріату

Термін "нотаріат" багатозначний, його можна розглядати як:

1) систему органів та посадових осіб, наділених відповідно до закону правом вчинення нотаріальних дій;

2) галузь законодавства як сукупність правових норм, що регулюють суспільні відносини у галузі нотаріату;

3) навчальна дисципліна, предметом якої є вивчення питань нотаріального виробництва та діяльності його учасників у нотаріальній сфері.

Нотаріату як системі органів притаманні такі особливості:

1) призначення нотаріату полягає у забезпеченні громадян та юридичних осіб кваліфікованою юридичною допомогою;

2) нотаріальна діяльність носить правовий характер, і результатом її виступають правові наслідки (наприклад, нотаріально засвідчені документи мають юридичну силу);

3) предметом нотаріальної діяльності виступають безперечні громадянські права та юридичні факти. Якщо під час нотаріального провадження виникає суперечка про право, то нотаріальне провадження має бути призупинено до вирішення спору;

4) сутність діяльності нотаріуса полягає у юридичному закріпленні цивільних прав та обов'язків з метою попередження надалі їх можливого порушення.

В даний час у світі існує дві основні системи нотаріату – латинського та англосаксонського типу. Для латинського типу характерно те, що нотаріус виступає як незалежний представник держави, наділеної від імені держави повноваженнями вчиняти нотаріальні дії та несе особисту відповідальність за вчинення нотаріальних дій, а контроль за його діяльністю здійснюється державою в особі органів юстиції та нотаріальними палатами. У країнах із англосаксонською системою нотаріату нотаріус та адвокат виступають в одній особі.

Прийняті 1993 р. Основи законодавства РФ про нотаріат проголосили вільний нотаріат латинського типу. Його основними перевагами в порівнянні з державним нотаріатом стали:

1) широкі повноваження;

2) незалежність від державних посадових осіб;

3) особиста майнова відповідальність приватнопрактикуючого нотаріуса, а отже, та зацікавленість у якісній роботі;

4) самофінансування, існування без витрат бюджету.

Відповідно до ст. 1 Основ законодавства РФ про нотаріат нотаріат у Росії покликаний забезпечувати відповідно до Конституції РФ, конституціями республік у складі Росії, цими Основами захист прав та законних інтересів громадян та юридичних осіб шляхом здійснення нотаріусами передбачених законодавчими актами нотаріальних дій від імені РФ. При цьому нотаріальні дії в РФ здійснюються відповідно до Основ - нотаріусів, що працюють в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою.

Нотаріальні дії у Росії можуть відбуватися як нотаріусами. У разі відсутності у населеному пункті нотаріуса нотаріальні дії здійснюють посадові особи органів виконавчої влади, уповноважені на вчинення цих дій. Нотаріальні дії від імені РФ біля інших держав здійснюють посадові особи консульських установ РФ, уповноважені скоєння цих действий.

Нотаріату властиво виконання певних функцій:

1) правоохоронної чи захисної, що забезпечує законність та правомірність дій учасників громадянського обороту;

2) юрисдикційною, оскільки нотаріус займається і правовстановлюючою, і правозастосовчою діяльністю;

3) запобіжно-профілактичної;

4) правореалізує, що виражається в тому, що на нотаріусі лежить обов'язок забезпечення необхідних умов для діяльності інших учасників нотаріального виробництва;

5) правовстановлювальною, яка полягає у необхідності встановлення у нотаріальному порядку деяких груп юридичних фактів;

6) посвідчувальною, оскільки нотаріус наділений повноваженнями надання діям учасників громадянського обороту особливого правового характеру від імені держави.

2. Нотаріальна діяльність

Нині нотаріат до не входить у систему органів виконавчої, а нотаріус перестав бути посадовою особою, а виступає як незалежного представника держави, наділеного їм у порядку повноваженнями щодо вчиненню нотаріальних дій від імені РФ.

Нотаріальна діяльність у РФ має цілу низку правових гарантій:

1) нотаріус неупереджений, тобто сторони, які звернулися щодо нього за наданням правової допомоги, перебувають у рівному становищі, нотаріус немає права віддавати перевагу якийсь із сторін. При здійсненні своєї діяльності він може переслідувати особистого інтересу і вигоди, і навіть інтересів близьких родичів;

2) незалежність проявляється в тому, що стосовно нотаріальної дії, що здійснюється, нотаріус повинен самостійно приймати рішення без будь-яких вказівок;

3) у своїй діяльності нотаріус керується Конституцією РФ, Конституціями республік у складі РФ, Основами законодавства РФ про нотаріат, законодавчими актами РФ та республік у складі РФ, а також правовими актами органів державної влади автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви та Санкт-Петербурга, прийнятими в межах їхньої компетенції, а також міжнародними договорами;

4) нотаріусу при виконанні службових обов'язків, а також особам, які працюють у нотаріальній конторі, забороняється розголошувати відомості, оголошувати документи, які стали їм відомі у зв'язку зі вчиненням нотаріальних дій, у тому числі після складання повноважень або звільнення, за винятком випадків, коли довідки про вчинені нотаріальні дії видаються на вимогу суду, прокуратури, органів слідства у зв'язку з кримінальними або цивільними справами, що перебувають у їх провадженні, а також на вимогу арбітражного суду у зв'язку з суперечками, що перебувають у його вирішенні. Відомості (документи) про вчинені нотаріальні дії можуть видаватися лише особам, від імені або за дорученням яких вчинено ці дії.

Якщо особи, які вчиняють нотаріальні дії або щодо яких такі дії вчиняються, видадуть довіреність, такі документи можуть бути видані за довіреністю особам, зазначеним у довіреності.

На нотаріальну діяльність закон встановлює певні обмеження. Так, ст. 6 Основ законодавства РФ про нотаріат (далі - Основи) свідчить: " Нотаріус немає права займатися самостійної підприємницької та жодної іншої діяльністю, крім нотаріальної, наукової і викладацької, і надавати посередницькі послуги під час укладання договорів " .

Нотаріальна діяльність не є підприємництвом через те, що підприємництво передбачає отримання прибутку, підприємець у сфері своєї діяльності сам встановлює ціни, орієнтуючись на попит та пропозицію. Ціни на послуги нотаріуса встановлюються законом, а порушення такого закону є підставою для позбавлення нотаріуса ліцензії.

Займаючись науковою діяльністю, нотаріус підвищує свої знання у галузі права, що сприяє його подальшому професійному зростанню.

Діяльність нотаріусів відбувається у певних нотаріальних округах, які встановлюються відповідно до адміністративно-територіального поділу РФ. У містах, що мають районний чи інший адміністративний поділ, нотаріальним округом є вся територія відповідного міста.

Територія діяльності нотаріуса може бути змінена спільним рішенням органу юстиції та нотаріальної палати. Проте органом юстиції разом із нотаріальною палатою може бути встановлений інший округ для ведення спадкових справ.

У той же час вчинення нотаріусом нотаріальної дії за межами свого нотаріального округу не спричиняє визнання недійсності цієї дії. Законодавець прямо вказує, що нотаріус має право виїхати в інший нотаріальний округ для посвідчення заповіту у разі тяжкої хвороби заповідача та за відсутності в тому нотаріальному окрузі в цей час нотаріуса.

ЛЕКЦІЯ №18. Правові основи нотаріату. Фінансове забезпечення нотаріальної діяльності

1. Правові джерела нотаріальної діяльності

Питання про джерела нотаріального законодавства має важливе правове значення, оскільки в нотаріальній практиці постійно виникають питання вибору правової норми, якою слід керуватися під час здійснення тієї чи іншої нотаріальної дії.

1) основним джерелом будь-якої галузі російського права виступає Конституція Російської Федерації. У ній закріплені визнання і захист і приватної, державної, муніципальної та інших форм власності (ч. 2 ст. 8), неприпустимість здійснення права і свободи з порушенням права і свободи інших осіб (ч. 3 ст. 17), рівність всіх перед законом та судом (ч. 1 ст. 19); недоторканність приватного життя, особистої та сімейної таємниці (ч. 1 ст. 23); право кожного мати майно у власності, володіти, користуватися та розпоряджатися ним як одноосібно, так і спільно з іншими особами; неприпустимість позбавлення майна інакше як за рішенням суду; права наслідування (ст. 35); свобода володіння, користування землею та іншими природними ресурсами, якщо це не завдає шкоди навколишньому середовищу або не порушує прав та законних інтересів інших осіб (ст. 36) та інші права. Однією з центральних за значимістю є норму про право отримання кваліфікованої юридичної допомоги (ст. 48). В даний час надання такої допомоги поряд з адвокатами покладено і на нотаріусів, які представляють у цьому випадку нотаріат як публічно-правовий інститут;

2) федеральні закони. До них насамперед ставляться Основи законодавства РФ про нотаріат, прийняті Верховною Радою Росії 11 лютого 1993 р. Основи законодавства України про нотаріат є основним актом організаційно-правового характеру, визначаючи сучасну організацію нотаріату, правовий статус, компетенцію та порядок діяльності нотаріуса, в тому числі вчинення окремих нотаріальних процесів. Стаття 333.24 Податкового кодексу РФ встановлює розміри державного мита за вчинення нотаріальних дій нотаріусами державних нотаріальних контор та (або) посадовими особами органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, уповноваженими відповідно до законодавчих актів РФ та (або) законодавчих актів суб'єктів РФ на вчинення . Цивільний кодекс РФ закріплює випадки нотаріального посвідчення правочинів, визначає істоту конкретних нотаріальних дій;

3) закони суб'єктів РФ Оскільки згідно зі ст. 72 Конституції РФ нотаріат віднесено до сфери спільного ведення, то з питань нотаріату може здійснюватися правове регулювання суб'єктами РФ;

4) нормативні акти Президента РФ Наприклад, Положення про консульську установу РФ від 5 листопада 1998 р., Указ Президента РФ від 22 липня 2002 р. № 767 "Про використання Державного герба Російської Федерації на печатках нотаріусів";

5) постанови Уряду РФ До них можна віднести: Постанова Уряду РФ від 16 лютого 2005 р. № 82 "Про затвердження Положення про порядок передачі інформації до Федеральної служби з фінансового моніторингу адвокатами, нотаріусами та особами, які здійснюють підприємницьку діяльність у сфері надання юридичних або бухгалтерських послуг", що встановлює , що нотаріуси за наявності в них підстав вважати, що угоди або фінансові операції, які здійснюються їх клієнтами, здійснюються або можуть бути здійснені з метою легалізації (відмивання) доходів, отриманих злочинним шляхом, або фінансування тероризму, повідомляють про це Федеральну службу фінансового моніторингу;

6) акти федеральних органів виконавчої влади Зазначені акти приймаються з низки питань, зокрема й у випадках, прямо зазначених у Основах законодавства РФ про нотаріат. Так, важливі для нотаріальної діяльності Інструкція про порядок вчинення нотаріальних дій посадовими особами органів виконавчої влади від 19 березня 1996 р., Методичні рекомендації щодо вчинення окремих видів нотаріальних дій нотаріусами РФ від 15 березня 2000 р. № 91, а також Наказ Міністерства юстиції РФ від 10 квітня 2002 р. № 99 "Про затвердження Форм реєстрів для реєстрації нотаріальних дій, нотаріальних свідоцтв та посвідчувальних написів на угодах та документах, що свідчать";

7) згідно з ч. 4 ст. 15 Конституції РФ загальновизнані принципи та норми міжнародного права та міжнародні договори Росії є частиною її правової системи. В умовах входження Росії у світовий економічний та правовий простір значення міжнародних договорів з правових питань дуже значне. Наприклад, нотаріусами застосовується Конвенція про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах (Мінська конвенція від 22 січня 1993 р.) та інші міжнародні угоди та договори.

2. Фінансове забезпечення нотаріальної діяльності

Джерелом фінансування діяльності нотаріуса, що займається приватної практикою, є грошові кошти, отримані ним за здійснення нотаріальних дій та надання послуг правового та технічного характеру, а також інші фінансові надходження, що не суперечать законодавству РФ. Державні нотаріальні контори утримуються з допомогою відрахувань з федерального бюджету РФ. Таким чином, надані приміщення, ремонт, оплата комунальних послуг, забезпечення оргтехнікою та канцелярськими товарами, меблями, виплата заробітної плати нотаріусам та працівникам нотаріальної контори – все це оплачується з бюджету. Сюди належить відшкодування збитків, завданих громадянам внаслідок незаконних дій нотаріуса.

Нотаріус, який займається приватною практикою, стягує тариф, що дорівнює державному миту, встановленому ст. 333.24 НК РФ. В інших випадках тариф визначається угодою між фізичними та (або) юридичними особами, які звернулися до нотаріуса, та нотаріусом. Усі витрати, пов'язані з вчиненням нотаріальних дій та забезпеченням збереження документів, він оплачує зі стягуваного нотаріального тарифу; оплачується: оренда приміщення, комунальні платежі, канцелярські товари, страхові внески, внески до нотаріальної палати, заробітна плата працівникам нотаріальної контори, прибутковий податок, внески до пенсійного фонду, фонд соціального страхування, фонди обов'язкового медичного страхування. Кошти, отримані нотаріусом, що займається приватною практикою, після сплати податків, інших обов'язкових платежів надходять у власність нотаріуса. Клієнти нотаріуса зобов'язані сплатити державне мито до вчинення нотаріальних дій.

Податковим кодексом РФ, наприклад, встановлено такі розміри державного мита за вчинення нотаріальних дій державними нотаріусами:

1) за посвідчення довіреностей на здійснення угод, що вимагають нотаріальної форми, – 200 рублів;

2) за посвідчення договорів про іпотеку житлового приміщення для забезпечення повернення кредиту (позики), наданого на придбання або будівництво житлового будинку, квартири, - 200 рублів;

3) за посвідчення установчих документів (копій установчих документів) організацій – 500 рублів;

4) за посвідчення угоди про сплату аліментів – 250 рублів;

5) за посвідчення шлюбного договору – 500 рублів;

6) за посвідчення договорів поруки - 0,5% суми, яку приймається зобов'язання, але з менш 200 рублів і трохи більше 20 000 рублей;

7) за посвідчення угоди про зміну або розірвання нотаріально посвідченого договору - 200 рублів;

8) за посвідчення заповітів, за прийняття закритого заповіту – 100 рублів;

9) за розкриття конверта із закритим заповітом та оголошення закритого заповіту - 300 рублів;

10) за виконання виконавчої написи - 0,5 % стягуваної суми, але з більше 20 000 рублів;

11) за вжиття заходів щодо охорони спадщини - 600 рублів;

12) за вчинення протесту векселі у неплатежі, неакцепті та недатуванні акцепту та за посвідчення несплати чека - 1 % неоплаченої суми, але не більше 20 000 рублів;

13) за видачу дублікатів документів, які у справах державних нотаріальних контор, органів виконавчої, - 100 рублів.

При цьому, за нотаріальні дії, що здійснюються поза приміщеннями державної нотаріальної контори, органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування, державне мито сплачується у розмірі, збільшеному у півтора рази.

Пільги для фізичних та юридичних осіб, передбачені законодавством про державне мито, поширюються на цих осіб при здійсненні нотаріальних дій, складанні проектів документів, видачі копій та виконанні технічної роботи як нотаріусами, які працюють у державних нотаріальних конторах, так і нотаріусами, що займаються приватною практикою.

