Адвокатура та нотаріат. Шпаргалка: коротко, найголовніше

КОНСПЕКТИ ЛЕКЦІЙ, ШПАРГАЛКИ
Безкоштовна бібліотека / Довідник / Конспекти лекцій, шпаргалки

Адвокатура та нотаріат. Шпаргалка: коротко, найголовніше

Конспекти лекцій, шпаргалки

Зміст

1. Адвокатура та її призначення у суспільстві

Традиційно було прийнято вважати, що роль адвокатури в Росії зводилася лише до забезпечення підозрюваного, обвинуваченого чи підсудного права на захист у суді, надання консультаційної допомоги та представництва у цивільному судочинстві. Проте діяльність адвокатури Росії протягом останніх десять із лишком років із моменту самоперетворення цього інституту відповідно до віяннями нового часу (початок 1990-х рр.) значно змінилася.

Стаття 2 Конституції РФ проголошує правничий та свободи людини найвищою цінністю і встановлює, що захист цих права і свободи - обов'язок держави. Оскільки критичною формою захисту права і свободи людини є захист громадянина від необгрунтованого позбавлення волі, а притягнення до кримінальної відповідальності відповідно до ст. 48 Конституції РФ здійснюється при обов'язковому наданні кваліфікованої юридичної допомоги (тобто допомоги адвоката), на державі лежить обов'язок щодо забезпечення такої юридичної допомоги.

Адвокати об'єднані в палати адвокатів, а разом індивідуальні адвокати та палати адвокатів утворюють адвокатуру, яка на сьогоднішній день є єдиним законодавчо визнаним інститутом громадянського суспільства. Конституційний суд РФ у своєму ухвалі від 21 грудня 2000 р. № 282-О зазначив, що "діяльність адвокатів, на яких покладено обов'язок забезпечувати захист прав і свобод людини та громадянина, має публічно-правове значення".

Не держава, а автор Конституції РФ - "багатонаціональний народ Російської Федерації" (преамбула Конституції) - наділив адвокатуру невід'ємним правом виконати обов'язок захисту найвищої конституційної цінності - прав і свобод людини.

Той факт, що адвокатуру названо у ст. 3 Закону про адвокатську діяльність інститутом громадянського суспільства, підкреслює, з одного боку, рівність адвокатури та держави у сенсі ст. 19 Конституції РФ, з другого - незалежність адвокатури від держави й обов'язок держави забезпечити незалежність адвокатури як складову із забезпечення захисту прав громадян, запропоновану ст. 2 Конституції РФ.

Понад те, порядку реалізації положень Конституції РФ, адвокатура є також інститутом, у якому лежить обов'язок забезпечувати захист прав громадянського суспільства, бути у публічно-правової сфері його представником і захисником перед державою. Зрозуміло, інші інститути громадянського суспільства можуть здійснювати захист права і свободи людини, але лише адвокатуру покладено такий обов'язок, підкріплювана вимогою ст. 48 Конституції РФ про надання кваліфікованої професійної юридичної допомоги.

2. Основні засади діяльності адвокатури

Свої завдання перед громадянським суспільством адвокатура реалізує шляхом виконання засад своєї діяльності, визначених у ч. 2 ст. 3 Закону про адвокатуру. До них належать принципи:

1) законності;

2) незалежності;

3) самоврядування;

4) корпоративність;

5) рівноправність адвокатів;

6) моральних почав професії адвоката.

принцип законності стосовно адвокатської діяльності виражений у ст. 4 Закону про адвокатуру, яка встановлює, що законодавство про адвокатську діяльність і адвокатуру ґрунтується на Конституції РФ і складається із самого Закону про адвокатуру, інших федеральних законів, що приймаються відповідно до федеральних законів інших нормативних правових актів.

Принцип незалежності характеризується тим, що адвокатура не входить до системи органів державної влади та органів місцевого самоврядування. Цей принцип означає економічну незалежність адвоката, а також складність притягнення до відповідальності.

Принцип самоврядування у тому, що адвокатура (зокрема адвокатські освіти) може бути створена, керована чи ліквідована державними чи іншими органами, організаціями чи особами, які є адвокатами.