Від сплати державного мита в органах, які здійснюють нотаріальні дії, звільняються:

1) органи державної влади, органи місцевого самоврядування, які звертаються за вчиненням нотаріальних дій у випадках, передбачених законом;

2) інваліди І та ІІ групи - на 50 % за всіма видами нотаріальних дій;

3) фізичні особи - за посвідчення заповітів майна на користь РФ, суб'єктів РФ та (або) муніципальних утворень;

4) громадські організації інвалідів - з усіх видів нотаріальних дій;

5) фізичні особи - за видачу свідоцтв про право на спадщину під час успадкування:

а) житлового будинку, а також земельної ділянки, на якій розташований житловий будинок, квартири, кімнати або часток у зазначеному нерухомому майні, якщо ці особи проживали спільно зі спадкодавцем на день смерті спадкодавця і продовжують проживати в цьому будинку (цій квартирі, кімнаті) після його смерті;

б) майна осіб, загиблих у зв'язку з виконанням ними державних чи громадських обов'язків або з виконанням обов'язку громадянина РФ з порятунку людського життя, охорони державної власності та правопорядку, а також майна осіб, які зазнали політичних репресій. До загиблих належать також особи, що померли до закінчення одного року внаслідок поранення (контузії), захворювань, отриманих у зв'язку з вищезгаданими обставинами;

в) вкладів у банках, коштів на банківських рахунках фізичних осіб, страхових сум за договорами особистого та майнового страхування, сум оплати праці, авторських прав та сум авторської винагороди, передбачених законодавством РФ про інтелектуальну власність, пенсій.

Спадкоємці, які не досягли повноліття до дня відкриття спадщини, а також особи, які страждають на психічні розлади, над якими встановлено опіку, звільняються від сплати державного мита при отриманні свідоцтва про право на спадщину у всіх випадках незалежно від виду спадкового майна;

6) школи-інтернати - за здійснення виконавчих написів про стягнення з батьків заборгованості зі сплати сум на утримання їхніх дітей у таких школах;

7) військові частини, організації Збройних сил РФ, інших військ - за виконання виконавчих написів про стягнення заборгованості на відшкодування збитків та інші категорії громадян, і організацій.

ЛЕКЦІЯ № 19. Установа та ліквідація посади нотаріуса. Стажери та помічники нотаріусів

1. Порядок призначення посаду нотаріуса

Загальна кількість посад нотаріусів визначається органом юстиції спільно з нотаріальною палатою, як правило, виходячи з кількості населення, що проживає на певній території, та кількості вчинених нотаріальних дій. Але це кількість непостійно, оскільки, з одного боку, потреба на нотаріальні послуги може зрости через зміни економічних та інших умов чи, навпаки - зменшитися. І, як наслідок, необхідно відповідно збільшити кількість нотаріусів у конкретній місцевості чи скоротити.

Посада нотаріуса засновується та ліквідується також названими органами.

Наділення нотаріуса повноваженнями проводиться на підставі рекомендації нотаріальної палати Міністерством юстиції РФ або за його дорученням органом юстиції на основі з числа осіб, які мають ліцензії. При органах юстиції республік у складі РФ, автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви та Санкт-Петербурга за участю представників нотаріальної палати утворюється кваліфікаційна комісія, яка приймає іспит у осіб, які пройшли стажування та бажають займатися нотаріальною діяльністю. За результатами проведення іспиту комісія приймає рішення про професійну підготовленість особи для здійснення нею нотаріальної діяльності, яка підписується всіма присутніми на іспиті членами комісії та залишається на зберіганні у відповідному органі юстиції. Особи, які склали кваліфікаційні іспити, отримують ліцензію на право зайняття нотаріальною діяльністю. Сама ліцензія не дає права розпочати нотаріальну діяльність.

Порядок видачі ліцензії встановлюється Міністерством юстиції РФ. Відмова у видачі ліцензії може бути оскаржена до суду протягом місяця з дня отримання рішення органу юстиції. Ліцензія має іменний характер, має порядковий номер, виконана на спеціальному бланку.

Порядок проведення конкурсу визначено Положенням про порядок проведення конкурсу заміщення вакантної посади нотаріуса наказом Мін'юсту РФ від 17 лютого 1997 р. № 19-01-19-97. Положення встановлює, що метою конкурсу є добір на посади нотаріусів найбільш підготовлених осіб, які мають необхідні професійні знання, здатні забезпечити правовий захист майнових та інших прав та законних інтересів громадян та юридичних осіб.

Конкурс має бути оголошено розпорядженням територіального органу Федеральної реєстраційної служби не пізніше як 10 днів. з дня відкриття вакантної посади нотаріуса із зазначенням строків проведення конкурсу, місця та часу засідання конкурсної комісії, а також терміну прийому документів на конкурс. Про ухвалене рішення у триденний термін з моменту видання розпорядження повідомляється нотаріальна палата. Дата початку конкурсу встановлюється не раніше ніж за місяць і не пізніше ніж за 2 місяці після оголошення конкурсу.

Для проведення конкурсу наказом територіального органу утворюється конкурсна комісія у кількості 8 осіб із рівної кількості працівників територіального органу Федеральної реєстраційної служби та членів нотаріальної палати, які є нотаріусами.

До участі у конкурсі допускаються громадяни РФ, які мають вищу юридичну освіту, пройшли стажування в державній нотаріальній конторі або у нотаріуса, що займається приватною практикою, які склали кваліфікаційний іспит, що мають ліцензію на право нотаріальної діяльності. Ліцензія на право нотаріальної діяльності (далі - ліцензія) видається уповноваженими те що органами юстиції республік у складі РФ, автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви та Санкт-Петербурга протягом місяця після складання кваліфікаційного іспиту виходячи з рішення кваліфікаційної комісії.

Особи, які бажають брати участь у конкурсі, подають заяву секретареві конкурсної комісії, яка потім реєструється у спеціальному журналі із присвоєнням порядкового реєстраційного номера. У місці із заявою мають бути надані нотаріально засвідчені копії: диплом про вищу юридичну освіту, трудову книжку, ліцензію на право нотаріальної діяльності, а також листок з обліку кадрів встановленої форми з фотографічною карткою кандидата.

Можуть бути надані інші документи або їх нотаріально засвідчені копії, що характеризують професійну юридичну підготовку кандидата. Після цього на підставі поданих документів конкурсна комісія приймає рішення про допуск кандидатів до участі у конкурсі.

Під час проведення конкурсу конкурсанти оцінюються на підставі поданих ними документів, у тому числі документів про проходження стажування та результати складання кваліфікаційних іспитів. При необхідності комісія має право проводити індивідуальні співбесіди з конкурсантами з питань, що стосуються нотаріальної діяльності. Оцінка кандидатів проводиться за десятьма бальними системами.

Переможцем у конкурсі вважається кандидат, який одержав найбільшу кількість балів.

За рівності балів у кількох кандидатів рішення конкурсною комісією приймається відкритим голосуванням. Результати голосування та рішення конкурсної комісії оголошуються особам, які брали участь у конкурсі, наступного дня після закінчення конкурсу.

2. Припинення повноважень нотаріуса

Розрізняється порядок звільнення з посади нотаріуса щодо державних нотаріусів та нотаріусів, які займаються приватною практикою. Так, звільнення нотаріуса, що працює у державній нотаріальній конторі, виробляється відповідно до трудового законодавства РФ та республік у складі РФ.

Нотаріус, що займається приватною практикою, складає повноваження за власним бажанням або звільняється від повноважень на підставі рішення суду про позбавлення права нотаріальної діяльності у випадках:

1) засудження його за скоєння умисного злочину – після набрання вироком законної сили. Причому склад злочину не конкретизовано;

2) обмеження дієздатності чи визнання недієздатним у встановленому законом порядку;

3) за клопотанням нотаріальної палати за неодноразове вчинення дисциплінарних провин, порушення законодавства (наприклад, вчинення нотаріусом дії за довіреністю, термін дії якої закінчився), а також у разі неможливості виконувати професійні обов'язки за станом здоров'я (за наявності медичного висновку) та в інших випадках , передбачених законодавчими актами Російської Федерації

Орган юстиції разом із нотаріальною палатою приймає рішення про передачу документів, що зберігаються у нотаріуса, чиї повноваження припиняються, іншому нотаріусу.

3. Стажер та помічник нотаріусів

Стажер нотаріуса то, можливо особа, має вищу юридичну освіту, а помічником нотаріуса - має ліцензію право нотаріальної діяльності.

Призначення на посаді стажера и помічника нотаріуса в державній нотаріальній конторі здійснюється органом юстиції на підставі трудового договору, в якому визначаються їхні права та обов'язки. Стажування у нотаріуса, що займається приватною практикою, також здійснюється на підставі укладання трудового договору (контракту) між нотаріусом та особою, яка бажає пройти стажування.

Стажери для проходження стажування можуть призначатись на вакантну посаду державного нотаріуса, помічника нотаріуса, консультанта.

Особи, які претендують на посаду нотаріуса, повинні пройти стажування строком не менше одного року у державній нотаріальній конторі або у нотаріуса, який займається приватною практикою. Строк стажування для осіб, які мають стаж роботи з юридичної спеціальності не менше ніж 3 роки, може бути скорочений спільним рішенням органу юстиції та нотаріальної палати. Тривалість стажування не може бути меншою за 6 місяців. Строк стажування може бути продовжений на час хвороби стажера або його відсутності з інших поважних причин спільним рішенням органу юстиції та нотаріальної палати

Порядок проходження стажування визначено Наказом Міністерства юстиції РФ від 21 червня 2000 "Про затвердження порядку проходження стажування особами, які претендують на посаду нотаріуса". Кількість посад стажистів нотаріуса визначається щорічно спільним рішенням територіального органу Федеральної реєстраційної служби та нотаріальної палати. Для виявлення рівня підготовки осіб, які бажають пройти стажування у нотаріусів, проводиться іспит.

Безпосереднє керівництво роботою стажистів у державній нотаріальній конторі здійснюється нотаріусом зі стажем роботи за спеціальністю не менше ніж 3 роки, на якого наказом органу юстиції покладено ці функції. За здійснення цих функцій нотаріусу може бути встановлена ​​органом юстиції надбавка до посадового окладу.

Нотаріус, який працює у державній нотаріальній конторі або займається приватною практикою, може одночасно здійснювати керівництво роботою не більше двох стажистів.

Оплата праці стажера у державній нотаріальній конторі провадиться з фонду заробітної плати державної нотаріальної контори.

Територіальним органом Федеральної реєстраційної служби затверджується програма стажування, яка є єдиною та обов'язковою для всіх стажистів та керівників стажування та містить перелік заходів, спрямованих на отримання стажером спеціальних теоретичних знань, набуття практичних навичок щодо вчинення нотаріальних дій та організації роботи нотаріуса. Скорочення терміну стажування не звільняє стажист від обов'язку освоїти програму стажування.

В обов'язки стажистів може входити: підготовка проектів нотаріальних документів, прийом відвідувачів, правова оцінка поданих документів, консультування громадян та юридичних осіб щодо вчинення нотаріальних дій тощо.

Після закінчення стажування керівник стажера складає висновок про її підсумки, який прикладається до заяви про складання кваліфікаційних іспитів.

ЛЕКЦІЯ № 20. Державні та приватні нотаріуси

1. Державні нотаріальні контори

Державні нотаріальні контори відкриваються та скасовуються Міністерством юстиції РФ або за його дорученням міністерствами юстиції республік у складі РФ, органами юстиції автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви та Санкт-Петербурга в республіках у складі РФ, автономної області, автономних округах, краях, областях, містах Москві та Санкт-Петербурзі відповідно.

Нотаріуси, які працюють у державних нотаріальних конторах, уповноважені на здійснення наступних нотаріальних дій:

1) посвідчення угод;

2) видача свідоцтва про право власності частку у спільному майні подружжя;

3) накладення та зняття заборони відчуження майна;

4) засвідчення копій документів та виписок з них, достовірності підпису на документах, вірності перекладу документів з однієї мови на іншу;

5) посвідчення факту перебування громадянина у живих, знаходження громадянина у певному місці;

6) посвідчення тотожності громадянина з особою, зображеною на фотографії;

7) посвідчення часу подання документів;

8) передача заяви фізичних та юридичних осіб іншим фізичним та юридичним особам;

9) прийняття в депозит грошових сум та цінних паперів;

10) здійснення виконавчих написів, протестів векселів, морських протестів;

11) пред'явлення чеків до платежу та посвідчення несплати чеків;

12) прийняття зберігання документів;

13) забезпечення доказів;

14) видача свідоцтва про право спадщину. Свідоцтво про право власності у разі смерті подружжя видається державною нотаріальною конторою, до компетенції якої входить оформлення спадкових прав;

15) вжиття заходів щодо охорони спадкового майна.

У разі відсутності в нотаріальному окрузі державної нотаріальної контори вчинення названих нотаріальних дій доручається спільним рішенням органу юстиції та нотаріальної палати одному з нотаріусів, які займаються приватною практикою.

Якщо у населеному пункті взагалі відсутній нотаріус, то обов'язок щодо вчинення нотаріальних дій покладається на посадових осіб органів виконавчої влади, які мають право вчиняти такі нотаріальні дії:

1) посвідчення заповітів та довіреностей;

2) вжиття заходів до охорони спадкового майна;

3) засвідчення вірності копій документів та витягів із них, а також справжності підписів на документах.

Також скоєння окремих нотаріальних дій (наприклад, посвідчення угод, крім договорів про відчуження нерухомого майна, що є біля РФ) уповноважені посадові особи консульських установ РФ.

Ведення реєстру всіх державних нотаріальних контор і контор нотаріусів, що займаються приватною практикою, здійснює Міністерство юстиції РФ на підставі Наказу від 2 грудня 2003 "Про затвердження Порядку ведення реєстру державних нотаріальних контор і контор нотаріусів, що займаються приватною практикою".

Відповідно до зазначеного Наказу реєстр формується та ведеться Управлінням з контролю у сфері адвокатури та нотаріату та правової допомоги Федеральної реєстраційної служби для забезпечення обліку державних нотаріальних контор та контор нотаріусів, що займаються приватною практикою, а також забезпечення зацікавлених осіб інформацією, що міститься у реєстрі.

Інформація, що міститься в реєстрі, є відкритою і має бути надана у десятиденний строк з дня отримання відповідного запиту.

2. Нотаріус, який займається приватною практикою

Поряд із державними конторами в Російській Федерації діють приватні нотаріуси.

Нотаріус, який займається приватною практикою, наділений широким колом повноважень:

1) вправі мати контору, що є приміщення, що у нежитловому фонде. У конторі має бути: приймальня, кімната секретаря нотаріуса, кімната нотаріуса;

2) вправі відкривати у банку розрахунковий та інші рахунки, зокрема валютний, з яких нотаріус може перераховувати гроші за оренду приміщення, проводити розрахунки з податковими органами, пенсійним фондом. Також нотаріус має право відкривати депозитний рахунок, на який клієнт перераховує гроші для того, щоб нотаріус за його вказівкою передав ці гроші організації, фізичній особі тощо.

3) вправі мати майнові та особисті немайнові права та обов'язки;

4) вправі наймати та звільняти працівників. У цьому випадку він повинен виплачувати їм заробітну плату, проводити розрахунки за цих працівників із пенсійним фондом, фондом обов'язкового медичного страхування та соціального страхування. Таким чином, нотаріус користується послугами системи державного соціального забезпечення, медичного та соціального страхування у порядку, встановленому законодавством РФ;

5) розпоряджатися доходом, що надійде. Але необхідно враховувати, що він зобов'язаний виплачувати заробітну плату співробітникам, оплачувати оренду приміщення, канцелярські товари та ін. дохід, яким може розпоряджатися;

6) виступати в суді (наприклад, якщо близькі родичі спадкодавця намагаються оскаржити заповіт, засвідчений нотаріусом), арбітражний суд від свого імені та вчиняти інші дії відповідно до законодавства РФ та республік у складі РФ.

Нотаріуси, що займаються приватною практикою, уповноважені на вчинення тих самих нотаріальних дій, що і державні нотаріуси, за винятком видачі свідоцтва про право на спадщину та вжиття заходів до охорони спадкового майна.

Законодавчими актами РФ може бути передбачені та інші нотаріальні дії.

На підставі Листа Пенсійного фонду Росії (далі - ФР) від 1 жовтня 1997 р. № ЛЧ -16-28/7063 "Про нотаріуси, що займаються приватною практикою", постановка на облік нотаріусів здійснюється органами ПФР за місцем постійного проживання нотаріусів або за місцем знаходження. нотаріальних контор при пред'явленні ними засвідчених копій наказу органу юстиції про його призначення на посаду нотаріуса, ліцензії на право нотаріальної діяльності, а також заяви про реєстрацію, паспорт або інший документ, що посвідчує особу даної особи.

У разі здійснення нотаріусами прийому на роботу громадян за трудовими договорами або за договорами цивільно-правового характеру, предметом яких є виконання робіт та надання послуг, вони реєструються в органах ПФР як нотаріуси, що займаються приватною практикою, та нотаріусів, які використовують працю найманих працівників. Тому при реєстрації нотаріуса як роботодавець, крім перерахованих вище заяв, паспортів і копій документів, їм пред'являються також засвідчені копії договорів.

Нотаріус, який займається приватною практикою, відповідає за свої дії всім своїм майном. Він зобов'язаний укласти договір страхування своєї діяльності і, отже, збитки, заподіяні нотаріусом, відшкодовуються з допомогою страхової суми, а разі її недостатності - з допомогою іншого майна нотаріуса. Страхова сума може бути менше 100-кратного встановленого законом розміру мінімальної місячної оплати труда.

Нотаріус немає права виконувати свої обов'язки без укладання договору страхування.

ЛЕКЦІЯ №21. Нотаріальні палати

1. Правовий статус нотаріальних палат

Нотаріальна палата є некомерційною організацією, що є професійним об'єднанням, засноване на обов'язковому членстві нотаріусів, які займаються приватною практикою. Особи, які отримали або бажають отримати ліцензію на право нотаріальної діяльності, також можуть бути членами нотаріальної палати.

У Російській Федерації діє Федеральна нотаріальна палата та нотаріальні палати суб'єктів РФ, створювані в кожній республіці, автономній області, автономному окрузі, краї, області, містах Москві та Санкт-Петербурзі.

Палати діють відповідно до Конституції РФ, законодавства РФ, статуту палати, зареєстрованого органами юстиції РФ.

Нотаріальна палата може здійснювати підприємницьку діяльність остільки, оскільки це необхідне виконання її статутних завдань.

Нотаріальна палата відповідає за своїми зобов'язаннями, що належать їй майном, яке за законодавством РФ може бути звернено стягнення, але не відповідає за зобов'язаннями своїх членів, так само як і члени нотаріальної палати не відповідають за зобов'язаннями палати.

Нотаріальна палата є юридичною особою та організує свою роботу на засадах самоврядування, гласності, законності та порядності.

Цілями діяльності нотаріальних палат є: подання та захист інтересів нотаріусів, надання їм допомоги та сприяння у розвитку приватної нотаріальної діяльності; організація стажування осіб, які претендують на посаду нотаріуса, та підвищення професійної підготовки нотаріусів; відшкодування витрат на експертизи, призначені судом у справах, пов'язаних із діяльністю нотаріусів; організація страхування нотаріальної діяльності Законодавством республік у складі РФ можуть бути передбачені та інші повноваження нотаріальної палати. У статуті конкретної нотаріальної палати можуть передбачатися інші повноваження, наприклад, видавати методичні посібники, аналізувати практику тощо.

Нотаріальна палата створюється рішенням зборів засновників.

установчі збори приймає її статут, обирає керівні та контролюючі органи палати – президента палати, правління, ревізійну комісію. Статут реєструється у порядку, встановленому для реєстрації статутів громадських об'єднань.

Вищим органом нотаріальної палати є збори членів нотаріальної палати, які не рідше одного разу на рік правомочно приймати рішення, якщо в роботі бере участь не менше половини членів палати. При голосуванні члени нотаріальної палати, які є нотаріусами, що займаються приватною практикою, мають право вирішального голосу, а помічники та стажери нотаріуса - правом дорадчого голосу.

Керують нотаріальною палатою обрані зборами членів нотаріальної палати правління та президент нотаріальної палати. Повноваження зборів членів нотаріальної палати, правління нотаріальної палати та президента нотаріальної палати регламентуються статутом нотаріальної палати.

До повноважень Зборів членів палати входить: обрання правління, президента, ревізійної комісії; затвердження кошторису доходів та витрат палати; ухвалу спільно з органами юстиції загальної чисельності нотаріусів у нотаріальному окрузі; визначення розмірів членських внесків; вирішення інших питань, пов'язаних із діяльністю палати.

Членські внески можуть встановлюватися як у відсотковому відношенні до одержуваного нотаріусом доходу, так і бути фіксованою сумою або обчислюватись у мінімальних заробітних платах.

До повноважень правління належать: визначення дати та часу зборів членів палати; підготовка питань, які виносяться на розгляд зборів; заяву спільно з органами юстиції до суду клопотання про позбавлення нотаріусів права нотаріальної діяльності; організація заходів щодо підвищення професійного рівня та кваліфікації нотаріусів; розгляд скарг на дії нотаріуса; розгляд за дорученням зборів палати інших питань, пов'язаних із діяльністю палати. Діяльність правління здійснюється на основі колегіального керівництва, гласності, регулярної звітності перед членами нотаріальної палати та широкого залучення нотаріусів до роботи нотаріальної палати.

Президент палати обирається у складі нотаріусів зборами палати терміном 2 роки. Він керує роботою правління, представляє палату у міжнародних організаціях нотаріусів, органах структурі державної влади РФ, організує перевірку скарг та інших матеріалів про дії нотаріусів, здійснює контролю над виконанням рішень зборів палати, постанов правління, постійно інформує збори про їх виконання і здійснює інші повноваження.

За великого обсягу роботи у регіональній нотаріальній палаті може бути обраний віце-президент на той самий термін, що й президент нотаріальної палати.

Контроль за фінансово-господарською діяльністю палати здійснює ревізійна комісія.

Багато нотаріальних палат випускають інформаційні бюлетені, в яких публікується листування нотаріальної палати з державними установами, органами місцевого самоврядування, а також інша інформація, необхідна для повсякденної роботи нотаріуса.

2. Федеральна нотаріальна палата

Федеральна нотаріальна палата є некомерційною організацією, що є професійне об'єднання нотаріальних палат республік у складі РФ, автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви та Санкт-Петербурга, засноване на їх обов'язковому членстві.

Установчі збори приймають її статут, обирають керівні та контролюючі органи палати - президента палати, правління, ревізійну комісію.

Статут Федеральної нотаріальної палати приймається зборами представників нотаріальних палат і реєструється у порядку, встановленому для реєстрації статутів громадських об'єднань.

Федеральна нотаріальна палата об'єднує всі регіональні нотаріальні палати за принципом добровільності. Джерелами утворення коштів палати є членські внески, доходи від видавничої та господарської діяльності, дивіденди з акцій, відсоткові відрахування за вкладами та цінними паперами та інші, що не суперечать законодавству, надходження.

До повноважень Федеральної нотаріальної палати належать:

1) здійснення координації діяльності нотаріальних палат, у вигляді чого виробляються однакові підходи до здійснення нотаріальних дій;

2) представлення інтересів нотаріальних палат в органах державної влади та управління, підприємствах, установах, організаціях;

3) забезпечення захисту соціальних та професійних прав нотаріусів, які займаються приватною практикою;

4) участь у проведенні експертиз проектів законів РФ з питань, пов'язаних із нотаріальною діяльністю;

5) забезпечення підвищення кваліфікації нотаріусів, стажистів та помічників нотаріусів;

6) організація страхування нотаріальної діяльності;

7) представлення інтересів нотаріальних палат у міжнародних організаціях.

Статутом Федеральної нотаріальної палати може бути передбачені та інші повноваження, які суперечать законодавству РФ.

Вищим органом Федеральної нотаріальної палати є збори представників нотаріальних палат, які таємним голосуванням обирає правління і президента Федеральної нотаріальної палати. Повноваження зазначених органів регламентуються статутом Федеральної нотаріальної палати.

Збори представників нотаріальних палат скликаються не рідше одного разу на рік. Воно уповноважено на заслуховування звітів правління, президента, ревізійної комісії, розгляд скарг на постанови та рішення правління, ухвалення рішення про припинення діяльності та ліквідацію Федеральної нотаріальної палати.

Правління палати виконує такі повноваження, як: скликає збори представників нотаріальних палат, організація виконання рішень зборів та вимог статуту, спільно з Міністерством юстиції РФ визначення порядку проходження стажування, затвердження положень про кваліфікаційну та апеляційну комісії, визначення поряду проведення конкурсу на заміщення посади .

Також на пропозицію президента правлінням палати може бути обраний віце-президент палати, а правлінням палати за поданням президента - керуючий справами палати. Причому посаду керівника справами палати може бути призначений нотаріус.

Для забезпечення контролю за фінансово-господарською діяльністю правління та президента на зборах представників нотаріальних палат простою більшістю голосів обирається ревізійна комісія. Кандидати до складу комісії представляються регіональними нотаріальними палатами за рівною квотою, яка встановлюється зборами. Ревізійна комісія контролює виконання статутних вимог, оперативну діяльність виконавчих органів Федеральної нотаріальної палати та звітує у результатах своєї роботи перед зборами представників нотаріальних палат.

З 1997 р. Федеральна нотаріальна палата видає науковий журнал "Нотаріальний вісник". При Федеральній нотаріальній палаті існує науково-практична рада, до складу якої входять провідні вчені та фахівці у галузі нотаріату. Основною функцією ради є розробка науково обґрунтованих рекомендацій щодо застосування законодавства, що стосується питань нотаріальної діяльності.

ЛЕКЦІЯ № 22. Права та обов'язки нотаріусів. Оплата праці нотаріусів

1. Правомочність нотаріуса

Сукупність законодавчо закріплених повноважень, наданих нотаріусу, становлять його компетенцію, яка поділяється на: предметну та територіальну.

Предметна компетенція виявляється у тому, скоєння яких нотаріальних дій уповноважений нотаріус. Так, компетенція державних нотаріусів ширша, ніж приватнопрактикуючих, оскільки згідно зі ст. 36 Основ нотаріуси, які працюють у державних нотаріальних конторах, крім нотаріальних дій, передбачених для приватних нотаріусів, вправі видавати свідоцтва про право на спадщину і вживати заходів до охорони спадкового майна.

Територіальна компетенція передбачає здійснення окремих нотаріальних дій нотаріусами певного нотаріального округу. Наприклад, ст. 56 Основ передбачає, що договір про зведення житлового будинку на відведеній земельній ділянці засвідчується нотаріусом за місцем відведення земельної ділянки.

Професійна діяльність нотаріусів у полягає у скоєнні ними нотаріальних дій, передбачених законодавством. Статтями 35 та 36 Основ законодавства РФ про нотаріат закріплено коло цих дій. Крім цього, слід враховувати, що згідно зі ст. 109 Основ, якщо міжнародним договором РФ встановлені інші правила про нотаріальні дії, ніж ті, що передбачені законодавчими актами РФ, при вчиненні нотаріальних дій застосовуються правила міжнародного договору. А в тому випадку, коли міжнародний договір Росії відносить до компетенції нотаріуса вчинення нотаріальної дії, яка не передбачена російським законодавством, нотаріус справляє цю нотаріальну дію в порядку, що встановлюється Міністерством юстиції РФ.

При здійсненні своєї професійної діяльності нотаріус має ряд прав:

1) вчиняти передбачені Основами нотаріальні дії в інтересах фізичних та юридичних осіб, які звернулися до нього, за винятком випадків, коли місце вчинення нотаріальної дії визначено законодавством РФ чи міжнародними договорами;

2) складати проекти угод, заяв та інших документів, виготовляти копії документів та витяги з них, а також надавати роз'яснення з питань вчинення нотаріальних дій. Нотаріус може як сам складати проект угоди, і засвідчити вже готовий проект. Складаючи проект, нотаріус домагається, щоб умови договору відповідали закону чи не суперечили йому, інакше будь-яка неточність чи неясність може стати приводом для оскарження цього документа. При складанні проекту правочину нотаріус кожен пункт угоди обговорює із клієнтом. Важливим є те, що нотаріальні дії можуть здійснюватися нотаріусом для всіх фізичних та юридичних осіб, коли законодавством не передбачено обов'язкової нотаріальної форми для вчинення правочину. Фізичні та юридичні особи за домовленістю між собою мають можливість засвідчити у нотаріуса будь-яку угоду, яка не суперечить російському законодавству;

3) витребувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій. Якщо документи можуть бути видані тільки безпосередньо особі, яка звернулася до нотаріуса, то нотаріус їх не запитує, а пропонує подати їх, роз'яснивши порядок отримання. Коли відомості можуть бути надані лише за запитом, нотаріус складає відповідний запит. Нотаріус зобов'язаний перевірити подані громадянами скоєння нотаріального дії документи, оскільки відповідальність за досконале нотаріальне дію несе сам нотаріус.

Законодавством республік у складі РФ нотаріусу може бути надані інші права.

Права нотаріуса можуть бути обмежені у випадках, коли чинні ними дії стосуються безпосередньо самих нотаріусів або їх найближчих родичів. Якщо ця норма порушується, то досконале дію вважається недійсним.

2. Обов'язки нотаріуса

При вчиненні нотаріальних дій нотаріуси мають рівні права і виконують однакові обов'язки незалежно від того, чи працюють вони в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою.