Принцип корпоративності полягає в об'єднанні та діяльності адвокатів через свою організацію (корпорацію адвокатів), яка встановлює свої корпоративні правила поведінки та інші норми, вирішує питання відповідальності адвокатів, регулює інші питання адвокатської діяльності відповідно до норм права та побажання адвокатів.

Принцип рівноправності адвокатів полягає у відсутності кастовості в адвокатурі, поділу адвокатів на начальників та підлеглих, старших та молодших за чином, роботодавців та працівників. Відповідно до цього принципу, всі адвокати рівні:

1) для набуття статусу всім претендентам застосовуються однакові вимоги;

2) всі адвокати мають рівні права та обов'язки;

3) законодавством гарантовано рівність статусів адвокатів незалежно від часу набуття цього статусу. Виняток становлять лише адвокати іноземних держав, які можуть надавати юридичну допомогу в РФ тільки з прав іноземної держави, і вони не допускаються до надання юридичної допомоги з питань, пов'язаних з державною таємницею.

Принцип моральних почав у професії адвоката передбачає, що адвокат має бути взірцем моральної чистоти, бездоганної поведінки та кваліфікованості.

3. Походження адвокатури у Росії

Вперше про судове представництво згадується у російських законодавчих актах XV ст. (Псковська та Новгородська судні грамоти).

У Судебниках 1497 і 1550 рр., та був у Соборному уложенні 1649 р. (гл. 10, ст. 108) інститут найманих повірених фігурує вже як існуючий, але склад цих осіб був дуже різноманітний, бо тоді ще було законодавчої регламентації представництва (стряпництва).

Офіційною датою освіти адвокатури вважається 20 листопада 1864 р., коли було видано " Установи Судових установлень " . Створювався інститут присяжних повірених як особлива корпорація, що складалася при судових палатах.

В результаті Судової реформи 1864 судова система Росії стала найбільш упорядкованою. Однак після Лютневої революції становище дещо змінилося. Декретом про суд від 24 листопада 1917 р. № 1 соціалістична революція скасувала всі судові установи Російської буржуазної держави, а разом з ними - присяжну і приватну адвокатуру.

Згодом пролетарській державі була потрібна нова форма організації захисту. Декретом про суд № 2 від 7 березня 1918 р. при Радах робочих, солдатських і селянських депутатів було утворено колегію осіб, які присвятили себе правозаступництву " як і формі громадського обвинувачення, і у формі громадського захисту " .

З огляду на це IX Всеросійський з'їзд Рад у спеціальній постанові проголосив черговим завданням "засідання у всіх сферах життя суворих почав революційної законності".

З цього моменту законодавча діяльність була спрямована створення єдиної судової системи.

29 жовтня 1924 р. ЦВК СРСР прийняла Основи судоустрою СРСР та союзних республік. У статті 17 засновувалися колегії захисників. У Положенні судоустрою РРФСР, прийнятому 19 листопада 1926 р., вказувалося, що діють під безпосереднім наглядом і керівництвом обласних, губернських і окружних судів.

З метою встановлення контролю за адвокатурою у листопаді утворився відділ правового захисту при Наркоматі юстиції СРСР. 16 серпня 1939 р. Рада міністрів СРСР схвалила нове Положення про адвокатуру.

Перша спроба повернути колишню незалежність адвокатурі було зроблено в Положенні про адвокатуру 1962 р. 30 листопада 1979 р. було прийнято всесоюзний Закон і Закон РРФСР " Про адвокатуру " , а 20 листопада 1980 р. - Положення адвокатурі в РРФСР.

У 1986-1988 роках. у країні відбувся "корпоративний бум": у всіх сферах діяльності почали з'являтись кооперативи. Підсумком такої майже десятирічної боротьби став закон № 63 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру в РФ", який був прийнятий 31 травня 2002 року.

4. Адвокат та його професійна діяльність

адвокат - це особа, яка отримала статус адвоката та право здійснювати адвокатську діяльність. При цьому порядок отримання статусу адвоката повинен відповідати Федеральному закону "Про адвокатську діяльність та адвокатуру".

Статус адвоката у Росії має право набути особу, яка має вищу юридичну освіту, здобуту в освітній установі вищої професійної освіти, що має державну акредитацію, або вчений ступінь з юридичної спеціальності. Претендент повинен мати стаж роботи з юридичної спеціальності не менше 2 років або пройти стажування в будь-якій адвокатській освіті.

Адвокатською діяльністю визнається кваліфікована юридична допомога, що надається на професійній основі особами, які отримали статус адвоката в порядку, встановленому ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру" в РФ, фізичним та юридичним особам (довірителям) з метою захисту їх прав, свобод та інтересів, а також забезпечення доступу до правосуддя.

До основних ознак адвокатської діяльності відносять такі:

1) надання кваліфікованої юридичної допомоги фізичним та юридичним особам (довірителям);

2) надання такої допомоги особами, які працюють на професійній основі;

3) особи, які надають юридичну допомогу, повинні мати статус адвоката, який виходить у порядку, встановленому ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру"; цілями цієї діяльності мають бути:

а) захист прав, свобод та інтересів довірителів;

б) забезпечення доступу до правосуддя. Тільки наявність у діяльності сукупності всіх чотирьох зазначених вище ознак дає підстави для визнання її адвокатською.

Адвокатська діяльність не є підприємницькою. Це означає, що її метою не може бути отримання прибутку. Усі доходи адвокатського об'єднання чи окремого адвоката є за своєю правовою природою не результатом комерційної чи іншої підприємницької діяльності, а винагородою, що виплачується клієнтом. У структурі бухгалтерського балансу адвоката не має вказівки на прибуток.

Адвокатська діяльність є різноманітною і здійснюється у різних видах, які можуть бути класифіковані таким чином:

1) консультаційна допомога довірителю;

2) складання документів правового характера;

3) виступ як представника чи захисника довірителя.

Представницькі функції адвоката у загальній формі перераховані у Законі про адвокатуру. При цьому інститут представництва та повноваження представників деталізовані в кожній галузі та вимагають конкретизації залежно від правовідносин, що виникли.

5. Організація адвокатської діяльності та адвокатури в Російській Федерації

Організація адвокатської діяльності - це правова та організаційна форма об'єднання адвокатів у відповідну структуру для ефективного здійснення своїх завдань. За допомогою організаційних форм адвокатури здійснюється:

1) сама адвокатська діяльність безпосередньо;

2) забезпечуються юридичні, соціальні та інші гарантії цієї діяльності, захист адвокатів від неправомірних дій та втручання у діяльність адвокатури з боку держави.

Основною ланкою системи адвокатури є адвокатська палата(ст. 29 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру") - недержавна некомерційна організація, заснована на обов'язковому членстві адвокатів одного суб'єкта РФ.

адвокатський кабінет(ст. 21 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру"). У відносинах із третіми особами адвокат виступає від свого імені. Переваги діяльності адвоката у формі адвокатського кабінету полягають у тому, що в організаційному плані робота в адвокатському кабінеті не пов'язана із взаємними зобов'язаннями з іншими адвокатами, заснованими на засновництві, не тягне звітів перед колективним органом управління, така робота має в собі характер індивідуальної діяльності з усіма її перевагами та недоліками.

Колегія адвокатів - Організаційно-правова форма адвокатської освіти, в якій адвокатська діяльність здійснюється на колективній основі (ст. 22 ФЗ "Про адвокатську діяльність та адвокатуру"). Вона створюється за рішенням двох і більше адвокатів. Число засновників колегії адвокатів не обмежене, але ними можуть бути адвокати, відомості про які внесені лише до одного регіонального реєстру.

Адвокатське бюро - ще одна колективна організаційно-правова форма провадження адвокатської діяльності (ст. 23 Закону про адвокатуру). Відповідно до п. 2 ст. 23 Закону про адвокатуру до відносин, що виникають у зв'язку із заснуванням та діяльністю адвокатського бюро, застосовуються правила щодо колегії адвокатів, якщо інше не передбачено законом. Додатково встановлюється (п. 3 ст. 23 Закону про адвокатуру), що адвокати, які заснували адвокатське бюро, укладають між собою партнерський договір у простій письмовій формі.

Юридична консультація засновується адвокатської палатою суб'єкта РФ, біля якого вона здійснюватиме свою діяльність, за поданням органу структурі державної влади даного суб'єкта Федерации. Рішення про створення юридичної консультації ухвалює рада адвокатської палати як її колегіальний виконавчий орган.