В Основах законодавства РФ про нотаріат закріплено такі обов'язки нотаріуса:

1) надавати фізичним та юридичним особам сприяння у здійсненні їх прав та захисті законних інтересів;

2) роз'яснювати клієнтам правничий та обов'язки, попереджати про наслідки вчинених нотаріальних дій, щоб юридична непоінформованість не могла бути використана їм на шкоду. Повинне бути роз'яснено право погодитися з вчиненням нотаріальної дії, відмовитися від неї доти, доки цей документ не буде підписано сторонами, право на вільне волевиявлення при вчиненні нотаріальної дії, а також обов'язок після вчинення нотаріальної дії суворо виконувати зобов'язання та умови, що обумовлені, оскільки їх невиконання тягне за собою цивільно-правову відповідальність. Але перш ніж зробити нотаріальну дію, нотаріус зобов'язаний щодо фізичних осіб встановити особу та перевірити її дієздатність, а щодо юридичних правоздатність встановлюється шляхом вивчення установчих документів;

3) виконувати свої обов'язки відповідно до Конституції РФ, Конституції республік у складі РФ, Основ законодавства РФ про нотаріат та іншими нормативними правовими актами РФ, у тому числі міжнародними договорами та присягою;

4) зберігати в таємниці відомості, які стали йому відомі у зв'язку із провадженням його професійної діяльності. Кожен нотаріус у призначенні посаду урочисто присягає зберігати професійну таємницю. Суд може звільнити нотаріуса від обов'язку збереження таємниці, якщо проти нотаріуса порушено кримінальну справу у зв'язку із вчиненням нотаріальної дії. Копії документів, що зберігаються у нотаріуса, можуть бути видані лише особам, які брали участь у вчиненні нотаріальної дії, або тим, щодо кого вони були здійснені;

5) відмовити у вчиненні нотаріальної дії у разі його невідповідності законодавству РФ чи міжнародним договорам. Оскільки перш ніж вчинити нотаріальну дію, нотаріус повинен перевірити, чи не допущено обмеження прав і свобод людини, чи не передбачає документ порушення недоторканності особистості, чи точно висловлено волю громадянина в засвідченому нотаріусом документі, чи не було насильства та загроз з боку третіх осіб, та інші питання. Виносячи ухвалу про відмову у вчиненні нотаріальної дії, нотаріус зобов'язаний вказати причини відмови. Громадянин, який отримав відмову нотаріуса у вчиненні нотаріальної дії, має право звернутися до суду;

6) у випадках, передбачених законодавчими актами РФ, нотаріус зобов'язаний подати до податкового органу довідку про вартість майна, що переходить у власність громадян, необхідну для обчислення податку з майна, що переходить у порядку наслідування чи дарування;

7) надавати відомості про вчинені нотаріальні дії в нотаріальну палату свого округу у разі їх витребування;

8) бути неупередженим у своїй діяльності. Він не має права надавати посередницькі послуги під час укладання договорів;

9) укладати договір страхування своєї діяльності, якщо займається приватною практикою, без договору не має права виконувати свої обов'язки. Страхова сума може бути менше 100-кратного встановленого законом розміру мінімальної місячної оплати труда.

Страхування діяльності нотаріусів, які займаються приватною практикою, організовують нотаріальні палати з метою забезпечення економічного захисту клієнта від неправомірних дій нотаріуса. Збитки, заподіяні нотаріусом, відшкодовуються насамперед у розмірі страхової суми. Якщо збитки перевищують цю суму, стягнення відповідно до цивільного законодавства звертається на майно нотаріуса, який займається приватною практикою.

ЛЕКЦІЯ № 23. Правила вчинення нотаріальних дій

Главою 9 Основ законодавства РФ про нотаріат встановлюються основні правила вчинення нотаріальних дій. Варто враховувати, що, якщо міжнародним договором РФ встановлені інші правила про нотаріальні дії, ніж ті, що передбачені законодавчими актами РФ, під час вчинення нотаріальних дій приймаються правила міжнародного договору.

До правил вчинення нотаріальних дій належать:

1) місце скоєння нотаріальних процесів. Нотаріальні дії здійснюються будь-яким нотаріусом, крім випадків, передбачених законом. Зокрема, свідоцтво про право власності у разі смерті подружжя видається державною нотаріальною конторою, до компетенції якої входить оформлення спадкових прав. Що стосується, коли відповідно до російським законодавством нотаріальне дію має бути скоєно певної нотаріальної конторі, місце його скоєння визначається порядку, встановлюваному Міністерством юстиції РФ. За місцем відкриття спадщини нотаріус приймає заяви про прийняття спадщини або про відмову від неї, претензії від кредиторів спадкодавця, а також щодо повідомлення громадян, юридичних осіб або за своєю ініціативою вживає заходів щодо охорони спадкового майна, коли це необхідно на користь спадкоємців, відмовоодержувачів, кредиторів чи держави. Свідоцтво про право власності на житловий будинок, квартиру, дачу, садовий будинок, гараж, а також на земельну ділянку видається нотаріусом за місцезнаходженням цього майна. Прийняття в депозит грошових сум та цінних паперів провадиться нотаріусом за місцем виконання зобов'язання;

2) підстави та терміни відкладення та призупинення вчинення нотаріальної дії. Так, вчинення нотаріальної дії може бути відкладено за потреби витребування додаткових відомостей від фізичних та юридичних осіб (наприклад, при зверненні громадянина з проханням видати свідоцтво про спадщину нотаріус вимагає пред'явлення всіх документів, що підтверджують власність спадкодавця) та у разі направлення документів на експертизу. Про направлення документа на експертизу нотаріус виносить ухвалу. У разі потреби запитати зацікавлених осіб про відсутність у них заперечень проти вчинення цих дій вчинення нотаріальної дії відкладається в обов'язковому порядку. Нерідко законодавець прямо передбачає обов'язкове отримання згоди скоєння нотаріального дії. Так, неповнолітні віком від 14 до 18 років здійснюють певні правочини лише за письмовою згодою своїх законних представників. Строк відкладення не може перевищувати 1 місяця з дня винесення ухвали про відкладення вчинення нотаріальної дії. Якщо після закінчення місяця не будуть усунуті обставини, що перешкоджають вчиненню нотаріальної дії, то нотаріус має право відмовити у вчиненні правочину.

За заявою заінтересованої особи, яка оскаржує в суді право або факт, за посвідченням якого звернулася інша заінтересована особа, вчинення нотаріальної дії може бути відкладено на строк не більше ніж 10 днів. Якщо протягом цього терміну від суду не буде отримано повідомлення про надходження заяви, нотаріальна дія має бути вчинена, якщо від суду надходить повідомлення про заяву заінтересованої особи, то вчинення нотаріальної дії припиняється до вирішення справи судом.

Законодавством можуть бути й інші підстави для відкладення та зупинення вчинення нотаріальних дій;

3) встановлення особи, яка звернулася за скоєнням нотаріальної дії. При вчиненні нотаріальної дії нотаріус повинен встановити особу особи, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, її представника чи представника юридичної особи. Встановлення особи провадиться на підставі паспорта або інших документів, які виключають будь-які сумніви щодо особи громадянина, який звернувся за вчиненням нотаріальної дії. Так, особа неповнолітнього встановлюється за свідоцтвом про народження або на підставі запису в паспортах батьків, особистість військовослужбовця - на підставі посвідчення особи або військового квитка, що видаються командуванням військових частин та військових установ, особа іноземних громадян та осіб без громадянства, які проживають на території РФ - за посвідки на проживання в Росії або за національним паспортом з відміткою про реєстрацію в органах внутрішніх справ або інших уповноважених на те органах. Якщо за вчиненням нотаріальної дії звертається представник, то він повинен мати нотаріально засвідчену довіреність на вчинення цих дій, у якій має бути вказана адреса представника;

4) перевірка дієздатності громадян та правоздатності юридичних осіб, які беруть участь у угодах. При посвідченні угод з'ясовується дієздатність громадян і перевіряється правоздатність юридичних, що у угодах. Громадянська дієздатність виникає у повному обсязі з настанням повноліття, тому нотаріус витребує документ, у якому зазначено вік учасника угоди (крім емансипації).

Якщо громадянин внаслідок психічного розладу неспроможна розуміти значення своїх дій чи керувати ними, може бути визнаний судом недієздатним. Тільки опікун від імені цієї особи вправі вчиняти угоди. Громадянин може бути обмежено дієздатним, якщо він унаслідок зловживання спиртними напоями чи наркотичними засобами ставить свою сім'ю у важке матеріальне становище. Над ним встановлюється піклування, а цей громадянин має право здійснювати лише дрібні побутові угоди.

При перевірці правоздатності юридичної особи нотаріус знайомиться з установчими документами, перевіряє, чи відповідає чинна нотаріальна дія правам юридичної особи, уточнює повноваження її представника, які підтверджуються виданою на його ім'я довіреністю від керівників юридичних осіб, яким статутом, за статутом, уч. ;

5) порядок підпису нотаріально посвідченої угоди, заяви та інших документів. Нотаріус повинен зачитати вголос учасникам зміст нотаріально посвідченої угоди та інших документів. Документи, що оформлюються в нотаріальному порядку, підписуються в присутності нотаріуса. Якщо громадянин внаслідок фізичних недоліків, хвороби або з будь-яких інших причин (наприклад, неписьменності) не може особисто розписатися, то за його дорученням у присутності його та нотаріуса угоду, заяву або інший документ може підписати інший громадянин із зазначенням причини, через яку документ було підписано власноруч громадянином;

6) вимоги до документів, що подаються для вчинення нотаріальних дій. Нотаріуси не приймають до скоєння нотаріальних дій документи, мають підчистки чи приписки, закреслені слова та інші необумовлені виправлення, і навіть документи, виконані олівцем. Якщо нотаріус при перевірці документів бачить зазначені недоліки, то він відмовляє у вчиненні нотаріальної дії та пропонує громадянину звернутися до тієї організації, яка видала цей документ, для того, щоб вона засвідчила існуючі зміни (як привило, пишеться "виправленому вірити" та ставиться печатка організації) . Текст нотаріально посвідчуваних угод має бути написаний ясно і чітко, що стосуються змісту документа числа та терміни позначені хоча б один раз словами, а найменування юридичних осіб - без скорочень, із зазначенням адрес їх органів (у необхідних випадках - також номери поточного (розрахункового) рахунку та відділення банку). Прізвища, імена та по батькові громадян мають бути написані повністю із зазначенням їхнього місця проживання. При посвідченні угод від імені іноземних громадян зазначається та його громадянство. У документі, обсяг якого перевищує один аркуш, аркуші мають бути прошиті, пронумеровані та скріплені печаткою.

Якщо документ, що підлягає посвідченню чи засвідченню, викладено неправильно чи неписьменно, нотаріус пропонує особі, яка звернулася, виправити її або скласти новий;

7) вчинення посвідчувальних написів та видача свідоцтв. При посвідченні правочинів, засвідченні вірності копій документів та виписок з них, достовірності підпису на документах, вірності перекладу документів з однієї мови на іншу, під час посвідчення часу пред'явлення документів на відповідних документах здійснюються посвідчувальні написи. Посвідчувальний напис є доказом того, що все викладене в документі відповідає волі сторін та закону. Текст посвідчувального напису затверджено Міністерством юстиції РФ. Відповідне свідоцтво видається нотаріусом на підтвердження права спадкування, права власності, посвідчення фактів знаходження громадянина в живих та у певному місці, тотожності громадянина з особою, зображеною на фотографії, прийняття на зберігання документів;

8) обмеження права вчинення нотаріальних дій.

Нотаріусу заборонено вчиняти нотаріальні дії на своє ім'я та від свого імені, на ім'я та від імені свого подружжя, їх та своїх родичів (батьків, дітей, онуків). Це з тим, що й нотаріус під час скоєння нотаріального дії переслідує особистий інтерес, він буде об'єктивний. У разі, коли відповідно до законодавства РФ нотаріальна дія має бути вчинена у певній нотаріальній конторі, місце його вчинення визначається в порядку, що встановлюється Міністерством юстиції РФ;

9) відмова у вчиненні нотаріальної дії. Нотаріус повинен відмовити у вчиненні нотаріальної дії, у таких випадках:

а) якщо вона суперечить закону чи ця дія підлягає вчиненню іншим нотаріусом;

б) якщо з проханням про вчинення нотаріального впливу звернувся недієздатний громадянин чи представник, який має необхідних повноважень;

в) якщо правочин, що здійснюється від імені юридичної особи, суперечить цілям, зазначеним у його статуті або положенні;

г) документи, подані для вчинення нотаріальної дії, не відповідають вимогам законодавства.

Нотаріус на прохання особи, якій відмовлено у вчиненні нотаріальної дії, викладає причини відмови у письмовій формі та роз'яснює порядок її оскарження. При цьому нотаріус не пізніше ніж у десятиденний строк з дня звернення за вчиненням нотаріальної дії виносить ухвалу про відмову у вчиненні нотаріальної дії.

У постанові зазначається: дата винесення постанови, прізвище та ініціали нотаріуса, який виніс постанову, прізвище, ім'я, по батькові громадянина, який звернувся за вчиненням нотаріальної дії, місце її проживання (найменування, адреса юридичної особи), вид нотаріальної дії, про вчинення якої просив той, хто звернувся, мотиви, за якими відмовлено у вчиненні нотаріальної дії, а також порядок та строки оскарження відмови;

10) оскарження нотаріальних дій або відмова у їх вчиненні. Зацікавлена ​​особа, яка вважає неправильною вчинену нотаріальну дію або відмову у вчиненні нотаріальної дії, має право подати заяву про це до районного суду за місцезнаходженням нотаріальної контори;

11) усі нотаріальні дії, що вчиняються нотаріусом, повинні реєструватися у реєстрі. Кожній нотаріальній дії, яка вчиняється нотаріусом, надається окремий порядковий номер. Номер, під яким нотаріальна дія зареєстрована в реєстрі, вказується у документах, що видаються нотаріусом, і в посвідчувальних написах.

Форми зазначених реєстрів реєстрації нотаріальних дій, нотаріальних свідоцтв, посвідчувальних написів на угодах і документах, що свідчать, встановлюються Міністерством юстиції РФ.

ЛЕКЦІЯ № 24. Нотаріальне діловодство

1. Нотаріальне діловодство

Нотаріальне провадження - це сукупність встановлених законодавством юридичних дій нотаріуса та осіб, які звернулися за вчиненням нотаріальної дії, спрямованих на вчинення певної нотаріальної дії.

Нотаріальне діловодство у Росії здійснюється нотаріусами відповідно до правил, що затверджуються Міністерством юстиції РФ разом із Федеральною нотаріальною палатою.

Весь процес нотаріального діловодства можна поділити на три взаємопов'язані стадії:

1) діловодство, яке здійснюється в нотаріальних конторах;

2) ведення реєстру реєстрації нотаріальних дій.

Реєстр - це спеціальна книга, в яку записуються документи, що складаються при здійсненні нотаріальних дій. Він має бути належним чином оформлений (аркуші нумеруються, прошиваються, а на звороті останнього листа уповноваженими працівниками юстиції чи нотаріальної палати провадиться запис про кількість прошитих та пронумерованих листів, що спрямоване на неможливість заміни листів у реєстрі). Записи до реєстру можуть вносити самі нотаріуси, їхні помічники, секретар та інші працівники нотаріальної контори;

3) заповнення нотаріальних свідоцтв та посвідчувальних написів, форми яких встановлено, Наказом Міністерства юстиції РФ "Про затвердження Форм реєстрів для реєстрації нотаріальних дій, нотаріальних свідоцтв та посвідчувальних написів на угодах та документах, що свідчать". Але, крім свідоцтв та посвідчувальних написів, існують інші форми нотаріальних документів. Так, нотаріусом провадиться протест векселя в неплатежі, неакцепті та недатуванні акцепту відповідно до законодавчих актів Російської Федерації про переказний і простий вексель. Під час здійснення морського протесту виготовляється " акт про морський протест " .

За веденням нотаріального діловодства здійснюється контроль. Причому виконання контролю за виконанням правил нотаріального діловодства нотаріусами, що працюють у державних нотаріальних конторах, здійснюють органи юстиції республік у складі Російської Федерації, автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви і Санкт-Петербурга, а щодо нотаріусів, що займаються приватною. практикою, - органи юстиції разом із нотаріальними палатами. Така організація контролю над нотаріальним діловодством спрямовано забезпечення однаковості його ведення, і навіть реєстру реєстрації нотаріальних дій, нотаріальних свідоцтв і посвідчувальних написів на угодах і документах.