Юридична консультація створюється з метою забезпечення доступності юридичної допомоги по всій території суб'єкта РФ, зокрема юридичної допомоги, наданої громадянам безплатно. У зв'язку з цим юридична консультація засновується в обов'язковому порядку у разі, якщо на території одного судового району загальна кількість адвокатів у всіх адвокатських утвореннях, розташованих на території даного судового району, становить менше двох на одного федерального суддю.

6. Професійна етика адвоката

У країнах європейської спільноти існує "Загальний кодекс правил для адвокатів країн європейської спільноти". На конференції, що відбулася у вересні 1990 р. у Нью-Йорку, Міжнародною асоціацією юристів було ухвалено правовий документ "Стандарти незалежності юридичної професії Міжнародної асоціації юристів".

Першим Всеросійським з'їздом адвокатів 31 січня 2003 р. прийнято Кодекс професійної етики адвоката. Цей документ встановлює обов'язкові кожному за адвоката правила поведінки під час здійснення адвокатської діяльності, засновані на моральних критеріях і традиціях адвокатури, і навіть на міжнародних стандартах і правила адвокатської професії.

Чесність адвокатської діяльності передбачає:

1) суб'єктивно чесне ставлення до висловлювання індивідуальних оцінок, особистої думки, власної позиції адвоката;

2) чесна поведінка адвоката у взаєминах з оточуючими людьми;

3) припинення нечесності, шахрайства, іншого злочину під час надання правової допомоги клієнту;

4) право вибору адвокатом своєї поведінки та своєї позиції у взаєминах з клієнтом та судом, сумісного з його адвокатським статусом.

Для того, щоб досягти достатнього рівня професіоналізму у виконанні своїх обов'язків, адвокат повинен:

1) уважно стежити за розвитком законодавства у всіх галузях права, з якими він стикається у своїй діяльності, бути в курсі правозастосовчої практики, підтримувати та підвищувати свою кваліфікацію;

2) вміти правильно оцінювати рівень своєї компетентності, складність та специфіку поставленого завдання, вміти правильно та своєчасно вирішувати проблеми, пов'язані з виконанням доручення клієнта;

3) у разі недостатньої власної кваліфікації при зверненні клієнта з проханням про ведення справи він повинен або відмовитися від доручення, або отримати згоду клієнта на консультацію з іншим адвокатом, компетентним у цій галузі, або на співпрацю з ним;

4) у разі відмови від виконання доручення клієнта через свою недостатню компетенцію адвокат повинен порекомендувати іншого фахівця, і така допомога має здійснюватися на внутрішнє переконання.

Принцип сумлінності означає, що адвокат при виконанні своїх професійних обов'язків повинен діяти з найбільшою віддачею власних сил та здібностей, докласти всіх зусиль для того, щоб надати кваліфіковану допомогу клієнтові у найкоротші терміни та при максимальному врахуванні інтересів останнього.

7. Стратегія та тактика роботи адвоката на стадії попереднього розслідування кримінальної справи

Основною метою діяльності адвоката є дотримання прав підзахисного. Напрямками, що сприяють її досягненню, виступають такі:

1) виключення необґрунтованого притягнення до відповідальності;

2) пом'якшення та адекватність покарання у разі його невідворотності.

Для найбільш ефективної реалізації функцій захисту на стадії попереднього розслідування адвокат здійснює свою діяльність у певних формах:

1) надання консультацій підзахисному;

2) вироблення напряму захисту;

3) участь у слідчих діях;

4) взаємодія із правоохоронними органами;

5) встановлення контакту з представником потерпілої сторони, вироблення можливих випадків компромісу (мирне регулювання);

6) оскарження дій посадових осіб правоохоронних органів;

7) проведення адвокатського розслідування;

8) аналіз доказів з погляду допустимості, відносності, достовірності, достатності.

Відповідно до ч. 3 ст. 86 КПК України адвокат є суб'єктом доказування.

Доказування у кримінальних справах, що здійснюється адвокатом, носить односторонній характер - спрямоване на захист прав та інтересів підозрюваного, обвинуваченого, підсудного. Ця обставина грає вирішальну роль визначенні обставин, які йому належить встановити у конкретній кримінальній справі.

Виходячи з тактики захисту, виробленої у кримінальній справі та погодженої з підзахисним, адвокат визначає обсяг, послідовність та етап подання доказів, зібраних на користь захисту підозрюваного, обвинуваченого, підсудного.

Один із способів здійснення адвокатом доказування на досудовому провадженні полягає в участі у провадженні слідчих дій. Тут метою адвоката є виявлення причин і доказів, які впливають вирішення питання винності підзахисного, кваліфікацію скоєного їм діяння, вид і обсяг відповідальності чи звільнення від неї.

Стосовно етапу ознайомлення адвоката з матеріалами закінченого попереднього слідства практика і теорія виробили низку методичних рекомендацій, реалізацію яких визначає момент вступу адвоката у справу. Якщо він бере участь у справі з моменту затримання підозрюваного або залучення особи як обвинуваченого, то в першу чергу слід розпочати вивчення матеріалів, які стосуються обвинувачення особи, яку захищає адвокат, ретельно та уважно вивчити постанову про залучення як обвинуваченого. Це дозволить визначити матеріали яких томів справи і в якому обсязі належить вивчити.

8. Правила прийняття захисту та допуску захисника до участі у справі

У кримінальному судочинстві адвокат бере участь, з одного боку, як захисник підозрюваного, обвинуваченого, підсудного та засудженого (ч.1, 2 ст. 49 КПК України), з іншого - у провадженні у кримінальних справах адвокат також має право брати участь як представник потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача та приватного обвинувача (ст. 43, 45, 55 КПК України).

Допуск адвоката-захисника до кримінального судочинства регламентують ч. 2 ст. 48 Конституції РФ та ч. 3 ст. 49 КПК України. Відповідно до конституційних розпоряджень кожен затриманий, ув'язнений, обвинувачений у скоєнні злочину має право користуватися допомогою адвоката (захисника) відповідно з моменту затримання, взяття під варту або пред'явлення звинувачення.

Підставою участі адвоката у кримінальному судочинстві як захисника чи представника є угода між адвокатом та клієнтом про надання юридичної допомоги, викладена у договорі доручення, що складається у простій письмовій формі (п. 1, 2 ст. 25 Закону про адвокатуру).

Адвокат допускається до участі у кримінальній справі як захисник по пред'явленні посвідчення адвоката та ордера (ч. 4 ст. 49 КПК України). Один і той самий адвокат не має права захищати двох підозрюваних, обвинувачених або підсудних, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого.

КПК України категорично забороняє адвокату відмовлятися від прийнятого на себе захисту підозрюваного, обвинуваченого, підсудного (ч. 7 ст. 49) з будь-яких підстав, мотивів, міркувань.

Момент допуску адвоката до участі у кримінальній справі не є тотожним часу прийняття ним на себе захисту. Цей момент прямо законом не визначено, але поза сумнівом, що він передує допуску адвоката до участі у справі. Якби адвокат прийняв на себе захист названих учасників кримінального судочинства, то він не був би допущений до участі у кримінальній справі.

У разі прийняття доручення адвокат оформляє ордер, який надається їм слідчому, який веде розслідування. Допуск до участі у справі провадиться на підставі клопотання, в якому зазначаються всі реквізити ордера, а також прохання про відповідне повідомлення адміністрації місця тимчасового утримання його підзахисного та надання побачень з ним.

На прохання підозрюваного, обвинуваченого, підсудного участь у справі адвоката забезпечують дізнавач, слідчий, прокурор та суд. Призначення ними захисника до участі у кримінальній справі неодмінно йому, а Витрати оплату праці адвоката компенсуються рахунок коштів федерального бюджету (год. 5 ст. 50 КПК РФ).

У комплексі процесуальних прав підозрюваного, обвинувачуваного, підсудного є й таке, як право відмовитися від юридичної допомоги захисника-адвоката у будь-який момент провадження у кримінальній справі (ч. 1 ст. 52 КПК України). Процесуальні дії, вжиті без участі адвоката, після допуску захисника до справи повторно не проводяться.

9. Діяльність захисника у суді першої інстанції у кримінальній справі

У ході судового слідства, побудованого на основі змагальності та рівноправності сторін, адвокат має реальну можливість брати активну участь у дослідженні обставин та доказів, що виправдовують або пом'якшують відповідальність його підзахисного: свідчень свідків, висновків експертів, речових доказів, документів.