Нотаріальне діловодство ведеться мовою, передбаченому законодавством РФ, республік у складі РФ, автономної області та автономних округів. Стаття 68 Конституції РФ встановлює, що державною мовою РФ по всій її території є російська мова. Республіки у складі РФ вправі встановлювати державні мови.

Російська мова як державна мова вивчається у навчальних закладах. Але громадяни Росії вправі звертатися до державні органи, громадські організації, на підприємства та установи РФ з пропозиціями, заявами, скаргами державною мовою, рідною мовою або будь-якою іншою мовою народів РФ, якою вони володіють. Відповіді на заяви та скарги громадян РФ, направлені в державні органи, громадські організації, на підприємства та до установ РФ, повинні даватися мовою звернення. У разі неможливості дати відповідь мовою поводження використовується державна мова РФ.

Якщо ж особа, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, не володіє мовою, якою ведеться нотаріальне діловодство, то тексти оформлених документів повинні бути перекладені йому нотаріусом або перекладачем.

Нотаріус, не будучи юридичною особою, має свою печатку із зображенням Державного герба Росії, що символізує діяльність нотаріуса як офіційної особи, яка вчиняє від імені держави нотаріальні дії. Відповідно до Указу Президента РФ. "Про використання Державного герба Російської Федерації на печатках нотаріусів" Державний герб РФ міститься на печатках нотаріусів і відтворюється на оформлюваних та (або) документах, що видаються ними.

Діловодство нотаріуса зазвичай включає: ведення документації, пов'язаної із вчиненням нотаріальних дій, організаційно-розпорядчої документації; роботу зі скаргами, заявами та іншими листами громадян та організацій; складання номенклатур, і навіть ведення архіву нотаріальної контори.

Відповідальність за організацію та правильну постановку діловодства та стан архіву покладається на нотаріуса.

2. Порядок вчинення нотаріальних дій

Специфіка роботи нотаріусів на відміну представників інших юридичних професій полягає у скоєнні нотаріальних дій. Поняття нотаріальної дії неоднозначне. Вирізняють динамічне та статичне поняття нотаріальної дії. Динамічне зміст процедури нотаріальної діяльності, що виражається у послідовному скоєнні цілої системи юридичних фактів, статичне поняття нотаріальної дії трактується як результат нотаріального провадження, як юридичний факт

Можна виділити такі ознаки нотаріальної дії:

1) воно здійснюється лише певним, встановленим федеральним законодавством колом осіб - державними та приватно практикуючими нотаріусами, посадовими особами органів виконавчої влади та консульських установ. Компетенцію цих осіб також регламентовано законом;

2) нотаріальну дію відбуваються від імені РФ;

3) кожну нотаріальну дію має бути передбачено федеральним законом. В Основах законодавства РФ про нотаріат перераховано коло нотаріальних дій, але цей перелік не вичерпний, оскільки законодавчими актами РФ можуть бути передбачені інші нотаріальні дії;

4) нотаріальні дії здійснюються лише у рамках спеціальної процедури – нотаріального провадження;

5) нотаріальна дія має відповідати вимогам законодавства не лише за формою його вчинення, а й по суті самої дії, що визначається нормами матеріального права;

6) обов'язкова сплата державного мита чи нотаріального тарифу відповідно до законодавчо встановленими ставками.

Залежно від суб'єкта, уповноваженого вчиняти нотаріальні дії, порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється Основами законодавства РФ про нотаріат та інші законодавчі акти РФ і республік у складі РФ, порядок вчинення нотаріальних дій посадовими особами консульських установ встановлюється законодавчими актами РФ, а порядок посадовими особами органів виконавчої влади населених пунктах, де немає нотаріусів, встановлюється Інструкцією про порядок скоєння нотаріальних дій, затверджуваної Міністерством юстиції РФ.

Нотаріальні дії зазвичай відбуваються у нотаріальній конторі. У деяких випадках вони можуть бути скоєні поза конторою, наприклад, якщо громадяни, для яких вони здійснюються, з поважної причини не можуть прийти до нотаріуса. У цьому випадку в посвідчувальному написі на документі та у реєстрі для реєстрації нотаріальних дій записується місце вчинення нотаріальної дії із зазначенням точної адреси. Варто врахувати, що з виїзді нотаріуса скоєння нотаріальних дій зацікавлені особи відшкодовують фактичні витрати, що виникли у з поїздкою.

Нотаріально посвідчені документи мають бути підписані у присутності нотаріуса. Інакше зацікавлена ​​особа має особисто у нотаріуса підтвердити, що документ підписаний ним, та розписатися у реєстрі.

Для здійснення посвідчувальних написів можуть застосовуватись штампи з текстом відповідного напису.

Для зберігання документів, витребуваних та залишених після вчинення нотаріальних дій, нотаріуси ведуть наряди, які зазвичай формуються за видами документів. Для зберігання нотаріальних свідоцтв про право на спадщину та документів, на підставі яких зазначені свідоцтва було видано, встановлюється певний порядок. Після надходження першої заяви про прийняття спадщини заводиться спадкова справа, після чого всі наступні заяви про прийняття спадщини іншими спадкоємцями, про відмову від прийняття спадщини, про вжиття заходів до охорони спадкового майна підшиваються у цю справу. Після видачі свідоцтва про право на спадщину листи спадкової справи нумеруються, підшиваються, і вона здається до архіву.

У разі втрати документів, екземпляри яких зберігаються у справах нотаріальної контори, за письмовими заявами громадян, законних представників юридичних осіб, від імені або за дорученням яких здійснювалися нотаріальні дії, видаються дублікати втрачених документів.

Дублікат заповіту може бути виданий заповідачеві, а після його смерті вказаним у заповіті спадкоємцям при поданні свідоцтва про смерть заповідача, а дублікат виконавчого напису нотаріусом може бути виданий лише після посвідчення у тому, що виконавчий напис не пред'являвся до виконання.

Дублікат документа має містити весь текст засвідченого чи виданого документа.

За вчинення нотаріальних дій, а також за складання проектів угод, заяв, виготовлення копій документів, витягів з них, видачу дублікатів документів із зацікавлених осіб стягується державне мито чи тариф відповідно до чинного законодавства.

ЛЕКЦІЯ № 25. Посвідчення угод

1. Поняття посвідчення угод

Нотаріус уповноважений посвідчення угод, котрим законодавством РФ і республік у складі РФ встановлено обов'язкова нотаріальна форма. За бажанням сторін нотаріус може засвідчувати інші угоди.

Угодами визнаються дії громадян, і юридичних, створені задля встановлення, зміна чи припинення цивільних прав чи обов'язків. Цивільне законодавство виділяє односторонні та двосторонні угоди. Одностороннім вважається правочин, для вчинення якого відповідно до закону, інших правових актів або угоди сторін необхідно і достатньо вираження волі однієї сторони. Для укладання договору (двостороння угода) необхідно вираз узгодженої волі двох сторін або трьох або більше сторін (багатостороння угода).

Стаття 163 Цивільного кодексу РФ встановлює, що нотаріальне посвідчення правочину здійснюється шляхом скоєння на документі, що виражає її зміст та підписаному особою або особами, які здійснюють правочин, або належним чином уповноваженими ними особами, посвідчувального напису нотаріусом або іншою посадовою особою, яка має право вчиняти таку нотаріальну дію.

Угоди із землею та іншим нерухомим майном підлягають державній реєстрації в єдиному державному реєстрі установами юстиції. Недотримання нотаріальної форми та вимоги про державну реєстрацію угод тягне за собою її недійсність.

Якщо одна із сторін повністю або частково виконала правочин, що вимагає нотаріального посвідчення, а інша сторона ухиляється від такого посвідчення правочину, суд має право на вимогу сторони, яка виконала правочин, визнати правочин справжнім. І тут наступне нотаріальне посвідчення угоди не требуется.

Порівняно з громадянським законодавством, що діяло раніше, перелік угод, що підлягають обов'язковому нотаріальному посвідченню, в даний час значно зменшено. До них, зокрема, належать: заповіт (ст. 1124 ЦК України); доручення скоєння угод, потребують нотаріальної форми (п.2 ст. 185 ДК РФ); договір ренти та його різновид - договір довічного утримання з утриманням (ст. 584 ЦК України); відступлення вимоги, заснованого на правочині, вчиненому в нотаріальній формі, причому як на підставі вимог закону, так і за бажанням сторін (п.1 ст. 389 ЦК); переклад боргу, заснованого на угоді, вчиненої в нотаріальній формі, як на вимогу закону, і за бажанням сторін (ст. 391 ДК РФ з посиланням на п.1 ст. 389 ДК РФ); шлюбний договір (п.2 ст. 41 Сімейного кодексу РФ від 29 грудня 1995 р. № 223 - ФЗ); угоду про сплату аліментів (ст. 10 ° CК РФ) та інші угоди.

Перш ніж засвідчити ту чи іншу угоду, нотаріус зобов'язаний роз'яснити сторонам зміст і значення представленого ними проекту правочину та перевірити, чи відповідає його зміст дійсним намірам сторін та чи не суперечить вимогам закону. Роз'яснюючи правові наслідки угод, що здійснюються громадянами, нотаріус виступає як професійний незацікавлений і неупереджений, радник, забезпечуючи учасникам угоди рівність їх прав та захист інтересів.

При посвідченні правочину нотаріус або особа, яка його замінює, зобов'язані перевірити дієздатність чи правоздатність її учасників.

2. Посвідчення окремих видів угод

Основами законодавства РФ про нотаріат закріплені правила вчинення таких видів угод:

1) договорів відчуження та застави майна, що підлягає реєстрації. Зазначені договори можуть бути засвідчені за умови подання документів, що підтверджують право власності на майно, що відчужується або закладається. Право власності на нерухоме майно може підтверджуватись свідоцтвом про право власності, свідоцтвом про право власності на землю, нотаріально засвідченим договором купівлі-продажу квартири, будинку, землі та іншої нерухомості, дарування, міни, свідоцтвом про право на спадщину, свідоцтвом про право власності на частку у спільному майні подружжя чи іншими документами. На цих документах має бути відмітка про державну реєстрацію, оскільки право власності на будинки, споруди та інше нерухоме майно, що підлягає державній реєстрації, виникає з моменту такої реєстрації. У договорі про заставу мають бути зазначені предмет застави та її оцінка, розмір та термін виконання зобов'язання, що забезпечується заставою, а також вказівку на те, у якої зі сторін знаходиться закладене майно. У тексті правочину має бути названий вид права (право власності, право довічного успадкованого володіння, постійного безстрокового користування, господарського відання, оперативного управління та сервітути). При знаходженні об'єкта у спільній частковій власності кількох осіб у документі мають бути зазначені відповідні розміри часток;

2) договорів про зведення житлового будинку, відчуження житлового будинку та іншого нерухомого майна. Дані договори засвідчуються за місцезнаходженням майна або за місцем відведення земельної ділянки. Нотаріусу необхідно перевірити відповідність договору законодавству, що регулює право громадян на будівництво житлових будинків (наприклад, земельна ділянка має бути обгороджена відповідно до проекту). До договору долучається ухвала про надання та передачу у власність земельної ділянки для індивідуального житлового будівництва, свідоцтво про власність на земельну ділянку, акт про відведення земельного під будівництво індивідуального житлового будинку з названими спорудами, план розміщення будівель на земельній ділянці, проект на будівництво житлового будинку;

3) заповітів. Нотаріус засвідчує заповіти дієздатних громадян, складені відповідно до вимог законодавства РФ та республік у складі РФ та особисто представлені ними нотаріусу. Посвідчення цієї угоди через представників не допускається. При посвідченні заповітів від заповідачів не потрібно подання доказів, що підтверджують їх права на майно, що заповідається, оскільки заповіт - це вольовий акт особи, яка встановлює правовий порядок переходу всього свого майна або його частини до певних осіб. Заповіт має бути складено у письмовій формі із зазначенням місця, часу його складання та підписано особисто заповідачем у присутності нотаріуса. Заповіт складається, підписується заповідачем та засвідчується нотаріусом у двох примірниках, один з яких передається заповідачеві, а інший залишається у справах нотаріальної контори та зберігається у наряді згідно з номенклатурою справ. Відповідно до п. 2 ст. 1124 ГК РФ у разі, коли за бажанням заповідача або у визначених законом випадках при складанні, підписанні, посвідченні заповіту або при передачі заповіту нотаріусу присутні свідки, не можуть бути такими свідками і не можуть підписувати заповіт замість заповідача: нотаріус або інше засвідчувальний заповіт; особа, на користь якої складено заповіт або зроблено заповідальну відмову, чоловік такої особи, її діти та батьки; громадяни, які не мають дієздатності в повному обсязі; неписьменні; громадяни з такими фізичними вадами, які явно не дозволяють їм повною мірою усвідомлювати істоту того, що відбувається; особи, які не володіють достатньою мірою мовою, якою складено заповіт, за винятком випадку, коли складається закритий заповіт. У разі отримання повідомлення про скасування заповіту, а також отримання нового заповіту, що скасовує або змінює складений раніше заповіт, нотаріус робить про це позначку на екземплярі заповіту, що зберігається у нотаріуса, та в реєстрі реєстрації нотаріальних дій. Це повідомлення має бути також нотаріально посвідчене;

4) доручення. Довіреністю визнається письмове уповноваження, яке видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. За змістом повноважень розрізняють: загальні (генеральні) довіреності, які передбачають вчинення різноманітних угод, спеціальні - припускають правомочності вчинення низки однорідних юридичних дій, разові - дають можливість зробити лише угоду. Нотаріус має право засвідчувати доручення від імені однієї чи кількох осіб, на ім'я однієї чи кількох осіб. Довіреність, що видається в порядку передовіри, підлягає нотаріальному посвідченню при поданні основної довіреності, в якій обумовлено право передовіри, або при поданні доказів того, що представник з основної довіреності вимушений до цієї сили обставин для охорони інтересів того, хто видав довіреність. Довіреність дійсна протягом зазначеного у ній терміну, який не може перевищувати 3 років. Довіреність, видана в порядку перевірки, не повинна містити в собі більше прав, ніж надано за основною довіреністю, і не може перевищувати терміну дії довіреності, на підставі якої її видано.

Кількість примірників документів, у яких викладається зміст правочину, що засвідчується в нотаріальному порядку, визначається особами, які звернулися за вчиненням нотаріальної дії, але не може перевищувати кількість сторін, що беруть участь у правочині. Тільки заповіт та договори про заставу майна, зведення житлового будинку, відчуження житлового будинку та іншого нерухомого майна надаються нотаріусу не менше ніж у двох примірниках, один з яких залишається у справах нотаріальної контори. На прохання особи, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, нотаріус приймає на зберігання один екземпляр зазначених документів.

ЛЕКЦІЯ № 26. Оформлення спадкових прав

1. Видача свідоцтва про право на спадщину

Нотаріус, який отримав повідомлення про спадщину, що відкрилася, зобов'язаний сповістити про це тих спадкоємців, місце проживання або роботи яких йому відомо. Відповідно до ст. 1116 ДК РФ до успадкування можуть закликатися громадяни, які у живих день відкриття спадщини, і навіть зачаті за життя спадкодавця і народилися живими після відкриття спадщини. Нотаріус може також викликати спадкоємців шляхом приміщення публічного повідомлення або повідомлення в засобах масової інформації.

Спадщина відкривається зі смертю громадянина, причому оголошення судом громадянина померлим тягне у себе самі правові наслідки, як і смерть громадянина. Днем відкриття спадщини є день смерті громадянина. При оголошенні громадянина померлим днем ​​відкриття спадщини є день набрання законної сили рішенням суду про оголошення громадянина померлим.

Місцем відкриття спадщини є останнє місце проживання спадкодавця. Якщо вона невідома чи перебуває поза РФ, то місцем відкриття спадщини вважатиметься місцезнаходження майна до. Якщо спадкове майно розташоване в різних місцях, місцем його відкриття є місцезнаходження нерухомого майна, що входить до складу спадщини, або найбільш цінної частини майна.

Свідоцтво про право на спадщину видається за місцем відкриття спадщини нотаріусом або уповноваженим відповідно до закону вчиняти таку нотаріальну дію посадовцем. За місцем відкриття спадщини нотаріус приймає заяву про прийняття спадщини як за заповітом, так і за законом. Заява має бути зроблена у письмовій формі.

Свідоцтво про право на спадщину видається за заявою спадкоємця. За бажання спадкоємців свідоцтво може бути видане всім спадкоємцям разом чи кожному спадкоємцю окремо, попри всі спадкове майно загалом чи його окремі частини.

Як правило, свідоцтво про право на спадщину видається спадкоємцям у будь-який час після закінчення шести місяців з дня відкриття спадщини. Однак свідоцтво може бути видане і раніше зазначеного строку, якщо є достовірні дані про те, що, крім осіб, які звернулися за видачею свідоцтва, інших спадкоємців, які мають право на спадщину або його відповідну частину, немає.

Якщо спадкоємцем подано всі необхідні для видачі свідоцтва про право на спадщину документи та сплачено державне мито, на його прохання свідоцтво може бути надіслане йому поштою, в даному випадку його особиста явка не є обов'язковою. Таке прохання виражається у окремій заяві спадкоємця чи написи з його заяві про прийняття спадщини.

Для видачі свідоцтва про право на спадщину в нотаріальну контору мають бути подані документи, що підтверджують час та місце відкриття спадщини, шлюбні, родинні чи інші відносини зі спадкодавцем. Якщо успадкування здійснюється за заповітом, необхідно надати екземпляр заповіту.

Кожен із спадкоємців, які прийняли спадщину, який подав усі необхідні для видачі свідоцтва про право на спадщину документи, має право вимагати отримання свідоцтва на належну йому частку, не чекаючи, коли інші спадкоємці забажають отримати свідоцтво.

Відповідно до положень Наказу Міністерства юстиції РФ від 10 квітня 2002 р. № 99. "Про затвердження Форм реєстрів для реєстрації нотаріальних дій, нотаріальних свідоцтв та посвідчувальних написів на угодах та документах, що свідчать" свідоцтво про право на спадщину повинно містити такі відомості:

1) прізвище, ініціали нотаріуса;

2) прізвище, ім'я, по батькові та дата смерті спадкодавця;

3) підстави наслідування;

4) прізвище, ім'я, по батькові, дата народження, місце проживання спадкоємців, а також реквізити документів, що засвідчують їх особи;

5) частки спадкоємців у спадщині;

6) найменування спадкового майна, його характеристика, місцезнаходження та оцінка;

7) номер спадкової справи;

8) номер, за яким зареєстровано свідоцтво у реєстрі реєстрації нотаріальних дій;

9) суми стягнутого державного мита (нотаріальний тариф);

10) друк та підпис нотаріуса.

При видачі свідоцтва про право на спадщину неповнолітнім спадкоємцям нотаріус зобов'язаний надіслати копію свідоцтва про право на спадщину до органів опіки та піклування для здійснення контролю за розпорядженням майном.

Відповідно до п. 3 ст. 1163 ЦК України видача свідоцтва про право на спадщину може бути призупинена у двох випадках:

1) за рішенням суду;

2) за наявності зачатого, але ще народженого спадкоємця.

Нотаріус за місцем відкриття спадщини уповноважений на прийняття претензій від кредиторів спадкодавця, які мають бути пред'явлені у письмовій формі.

До прийняття спадщини вимоги кредиторів можуть бути пред'явлені до виконавця заповіту або до спадкового майна. Кожен із спадкоємців, які прийняли спадщину, відповідає за боргами спадкодавця в межах вартості спадкового майна, що перейшло до нього.

2. Охорона спадкового майна

З метою захисту прав спадкоємців, відмовоодержувачів, кредиторів або держави при виникненні необхідності, з метою усунення можливості псування, загибелі чи розкрадання спадкового майна нотаріус за місцем відкриття спадщини за повідомленням громадян (спадкоємців, виконавця заповіту), юридичних осіб або за своєю ініціативою вправі вжити заходів до охорони спадкового майна.

Повідомлення, що надходять до нотаріальної контори, реєструються в книзі обліку заяв про вжиття заходів до охорони спадкового майна в день їх надходження. За такими заявами нотаріусом починаються спадкові справи, якщо вони ще не були заведені.

Для охорони спадщини нотаріусу необхідно зробити опис спадкового майна за участю двох свідків. Нотаріус має право описати майно за умови, якщо особи, що спільно проживали зі спадкодавцем, добровільно пред'являть майно до опису. Якщо вони заперечують проти опису, то нотаріус складає акт про відмову пред'явити майно до опису та повідомляє про це спадкоємців, роз'яснюючи їм право звернення до суду з позовом про витребування належної їм частки спадкового майна. При провадженні опису майна можуть бути присутніми виконавець заповіту, спадкоємці та у відповідних випадках представники органу опіки та піклування.

З метою виявлення складу спадщини та її охорони нотаріус вправі вимагати банки та інші кредитні організації про наявні в них на вкладах, на рахунках чи зберіганні коштів, валютних та інших цінностях, належали спадкодавцю.

Заходи щодо охорони спадкового майна та управління ним здійснюються протягом терміну, що визначається нотаріусом з урахуванням характеру та цінності спадщини та часу, необхідного спадкоємцям для вступу у спадок, але не більше ніж протягом 6 місяців. Цей термін може бути продовжено ще на 3 місяці у разі відмови спадкоємця від спадщини, неприйняття спадщини іншим спадкоємцем або у разі переходу права на прийняття спадщини.

Якщо спадкове майно знаходиться у кількох місцях, нотаріус за місцем відкриття спадщини направляє через органи юстиції нотаріусу або посадовій особі, уповноваженій вчиняти нотаріальні дії, за місцем знаходження відповідної частини спадкового майна обов'язкове для виконання доручення з охорони цього майна або управління. Нотаріус за місцезнаходженням майна, який отримав доручення від нотаріуса за місцем відкриття спадщини про вжиття заходів до охорони спадкового майна, реєструє це доручення у книзі обліку заяв про вжиття заходів до охорони спадкового майна. Але спадкова справа даним нотаріусом не заводиться.

Постановою Уряду РФ від 27 травня 2002 р. № 350 "Про затвердження граничного розміру винагороди за договором зберігання спадкового майна та договору довірчого управління спадковим майном" встановлено, що граничний розмір винагороди за договором зберігання спадкового майна та договором довірчого управління спадщини % Оцінної вартості спадкового майна.

Майно, що входить до складу спадщини, за винятком готівки, валютних цінностей, дорогоцінних металів і каміння, виробів з них, цінних паперів, що не потребують управління, може бути передано нотаріусом за договором на зберігання будь-кому з спадкоємців. Про передачу майна на зберігання робиться запис в акті опису та відбирається передплата у особи, яка прийняла майно на зберігання, про зроблене їй попередження про кримінальну та матеріальну відповідальність за розтрату, відчуження або приховування спадкового майна та заподіяні збитки. Готівкові гроші, що входять до складу спадщини, вносяться в депозит нотаріуса, а валютні цінності, дорогоцінні метали і каміння, вироби з них і не вимагають управління цінні папери передаються на зберігання банку. Зброя та вибухові речовини, що опинилися у складі майна померлого, здаються органам внутрішніх справ за особливим описом.

Державні нагороди, куди поширюється законодавство РФ, не входять до складу спадщини, вони залишаються чи передаються їхнім сім'ям зберігання як пам'ять. Цінні рукописи, літературні праці, листи, що мають історичне чи наукове значення, включаються до акту опису та передаються на зберігання спадкоємцям.

Якщо у складі спадщини є майно, яке потребує управління, а також у разі пред'явлення позову кредиторами спадкодавця до прийняття спадщини спадкоємцями, нотаріус призначає зберігача спадкового майна, який отримає від спадкоємців винагороду за зберігання спадкового майна.

ЛЕКЦІЯ № 27. Видача свідоцтва про право власності частку у спільному майні подружжя. Вчинення протестів векселів

1. Видача свідоцтв про право власності частку у спільному майні подружжя

Видача нотаріусами свідоцтв про право власності частку у спільному майні подружжя виробляється виходячи з ст. 74-75 Основ законодавства РФ про нотаріат та ст. 34-37 Сімейного кодексу РФ.

Так, ст. 34 СК РФ закріплює, що до спільного майна подружжя (майна, нажите подружжям під час шлюбу) відносяться доходи кожного з подружжя від трудової діяльності, підприємницької діяльності та результатів інтелектуальної діяльності, отримані ними пенсії, допомоги, а також інші грошові виплати, що не мають спеціального цільового призначення. До спільного майна подружжя належать також придбані за рахунок загальних доходів подружжя рухомі та нерухомі речі, цінні папери, паї, вклади, частки в капіталі, внесені в кредитні установи або інші комерційні організації, та будь-яке інше нажите подружжям у період шлюбу майно незалежно від того, на ім'я когось із подружжя воно придбано або на ім'я когось або кимсь із подружжя внесено кошти.

Необхідно врахувати, що може бути видано свідоцтво про право власності на майно, що є власністю кожного з подружжя. Сімейний кодекс РФ до такого майна відносить:

1) майно, що належало кожному з подружжя до одруження;

2) майно, отримане одним із подружжя хоча б і в період шлюбу, але в порядку наслідування;

3) майно, отримане одним із подружжя в дарунок як від другого подружжя, так і від третіх осіб;

4) майно, отримане з інших безоплатних угод;

5) речі індивідуального користування (одяг, взуття та ін.) незалежно від часу та підстав придбання, за винятком коштовностей та інших предметів розкоші.

Основами передбачено видання свідоцтв про право власності на частку у спільному майні:

1) за спільною заявою подружжя;

2) за заявою чоловіка, що пережив.

Видача свідоцтва про право власності на частку у спільному майні, нажитому за час шлюбу, провадиться за спільною письмовою заявою подружжя.

Свідоцтво про право власності на частку у спільному майні подружжя може бути оформлене у будь-якого нотаріуса, за винятком свідоцтв про право власності на житловий будинок, квартиру, дачу, садовий будинок, гараж, а також на земельну ділянку, що видаються нотаріусом за місцезнаходженням зазначеного майна.

За бажанням подружжя свідчення може бути видано як обом, так і одному з них, як на рівні, так і на нерівні частки.

Для видачі свідоцтва про право власності на частку у спільному майні подружжя потрібна наявність поєднання трьох умов:

1) наявність шлюбних відносин. Цей факт може бути встановлений нотаріусом, наприклад, на підставі свідоцтва про укладення шлюбу або позначки про реєстрацію шлюбу в паспортах подружжя;

2) факт придбання майна у період зареєстрованого шлюбу;

3) майно має бути спільною сумісною власністю подружжя.

У разі смерті одного з подружжя свідоцтво про право власності на частку у спільному майні подружжя видається нотаріусом за місцем відкриття спадщини за письмовою заявою чоловіка, що пережив, з повідомленням спадкоємців, які прийняли спадщину. У повідомленні вказується склад спільного майна подружжя, частку якого чоловіку, що пережив, належить видати свідоцтво про право власності, а також роз'яснюється право звернення до суду у разі оскарження спадкоємцем майнових вимог чоловіка, що пережив. Також свідоцтво про право власності на частку у спільному майні подружжя може бути видане чоловіку, що пережив, на половину загального майна, нажитого під час шлюбу.

За письмовою заявою спадкоємців, які прийняли спадщину, та за згодою чоловіка, що пережив, у свідоцтві про право власності може бути визначена і частка померлого чоловіка в спільному майні.

У зазначеній ситуації для видачі свідоцтва про право власності нотаріус має перевірити такі обставини:

1) факт і дату смерті – за свідоцтвом про смерть;

2) наявність шлюбних відносин між заявником та померлим – за свідоцтвом про шлюб;

3) право власності на майно, час його придбання, факт придбання його у шлюбі - за документами, що встановлюють право;

4) відсутність шлюбного договору;

5) за наявності неповнолітніх спадкоємців згода органів опіки та піклування.

Форми свідоцтв про право власності затверджуються Міністерством юстиції РФ.

2. Протест векселя

В даний час вексельне звернення на території Росії регулюється в основному Постановою ЦВК і РНК СРСР від 7 серпня 1937 "Про введення в дію положення про переказний і простий векселі".

Протест векселя у неплатежі, у неакцепті, у недатуванні акцепту - нотаріальні дії, створені задля забезпечення захисту інтересів суб'єктів вексельного зобов'язання.

Під векселем розуміється засноване на договорі та виражене у строго певній письмовій формі одностороннє зобов'язання сплатити відому грошову суму. Це строго формальний документ, що є цінним папером, тому відсутність хоча б одного з його реквізитів призводить до його недійсності. Протест векселі - це публічно-правовий акт, здійснюваний за законодавством РФ нотаріусом, що має на меті засвідчити юридично значущі для вексельного зобов'язання факти.

Зазначеним Положенням встановлено такі види протесту:

1) протест переказного векселі у неакцепті чи недатуванні акцепту;

2) протест у неплатежі за векселем, як у простому, і по переказному;

3) протест про невидачу екземпляра акцептованого переказного векселя особою, у якої він перебуває.

Протест векселя у неплатежі чи неакцепті може бути зроблений нотаріусом лише після пред'явлення векселя платнику для акцепту чи платежу відповідно.

Під протестом векселя в неплатежі, у неакцепті, у недатуванні акцепту розуміється посвідчення факту недосконалості платежу за векселем у строк, посвідчення факту недосконалості акцепту векселя та посвідчення факту відмови поставити дату акцепту відповідно.

Для здійснення протесту в неакцепті та неплатежі встановлюються певні терміни. так, протест у неакцепті має бути здійснений протягом часу, встановленого для пред'явлення векселя до акцепту.

Для протесту векселі у неплатежі, який має бути здійснений строком на визначений день, строк встановлюється в один із двох робочих днів, наступних за днем, у який переказний вексель підлягає оплаті, а за векселями строком по пред'явленні - протягом часу, встановленого для здійснення протесту у неакцепті.

Переказний вексель має бути пред'явлено до платежу протягом 1 року від дня його складання.

Векселедавець може скоротити цей термін або зумовити більш тривалий термін.

Якщо пред'явленню переказного векселі чи скоєнню протесту у встановлені терміни заважає непереборне перешкода (законодавче розпорядження будь-якої держави чи інший випадок непереборної сили), ці терміни збільшуються. Після припинення дії непереборної сили векселетримач повинен без затримки пред'явити вексель до акцепту чи платежу і, якщо буде потрібно, вчинити протест.

Перш ніж прийняти переказний вексель до протесту, нотаріус зобов'язаний перевірити його реквізити.

Переказний вексель повинен містити: найменування "вексель", включене в сам текст і виражене тією мовою, якою цей документ складено; просте та нічим не обумовлену пропозицію сплатити певну суму; найменування того, хто має платити (платника); вказівку строку платежу та місця, в якому має бути здійснено платіж, а також найменування того, кому або за наказом кого платіж має бути здійснений; зазначення дати та місця складання векселя; підпис особи, яка видала вексель (векселедавця).