Захисник на стадії розгляду справи в суді першої інстанції має право збирати інформацію, просити суд у вигляді заяви відповідних клопотань про допит свідків, витребування додаткових доказів тощо. Відповідно до ст. 274 КПК України спочатку досліджуються докази сторони звинувачення, а потім – захисту.

У ході судового слідства позиція захисника має бути активною. Йому необхідно брати участь у дослідженні доказів. Особливо важливо забезпечення безпосередньості дослідження доказів у судовому розгляді (ст. 240 КПК України). Безпосередність передбачає обов'язок суду особисто сприйняти, розглянути та дослідити наявні у справі та подані до суду докази, на підставі яких буде встановлено наявність або відсутність обставин, що підлягають доведенню у кримінальній справі. Такий підхід законодавця дозволяє виключити спотворення та прояв суб'єктивізму.

адвокат під час допиту ставитиме запитання на користь підсудного. Тому треба враховувати, що звинувачення може скористатися правом перехресного допиту, тобто бажано попередити несприятливі для захисту питання для того, щоб на них було дано найбільш сприятливі та найменш уразливі відповіді.

Встановлений КПК України порядок допиту свідка надає стороні захисту найбільше можливостей для з'ясування обставин, що свідчать на користь підзахисного.

У ході допиту перед адвокатом стоять такі цілі та завдання:

1) отримання від свідка відповідно до вимог КПК України повних, правдивих, об'єктивних показань;

2) пояснення причин протиріч у показаннях однієї й тієї ж свідка під час допитів, проведених різних етапах розслідування;

3) виявлення невідповідності показань свідка матеріалам кримінальної справи, а також показанням обвинуваченого, потерпілого та інших учасників процесу;

4) одержання від свідка показань, що виправдовують підзахисного, пом'якшують його відповідальність;

5) відбір матеріалів для захисного мовлення.

У ході допиту необхідно встановити психологічний контакт. Адвокат не має права заохочувати бажання сторони заплутати суд, надати хибні пояснення. Тому досудова підготовка підзахисного та свідка сторони захисту може бути зведена до консультування, як необхідно дати відповідь, не зашкодивши при цьому тактику захисту, але в рамках закону.

10. Зміст захисної мови

Після закінчення судового слідства суд переходить до вислуховування судових дебатів, зміст та порядок яких визначено у ст. 292 КПК України.

Судова промова адвоката в кримінальному процесі - це публічний виступ захисника обвинуваченого (можливо, і представника потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача), сказана в судовому засіданні та звернена до суду з метою психологічного та юридичного впливу на них при викладанні висновків захисника на користь того, хто захищається. їм громадянина.

Зміст промови адвоката визначається позицією у справі. Згідно з практикою, що склалася, виділяють три основні захисні позиції, що визначають обсяг і побудову мови по конкретній справі:

1) позиція про пом'якшення покарання;

2) позиція про зміну кваліфікації вчиненого;

3) позиція про виправдання підсудного.

Мета захисної мови адвоката двояка. З одного боку, треба обґрунтувати свою позицію у справі, з іншого – переконати суд у своїй правоті. Виступ у дебатах має бути заздалегідь спланований та складений. Основними характеристиками успішного мовлення є її стислість і змістовність.

Захисне мовлення складається з вступної (описової) частини, аналізу та оцінки доказів та даних про особу підсудного, аналізу причин, що сприяли вчиненню злочину, а також висновки.

Аналіз та оцінка доказів проводяться за певною схемою:

1) кожен доказ аналізується окремо, а потім - у сукупності з усіма іншими;

2) аналіз та оцінка показань свідків залежать від того, з чийого боку він виступав. Тут необхідно переконати суд у тому, чи варто довіряти тим чи іншим свідченням свідків;

3) щодо показань потерпілого треба проявити такт та стриманість;

4) при оцінці експертизи варто звернути увагу на особу експерта, дані, які йому були представлені, технічне та юридичне обґрунтування його висновків.

Насамкінець необхідно підкреслити вузлові моменти позиції захисту. При цьому не можна безпосередньо наголошувати на слабкості звинувачення.

Захисне мовлення має певні особливості під час провадження у кримінальній справі за участю присяжних засідателів. У разі у ролі суддів виступають громадяни, які є професійними юристами. Тому адвокату слід зосередитися на емоційному боці своєї промови за характеристиці особистості підсудного. У ході подання доказів доцільно використовувати наочні посібники, схеми, фотографії тощо. Це допоможе їм відтворити картину того, що сталося.

Під час виступу адвокат має дивитися на присяжних, не втрачаючи візуального контакту.

11. Діяльність захисника в судах апеляційного, касаційного та наглядового провадження у кримінальній справі

Судові рішення, які не набрали чинності, адвокат має право оскаржити. у касаційному або апеляційному порядку (Ч. 3, 4 ст. 354 КПК України). Для реалізації права на касаційне (апеляційне) оскарження вироку адвокату не потрібно спеціального дозволу, оскільки це право надано йому законом як самостійному суб'єкту сторони захисту у кримінальному процесі.

Насамперед адвокат повинен уважно ознайомитися з вироком для того, щоб переконатися, чи він відповідає вимогам законності, обґрунтованості та справедливості.

Далі адвокат вирішує питання касаційному оскарженні вироку у повному обсязі чи певної частини, а своє рішення про це погоджує з підзахисним Засуджений може погодитися з рішенням адвоката оскаржити вирок у касаційному порядку або відмовитися від принесення скарги.

Захист своїх інтересів у касаційному провадженні засуджений, його законний представник чи родич має право доручити адвокату-захиснику, участь якого в суді другої інстанції не є обов'язковою. Новий КПК України надає сторонам, зокрема і адвокату, право клопотати про безпосередньому дослідженні доказів судом касаційної інстанції (ч. 4 ст. 377 КПК України).

Закон надав засудженому та її захиснику право клопотати про перегляд у порядку нагляду які набрали законну силу судових рішень (ч.1 ст. 402 КПК України). Їхні клопотання називаються наглядовими скаргами, форма та зміст яких повинні відповідати вимогам, встановленим законом (ст. ст. 375, 404 КПК).

Осмислюючи зміст наглядової скарги, захисник покликаний прагнути до того, щоб у ній у всій повноті висловити своє ставлення до вироку, ухвали, постанови з погляду їх законності, обгрунтованості і справедливості. Не слід обмежуватися обґрунтуванням одного порушення кримінально-процесуального чи неправильного застосування матеріальних законів.

Насправді багато вироків і визначення касаційних інстанцій не відображають вимоги справедливості, що висуваються до них, а відсутність цих якостей у судових рішеннях дає адвокату право поставити питання про зміну їх у порядку нагляду.

Наглядова скарга адвоката розглядається судом наглядової інстанції в судовому засіданні, в якому беруть участь засуджений, виправданий, їх захисники, якщо вони заявили про це клопотання (ч. 2 ст. 407 КПК України).

У касаційній та наглядовій скаргах, а також у виступі в касаційній та наглядовій інстанціях позиція адвоката, його вимоги мають бути чіткими та ясними: скасувати або змінити, вирок, ухвалу, постанову. Альтернативні вимоги неприпустимі у касаційних та наглядових скаргах, а також у виступах адвоката у судах касаційної та наглядової інстанцій.

12. Участь захисника на стадії виконання вироку

Конституція РФ, встановлює, що затриманий, ув'язнений під варту, обвинувачуваний у скоєнні злочину має право користуватися допомогою адвоката (захисника) з затримання, взяття під варту чи пред'явлення обвинувачення (ст. 48). Відповідно до п. 8 ст. 12 Кримінально-виконавчого кодексу РФ (ДВК РФ) для отримання юридичної допомоги засуджені можуть користуватися послугами адвокатів, а також інших осіб, які мають право на надання такої допомоги.

Юридична допомога засудженим, як правило, надається адвокатами, однак вона може надаватися й іншими особами, які мають право на надання такої допомоги: представниками професійної спілки (профспілки) або іншої громадської організації, в якій був засуджений, близькими родичами, законними представниками, опікунами засудженого.

Відповідно до ст. 15 ДВК РФ засуджені можуть спрямовувати пропозиції, заяви, клопотання та скарги, викладені в усній та письмовій формах, в адміністрації установ та органів, що виконують покарання.