У день ухвалення векселя до протесту нотаріальна контора пред'являє платнику вимогу про платеж (або акцепт) векселя. Якщо платник (індосант) сплатить вексель, нотаріус, не роблячи протесту, повертає його особі, яка сплатила вексель, з написом за встановленою формою на векселі про отримання платежу та інших належних сум. Якщо платник зробив відмітку про акцепт на переказному векселі, вексель повертається векселедавцю без протесту. У разі отримання відмови платника сплатити або акцептувати вексель або неявки його до нотаріуса останній складає акт за встановленою формою про протест у неплатежі або неакцепті та робить відповідний запис у реєстрі, а також відмітку про протест у неплатежі чи неакцепті на векселі.

В акті про протест векселя зазначаються: дата вчинення протесту, прізвище та ініціали нотаріуса, найменування нотаріальної контори, найменування законного власника векселя, реквізити векселя, термін платежу, сума, на яку видано вексель, найменування акцептанта або платника, зазначено акцепту) та неотримання платежу (акцепту), місце здійснення протесту, номер реєстру, відмітка про стягнення державного мита або тарифу, підпис та печатку нотаріуса.

ЛЕКЦІЯ № 28. Нотаріальні дії щодо посвідчення безперечних фактів. Прийняття зберігання документів і забезпечення доказів

1. Посвідчення безперечних фактів

Відповідно до Основ Законодавства РФ про нотаріат нотаріус встановлює такі безперечні факти:

1) факт перебування громадянина у живих;

2) факт перебування громадянина у певному місці;

3) тотожність особистості громадянина з особою, зображеною на фотографії;

4) час пред'явлення документів.

Факт знаходження громадянина в живих може бути встановлений нотаріусом чи посадовими особами консульських установ РФ. Посвідчення факту перебування у живих неповнолітніх проводиться на прохання їх законних представників (батьків, усиновителів, опікунів та піклувальників), а також установ та організацій, під опікою яких перебуває неповнолітній. Зазначений факт може бути встановлений як при явці громадянина до нотаріуса, так і поза приміщенням нотаріальної контори (наприклад, коли громадянин, факт перебування в живих якого необхідно засвідчити, через хворобу, інвалідність або іншу поважну причину не може з'явитися до нотаріуса).

Громадянин повинен подати заяву нотаріусу, де вказується мета, яку переслідує заявник встановленням цього факту. На підставі поданої заяви нотаріус встановлює особу громадянина за документом, що її засвідчує (наприклад, за паспортом). Потім, переконавшись, що свідчення справді необхідне громадянинові, нотаріус видає його. У свідоцтві вказується місце, дата видачі свідоцтва, прізвище та ініціали нотаріуса, місцезнаходження його контори, прізвище, ім'я, по батькові особи, щодо якої видано свідоцтво, її адресу, вказується час, коли з'явився громадянин за отриманням свідоцтва. Дане свідоцтво оформляється у двох примірниках, один із яких видається зацікавленій особі, а другий зберігається у нотаріальній конторі.

Факт перебування громадянина у певному місці (наприклад, у справах, пов'язаних із отриманням аліментів) нотаріус засвідчує на прохання громадянина. Посвідчення факту перебування у певному місці неповнолітнього провадиться на прохання його законних представників (батьків, усиновлювачів, опікунів, піклувальників), а також установ та організацій, під опікою яких перебуває неповнолітній.

Заява про посвідчення такого факту може подаватись як у письмовій, так і в усній формі. У заяві громадянин вказує причину, у зв'язку з якою виникло це прохання, і яку мету переслідує заявник встановленням цього факту. Після цього нотаріус встановлює особу громадянина і видає свідоцтво про посвідчення зазначеного факту. Свідоцтво також складається у двох примірниках.

Для посвідчення тотожності особи громадянина з особою, зображеною на поданій цим громадянином фотографії, заінтересована особа подає нотаріусу відповідну заяву, яка може бути як усною, так і письмовою. Нотаріус, встановивши особистість того, хто звернувся, повинен переконатися, що саме громадянин, що з'явився до нього, зображений на представленій фотографії. Після чого складається відповідне свідоцтво у двох примірниках, а фотографія міститься у верхньому лівому куті свідоцтва, що видається, скріплюється підписом та печаткою нотаріуса.

Посвідчення часу пред'явлення документів відбувається на підставі усної чи письмової заяви зацікавленої особи. Найчастіше громадяни просять засвідчити час пред'явлення таких документів як описи винаходу, літературні твори, сценарії кінофільмів та інші. Документи мають бути пред'явлені у двох примірниках. Нотаріус встановлює особу того, хто звернувся, на обох примірниках документа виконується посвідчувальний напис з обов'язковою вказівкою особи, яка пред'явила документ. Якщо документ викладено на кількох сторінках, нотаріус, здійснюючи посвідчувальний напис, має їх прошити. Коли однією і тією самою особою одночасно пред'явлено кілька документів, то посвідчувальний напис відбувається кожному з них.

2. Прийняття зберігання документів

Нотаріус має право приймати на зберігання документи з опису. Один екземпляр опису залишається у нотаріуса, інший екземпляр видається особі, яка здала документи на зберігання. При прийомі документів для зберігання нотаріусу необхідно визначити стан кожного з них і відобразити це в описі. Нотаріус, який приймає документи на зберігання, повинен мати спеціальне сховище, що забезпечує збереження документів.

Зацікавленій особі потрібно подати до нотаріальної контори заяву з проханням про прийняття на зберігання документів.

На прохання особи нотаріус може прийняти документи без опису, якщо вони упаковані належним чином (упаковка скріплюється печаткою нотаріуса, підписується ним та особою, яка здала документи). У таких випадках нотаріус несе відповідальність за збереження упаковки.

Про ухвалення документів на зберігання нотаріус видає свідоцтво, що складається у двох примірниках. Другий екземпляр свідоцтва зберігається у нотаріуса.

У свідоцтві зазначаються місце видачі, число, місяць, рік видачі (прописом), прізвище та ініціали нотаріуса, адреса приміщення його контори, прізвище, ім'я, по батькові громадянина, який здав документи на зберігання, місце його проживання, на який термін зберігання зданий документ.

Після пред'явлення свідоцтва та опису прийняті на зберігання документи повертаються тому, хто їх здав на зберігання, або законно уповноваженій особі. Зацікавлена ​​особа представляє опис, якщо він складався, нотаріус звіряє поданий опис з екземпляром опису, що зберігається у нього. Якщо розбіжностей немає, то нотаріус видає документи, що зберігалися в нього, роблячи позначку в описі і в реєстрі.

Документи здаються для зберігання терміном, зазначений у заяві.

3. Забезпечення доказів

На прохання заінтересованих осіб нотаріус забезпечує докази, необхідні у разі виникнення справи у суді чи адміністративному органі, якщо є підстави вважати, що подання доказів згодом стане неможливим чи скрутним. Таке звернення можливе лише за умови, що справа, для якої дані докази матимуть значення, ще не виникла і не перебуває на розгляді у суді чи адміністративному органі.

Зацікавлена ​​у забезпеченні доказів особа повинна подати до нотаріальної контори відповідну заяву.

У порядку забезпечення доказів нотаріус має право допитувати свідків, проводити огляд письмових та речових доказів, призначати експертизу.

Відповідно до Наказу Міністерства юстиції від 15 березня 2000 р. "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо вчинення окремих видів нотаріальних дій нотаріусами РФ" про допит свідка в порядку забезпечення доказів нотаріус складає протокол, у якому зазначаються: дата та місце допиту; прізвище, ініціали нотаріуса, який провадив допит, дату та номер наказу органу юстиції про призначення на посаду нотаріуса, його нотаріальний округ або найменування державної нотаріальної контори; відомості про свідка; відомості про осіб, які беруть участь у допиті; попередження про відповідальність за дачу свідомо хибних показань та відмову від надання свідчень; зміст показань свідка (задані йому запитання та відповіді на них).

При провадженні огляду письмових та речових доказів складається протокол, у якому мають бути зазначені: дата та місце провадження огляду; прізвище, ініціали нотаріуса, який проводить огляд, дата та номер наказу органу юстиції про призначення на посаду нотаріуса, його нотаріальний округ або найменування державної нотаріальної контори; відомості про зацікавлених осіб, які беруть участь у огляді; обставини, виявлені під час огляду.

Про призначення експертизи нотаріус виносить ухвалу, в якій зазначаються: дата винесення постанови; прізвище, ініціали нотаріуса, що виніс ухвалу, дата та номер наказу органу юстиції про призначення на посаду нотаріуса, його нотаріальний округ або найменування державної нотаріальної контори; відомості про особу, на прохання якої призначається експертиза; питання, з яких потрібно висновок експерта; найменування експертної установи, якій доручається провадження експертизи.

Про час та місце забезпечення доказів нотаріус повинен сповістити сторони та зацікавлених осіб, неявка яких не є перешкодою для виконання дій щодо забезпечення доказів.

Особі, яка звернулася з проханням про провадження забезпечення доказів, нотаріус має право запропонувати внести до контори гроші на оплату винагороди свідкам та експертам та на інші витрати на провадження забезпечення доказів. Експертам та свідкам видається винагорода за відволікання їх від занять за ставками, встановленими для видачі винагороди при виклику свідків та експертів до суду.

ЛЕКЦІЯ № 29. Контроль над діяльністю нотаріусів. Відповідальність нотаріусів

1. Контроль за вчиненням нотаріальних дій

Основи законодавства РФ про нотаріат виділяють такі види контролю над вчиненням нотаріальних действий:

1) судовий контроль (ст. 33);

2) контролю над виконанням нотаріусами професійних обов'язків (ст. 34);

3) податковий контроль (ст. 34).

Відмова у вчиненні нотаріальної дії або неправильне вчинення нотаріальної дії може бути оскаржена у суд Відповідно до ст. 310 ЦПК України. Зацікавлена ​​особа, яка вважає неправильними вчинену нотаріальну дію або відмову у вчиненні нотаріальної дії, має право подати заяву про це до суду за місцезнаходженням нотаріуса або за місцезнаходженням посадової особи, уповноваженої на вчинення нотаріальних дій. Заява повинна бути подана до суду протягом 10 днів з дня, коли заявнику стало відомо про вчинену нотаріальну дію або про відмову у вчиненні нотаріальної дії.

Ця заява розглядається судом за участю заявника, а також нотаріуса, посадової особи, яка вчинила нотаріальну дію або відмовила у вчиненні нотаріальної дії.

Заяви про неправильне посвідчення заповітів і довіреностей або про відмову в їх посвідченні посадовими особами, зазначеними у федеральних законах, мають бути подані до суду за місцезнаходженням відповідно госпіталю, лікарні, санаторію, іншого стаціонарного лікувального закладу; установи соціального обслуговування, у тому числі будинки для людей похилого віку та інвалідів, установ соціального захисту населення; експедицій, військових годинників, з'єднань, установ та військово-навчальних закладів, місця позбавлення волі. Заява про неправильне посвідчення заповіту або про відмову в посвідченні капітаном морського судна, судна змішаного плавання або судна внутрішнього плавання, що плавають під Державним прапором Росії, подається до суду за місцем порту приписки судна.

Рішення суду, яким задоволено заяву про досконалу нотаріальну дію або про відмову в її вчиненні, скасовує досконалу нотаріальну дію або зобов'язує вчинити таку дію (ст. 312 ЦПК України).

Судовий контроль за діяльністю нотаріусів та уповноважених на виконання нотаріальних дій посадових осіб спрямований на захист інтересів фізичних та юридичних осіб при зверненні за вчиненням нотаріальних дій.

Контроль виконання професійних обов'язків нотаріусами, які у державних нотаріальних конторах, здійснюють органи юстиції, а нотаріусами, котрі займаються приватної практикою, - нотаріальні палати. Перевірка організації роботи нотаріуса проводиться один раз на чотири роки. Перша перевірка організації роботи нотаріуса, що вперше приступив до здійснення нотаріальної діяльності в республіці у складі РФ, автономної області, автономному окрузі, краї, області, містах Москві та Санкт-Петербурзі, повинна бути проведена через 4 після наділення його повноваженнями нотаріуса. Метою перевірки є: виявлення порушень та помилок у роботі, надання допомоги та вжиття заходів до усунення причин та умов недоліків у роботі.

Нотаріуси зобов'язані представляти посадовим особам, уповноваженим на проведення перевірок, відомості та документи щодо розрахунків з фізичними та юридичними особами. Нотаріальна палата може зажадати від нотаріуса (особи, що заміщає тимчасово відсутнього нотаріуса) подання відомостей про скоєні нотаріальні дії, інші документи щодо його фінансово-господарської діяльності, а в необхідних випадках - особисті пояснення в нотаріальній палаті, у тому числі й з питань недотримання вимог професійної етики

Контроль над виконанням податкового законодавства здійснюють податкові органи гаразд і терміни, передбачені законодавством РФ.

Податкові органи повинні проводити перевірки правильності обчислення та утримання, своєчасності та повноти перерахування до бюджету. Правильність справляння нотаріального тарифу визначається за записами в реєстрі реєстрації нотаріальних дій.

За результатами перевірок та обстежень діяльності фізичних осіб складається акт, який має містити всі реквізити особи, що перевіряється, відомості про її діяльність та результати перевірок та обстежень.

2. Відповідальність нотаріуса

Відповідно до ст. 17 Основ законодавства РФ про нотаріат нотаріус, що займається приватною практикою, навмисне розголосив відомості про досконалу нотаріальну дію (наприклад, видав довідку або інший документ, наданий нотаріусу співробітникам правоохоронним органам до порушення кримінальної справи) або вчинив нотаріальну дію, що суперечить угоди, яка не відповідає вимогам законодавства), зобов'язаний за рішенням суду відшкодувати заподіяну внаслідок цього шкоду. У разі ненавмисного заподіяння нотаріусом шкоди він відшкодовується в іншому порядку (наприклад, за допомогою системи соціального страхування, але якщо шкода перевищує страхову суму, стягнення звертається на майно нотаріуса, що займається приватною практикою).

Залежно від того, який правовий статус нотаріуса - державний або займається приватною практикою, - Основами закріплено два порядки притягнення до відповідальності:

1) у разі здійснення нотаріусом, що займається приватною практикою, дій, що суперечать законодавству РФ, його діяльність може бути припинена судом за поданням посадових осіб або органів, зазначених у главі 7 Основ (ч.2 ст. 17 Основ);

2) нотаріус, який працює у державній нотаріальній конторі, у разі вчинення дій, що суперечать законодавству Росії, несе відповідальність у встановленому законом порядку (ч. 3 ст. 17 Основ). У разі застосуванню підлягають норми Трудового кодексу РФ про звільнення.

За певні дисциплінарні провини нотаріуси можуть бути притягнуті до дисциплінарної відповідальності. Державні нотаріуси - виходячи з норм ТК РФ, частнопрактикующие нотаріуси - виходячи з норм Професійного кодексу нотаріусів РФ, і навіть можливе застосування заходів відповідальності, передбачених статутом нотаріальної палати чи рішенням загальних зборів нотаріальної палаты.

У разі непредставлення або несвоєчасного подання до податкового органу необхідних відомостей нотаріус може бути притягнутий у судовому порядку до відповідальності відповідно до законодавства РФ. Так, ст. 129.1 НК РФ встановлює, що неправомірне неповідомлення (несвоєчасне повідомлення) особою відомостей, які ця особа має повідомити податковому органу, за відсутності ознак податкового правопорушення тягне за собою стягнення штрафу в розмірі 1000 рублів, а ті ж дії, вчинені повторно протягом календарного року штрафу у вигляді 5000 рублів.

ЛЕКЦІЯ №30. Професійна етика нотаріуса

1. Загальні питання етики нотаріуса

З метою підвищення стандартів професійної діяльності нотаріусів РФ 18 квітня 2001 р. Зборами представників нотаріальних палат суб'єктів РФ було прийнято Професійний Кодекс нотаріусів РФ (Постанова Зборів представників нотаріальних палат суб'єктів РФ від 18 квітня 2001 р. № 10 "Про Професійний кодекс" нотаріу. У кодексі сформульовані професійні та морально-етичні стандарти нотаріальної діяльності та особистої поведінки нотаріуса, дана характеристика порушень професійної дисципліни та етики, принципи та види відповідальності, порядок накладання та зняття стягнень, а також заходи заохочення нотаріуса.

Згідно з кодексом у своїй діяльності нотаріусу слід керуватися принципами та заповідями Міжнародного союзу латинського нотаріату, які були вироблені протягом століть існування нотаріату і довели свою правову бездоганність.

Кодекс відносить до таких принципів:

1) повагу свого міністерства, органів державної влади та органів професійної спільноти;

2) вчинення нотаріальних дій у рамках закону, вирішення сумнівів до вчинення дії; утримання від дії при найменшому сумніві щодо його законності та правильності;

3) відтворення належного Правді;

4) вивчення матеріалів із пристрастю та підвищеною ретельністю;

5) дотримання Справедливості;

6) обмеження Законом;

7) робота з Гідністю та ін.

Вступ на посаду покладає на нотаріуса певні морально-етичні зобов'язання:

1) захищати інтереси людини, суспільства та держави за дотримання вимог закону;

2) сприяти утвердженню в суспільстві віри в закон та справедливість;

3) не вчиняти в особистих інтересах дій, що ставлять під сумнів неупередженість та незалежність нотаріальної діяльності та завдають шкоди честі та гідності професії нотаріуса;

4) ставитися до колег з юридичної професії у дусі поваги, довіри та доброзичливої ​​співпраці;

5) постійно підвищувати свій професійний рівень, компетентність, вивчати чинне законодавство та нотаріальну практику;

6) зберігати та захищати професійну таємницю;

7) дотримуватись вимог про обов'язкове страхування нотаріальної діяльності;

8) забезпечувати у своїй діяльності високі критерії та вимоги культури спілкування, у будь-якій ситуації прагнути зберігати витримку та особисту гідність.

Нотаріус як особа, наділена особливою довірою та відповідальністю перед державою та суспільством, також зобов'язаний: дотримуватися норм етики та моралі; утримуватися від будь-якої діяльності, здатної негативно вплинути на здійснення професійних обов'язків нотаріуса або викликати сумнів щодо його незалежності та об'єктивності; утримуватися від здійснення дій, які можуть завдати шкоди професійній діяльності нотаріуса або підірвати довіру та престиж професії у суспільстві, у тому числі - від отримання дорогих подарунків від осіб, які звернулися за здійсненням нотаріальної дії, від відвідування закладів із сумнівною суспільною репутацією.

Професійний кодекс нотаріусів РФ також дає поняття дисциплінарного проступку нотаріуса, під яким розуміється винне неналежне виконання чи невиконання нотаріусом своїх професійних обов'язків, і навіть порушення етичних норм поведінки нотаріуса та інших вимог, встановлених законодавством. До них, зокрема, належать: неповідання без поважних причин загальних зборів нотаріальної палати або заходів, що нею проводяться з підвищення професійної кваліфікації та інших питань, неявка на запрошення на засідання органів управління нотаріальної палати; грубе або неодноразове порушення правил ведення нотаріального діловодства, встановленого режиму роботи нотаріальної контори, незабезпечення належних умов для прийому осіб, що звернулися за вчиненням нотаріальної дії, та для зберігання документації; і навіть порушення морально-етичних норм. У разі вчинення дисциплінарного проступку кодекс передбачає застосування заходів дисциплінарного впливу, до яких віднесено зауваження, догану, сувору догану. Якщо провина була здійснена неодноразово, то стосовно нотаріуса може бути подано до суду клопотання про позбавлення нотаріуса права нотаріальної діяльності. Також за несвоєчасну або неповну сплату членських внесків та інших обов'язкових платежів до нотаріальної палати без поважних причин, а також за неповідання без поважних причин загальних зборів нотаріальної палати може застосовуватися грошове стягнення у розмірі від 5 до 100 мінімальних розмірів оплати праці як компенсацію шкоди.

Контроль за дотриманням етики здійснює саме нотаріальне співтовариство. У разі недотримання положень кодексу професійної етики нотаріуси мають дати особисті пояснення в нотаріальній палаті.

2. Взаємини нотаріуса з іншими учасниками нотаріального провадження

Професійний Кодекс нотаріусів РФ регулює взаємини нотаріусів з різними категоріями суб'єктів: з фізичним та юридичними особами, нотаріальною палатою, колегами та нотаріальною спільнотою, з органами державної влади та органами місцевого самоврядування.

Взаємини з фізичними та юридичними особами:

1) нотаріальна діяльність спрямована на забезпечення їх прав та законних інтересів;

2) нотаріус зобов'язаний відмовити у вчиненні нотаріальної дії, якщо вимоги осіб є протиправними;

3) нотаріус при вчиненні нотаріальних дій роз'яснює їм права та обов'язки, попереджає про наслідки вчинених нотаріальних дій для того, щоб юридична непоінформованість не могла бути використана ним на шкоду;

4) перед скоєнням нотаріальної дії нотаріус зобов'язаний інформувати осіб, що звернулися, про розмір тарифу;

5) нотаріус повинен виявляти терпіння, ввічливість і тактовність щодо тих, з ким він взаємодіє в рамках професійного та особистого кола спілкування, не допускаючи прояви антигуманного ставлення до людей і неуваги до їх законних інтересів, а також дотримуватись культури мови, поведінки, зовнішнього виду;

6) нотаріус при виконанні професійних обов'язків не повинен допускати порушення без поважних причин встановлених режиму роботи нотаріальної контори та вимог до приміщення та технічного оснащення нотаріальної контори, а також здійснення у стані наркотичного чи алкогольного сп'яніння прийому відвідувачів, куріння під час прийому без згоди відвідувачів та інших проявів неповажного ставлення до особи, гідності та прав відвідувача, у тому числі пропозицій образливого, аморального характеру чи інших негідних дій щодо осіб, з якими нотаріусу доводиться взаємодіяти у процесі своєї професійної діяльності.

У взаєминах з нотаріальною палатою нотаріус зобов'язаний:

1) брати участь у виконанні нотаріальною палатою публічно-правових завдань професійного об'єднання нотаріусів, у роботі зборів нотаріальної палати та заходах, що організуються нею, у заходах щодо підвищення професійної кваліфікації, навчання та обміну досвідом роботи;

2) своєчасно та в повному обсязі сплачувати членські внески та інші встановлені загальними зборами нотаріусів платежі до нотаріальної палати;

3) бути на запрошення органів управління нотаріальної палати для розгляду питань та вирішення проблем, що виникли по виконанню професійних обов'язків нотаріуса.

Нотаріус, який є членом виборних та інших органів нотаріальної палати, повинен належним чином виконувати свої обов'язки, що випливають із нормативних актів, а також змісту його діяльності та передвиборчої програми.

У взаємовідносинах з колегами та нотаріальною спільнотою нотаріус зобов'язаний:

1) будувати свої відносини з колегами за професією на принципах взаємоповаги, довіри та професійної взаємодії, виявляти коректність та доброзичливість;

2) бути запобіжним і тактовним стосовно колег, інформуючи їх з питань, які можуть допомогти у їх роботі, а також про потенційні професійні труднощі та про інші проблеми, що потребують професійної солідарності, а також надавати допомогу та передавати професійний досвід молодим колегам у рамках корпоративної та професійної солідарності та турботи про престиж професії та всього нотаріального співтовариства;

3) вживати всіх доступних заходів для дотримання співробітниками нотаріальної контори вимог законодавства та морально-етичних принципів.

Нотаріусу забороняється: характеризуючи свою кваліфікацію, применшувати професійну гідність та авторитет своїх колег за професією, вести недобросовісну конкуренцію, перешкоджати роботі інших нотаріусів, займатися індивідуальною рекламою, у тому числі в засобах масової інформації та Інтернеті, залучати осіб, які звертаються до нотаріальної контори, шляхом заниження встановлених тарифів а також недобросовісними обіцянками щодо режиму та порядку роботи контори.

Нотаріус зобов'язаний виявляти повагу до органів державної влади та органів місцевого самоврядування, підтримувати належні професійні відносини з уповноваженими представниками органів державної влади та органів місцевого самоврядування, будучи при цьому пунктуальним, коректним, стриманим та ввічливим.

Автор: Невська М.А.

Рекомендуємо цікаві статті розділу Конспекти лекцій, шпаргалки:

▪ Мікроекономіка. Конспект лекцій

▪ Вітчизняна історія. Конспект лекцій

▪ Гістологія Шпаргалка

Дивіться інші статті розділу Конспекти лекцій, шпаргалки.

Читайте та пишіть корисні коментарі до цієї статті.

<< Назад

Останні новини науки та техніки, новинки електроніки:

Новий спосіб управління та маніпулювання оптичними сигналами 05.05.2024

Сучасний світ науки та технологій стрімко розвивається, і з кожним днем ​​з'являються нові методи та технології, які відкривають перед нами нові перспективи у різних галузях. Однією з таких інновацій є розробка німецькими вченими нового способу керування оптичними сигналами, що може призвести до значного прогресу фотоніки. Нещодавні дослідження дозволили німецьким ученим створити регульовану хвильову пластину всередині хвилеводу із плавленого кремнезему. Цей метод, заснований на використанні рідкокристалічного шару, дозволяє ефективно змінювати поляризацію світла через хвилевід. Цей технологічний прорив відкриває нові перспективи розробки компактних і ефективних фотонних пристроїв, здатних обробляти великі обсяги даних. Електрооптичний контроль поляризації, що надається новим методом, може стати основою створення нового класу інтегрованих фотонних пристроїв. Це відкриває широкі можливості для застосування. ...>>

Приміальна клавіатура Seneca 05.05.2024

Клавіатури – невід'ємна частина нашої повсякденної роботи за комп'ютером. Однак однією з головних проблем, з якою стикаються користувачі, є шум, особливо у випадку преміальних моделей. Але з появою нової клавіатури Seneca від Norbauer & Co може змінитися. Seneca – це не просто клавіатура, це результат п'ятирічної роботи розробників над створенням ідеального пристрою. Кожен аспект цієї клавіатури, починаючи від акустичних властивостей до механічних характеристик, був ретельно продуманий і збалансований. Однією з ключових особливостей Seneca є безшумні стабілізатори, які вирішують проблему шуму, характерну для багатьох клавіатур. Крім того, клавіатура підтримує різні варіанти ширини клавіш, що робить її зручною для будь-якого користувача. І хоча Seneca поки не доступна для покупки, її реліз запланований на кінець літа. Seneca від Norbauer & Co є втіленням нових стандартів у клавіатурному дизайні. Її ...>>

Запрацювала найвища у світі астрономічна обсерваторія 04.05.2024

Дослідження космосу та її таємниць - це завдання, яка привертає увагу астрономів з усього світу. У свіжому повітрі високих гір, далеко від міських світлових забруднень, зірки та планети розкривають свої секрети з більшою ясністю. Відкривається нова сторінка в історії астрономії із відкриттям найвищої у світі астрономічної обсерваторії – Атакамської обсерваторії Токійського університету. Атакамська обсерваторія, розташована на висоті 5640 метрів над рівнем моря, відкриває нові можливості для астрономів у вивченні космосу. Це місце стало найвищим для розміщення наземного телескопа, надаючи дослідникам унікальний інструмент вивчення інфрачервоних хвиль у Всесвіті. Хоча висотне розташування забезпечує більш чисте небо та менший вплив атмосфери на спостереження, будівництво обсерваторії на високій горі є величезними труднощами та викликами. Однак, незважаючи на складнощі, нова обсерваторія відкриває перед астрономами широкі перспективи для дослідження. ...>>

Випадкова новина з Архіву Монітор Asus ROG Swift PG278Q з підтримкою технології Nvidia G-Sync 01.08.2014 Компанія Asus представила монітор PG278Q, показаний на початку січня на виставці CES 2014. Ключова особливість новинки в тому, що вона стала першим монітором роздільною здатністю WQHD із підтримкою технології Nvidia G-Sync, синхронізації частоти оновлення монітора з кількістю кадрів за секунду. Основою монітора служить 27-дюймова панель роздільною здатністю 2560 х 1440 пікселів. Монітор підтримує кадрову частоту 144 Гц (у січневій новині фігурувало значення 120 Гц), а час відгуку становить лише 1 мс. Звичайно, можлива синхронізація на частоті 120 та 60 Гц. Горизонтальний кут огляду екрана дорівнює 170 °, вертикальний - 160 °. Монітор орієнтований на завзятих любителів ігор. Про це говорить наявність функції GamePlus, що дозволяє натисканням гарячої клавіші виводити на дисплей один із чотирьох варіантів прицілу та таймер, за допомогою якого зручно стежити за часом до ігрових подій. Монітор оснащений відеовходом DisplayPort 1.2 м концентратором USB 3.0 з одним висхідним та двома низхідними портами. Підставка дозволяє регулювати висоту екрана в межах 120 мм, кут нахилу в межах від -5 ° до 20 °, кут повороту в межах +60 °, а також переводити екран портретну орієнтацію і назад. Монітор Asus ROG Swift PG278Q вже продається за ціною $799.

Інші цікаві новини:

▪ Представлений інтерфейс USB 3.1

▪ Бактерії для перетворення цукрів на штучну нафту

▪ MAX17558 - двоканальний 60V контролер знижувального DC-DC

▪ Мікроконтролери TI Hercules RM57Lx та TMS570LCx

▪ Високовольтні МОП-транзистори для швидкодіючих комутаційних пристроїв

Стрічка новин науки та техніки, новинок електроніки

Цікаві матеріали Безкоштовної технічної бібліотеки:

▪ розділ сайту Інструкції з експлуатації. Добірка статей

▪ Принцеса стаття на горошині. Крилатий вислів

▪ стаття Хто був Конфуцій? Детальна відповідь

▪ стаття Електромонтер з ремонту та обслуговування електрообладнання АЗС. Типова інструкція з охорони праці

▪ стаття Удосконалення попереднього дільника частоти. Енциклопедія радіоелектроніки та електротехніки

▪ стаття Норми приймально-здавальних випробувань. Роз'єднувачі, відокремлювачі та короткозамикачі. Енциклопедія радіоелектроніки та електротехніки

Залишіть свій коментар до цієї статті:

All languages ​​of this page

Arabic	Hebrew	Polish
Bengali	Hindi	Portuguese
Chinese	Italian	Spanish
English	Japanese	Turkish
French	Korean	Ukrainian
German	Malay	Vietnamese

Головна сторінка | Бібліотека | Статті | Карта сайту | Відгуки про сайт

www.diagram.com.ua
2000-2024