Органи та посадові особи, яким направлені пропозиції, заяви та скарги засуджених, повинні розглянути їх у встановлені законодавством РФ терміни та довести прийняті рішення до відома засуджених.

Відповідно до п. "в" ст. 89 Конституції РФ правом помилування наділений Президент РФ, який має право виносити відповідні укази.

Помилування є пом'якшенням покарання засудженого. Вперше історія російського законодавства в КК РФ (ст. 85) регламентовані види пом'якшення долі засудженого, які можливі актом помилування

КПК України встановлює загальне правило: питання, пов'язані з виконанням вироку, розглядаються судом за поданням установи або органу, що виконує покарання. Водночас у ряді випадків ініціативу може виявити і сам засуджений.

Засуджений, що у судовому засіданні, і захисник вправі знайомитися з поданими до суду матеріалами, брати участь у розгляді, заявляти клопотання і відводи, давати пояснення, представляти документи, тобто. вони користуються всіма правами сторони у судовому процесі.

Постанова може бути оскаржена на загальних підставах. Право оскарження ухвали судді належить засудженій особі, що звернувся з клопотанням, його захиснику, який може направити касаційні скарги, або прокурору, який має право направити касаційне подання. Строк подання скарги або подання на ухвалу суду визначено ст. 356 КПК України і складає як 10 днів. з дня проголошення ухвали. Якщо засуджений, який бажає оскаржити ухвалу, перебуває під вартою, цей термін обчислюється з моменту вручення йому копії ухвали.

13. Адвокат у цивільному судочинстві

Повноваження адвоката, який бере участь як представник довірителя у цивільному судочинстві, регламентуються процесуальним законодавством. Водночас закон також приділив увагу регулюванню прав та обов'язків адвоката, тобто найважливіших складових його правового статусу.

Особливості участі адвоката-представника у цивільному судочинстві є:

1) здійснює цивільно-процесуальну діяльність як професійний юрист, який володіє достатніми знаннями та досвідом;

2) чітко знає свої рольові функції представника у цивільному процесі взагалі та у конкретній цивільній справі зокрема;

3) володіє широким арсеналом передбачених законом заходів, засобів та способів виконання своїх професійних завдань та професійних обов'язків;

4) добре поінформований про види та розміри своєї відповідальності за якість, своєчасність та ефективність процесуальної діяльності за дорученням сторони, третіх осіб у цивільному процесі.

Відповідно до нових положень процесуального законодавства розширено права та обов'язки представника відповідно до виконуваних публічно-правових ролей. Ця тенденція простежується як у Законі про адвокатуру, і у новому ЦПК РФ.

Адвокат-представник має право вчиняти від імені подання усі процесуальні дії, передбачені п.1 ст. 35 ЦПК України. Однак у довіреності спеціально мають бути обумовлені такі повноваження представника, як право представника на підписання позовної заяви, пред'явлення її до суду, передачу спору на розгляд третейського суду, пред'явлення зустрічного позову, повну або часткову відмову від позовних вимог, зменшення їх розміру, визнання позову, зміна предмета чи підстави позову, укладання мирової угоди, передачу повноважень іншій особі (передовіру), оскарження судової постанови, пред'явлення виконавчого документа до стягнення, отримання присудженого майна чи грошей (ст. 54 ЦПК РФ). Користуватися всіма належними йому процесуальними правами представник, як і особи, що у справі, повинен сумлінно (п. 1 ст. 35 ЦПК РФ).

Окреслені ЦПК РФ роль та місце адвоката-представника у цивільному процесі, а також його можливості впливати на вирішення спору дозволяють побачити нову тенденцію: послідовне проведення ідеї професіоналізму у розгляді та вирішенні цивільних справ. Нормативно ця ідея виражена у посиленні ролі судів, адвоката та прокурора (ст. 1-4, 11, 12, 22-25, 45, 50 ЦПК РФ). Ця тенденція повною мірою узгоджується з конституційним принципом права на кваліфіковану юридичну допомогу протягом усього цивільного судочинства.

14. Стратегія та тактика роботи адвоката на досудових стадіях вирішення цивільних спорів

Одним із видів юридичної допомоги, що надається адвокатом, є надання консультацій и довідок з правових питань в усній та письмовій формах (п. 2 ст. 2 Закону про адвокатуру). Адвокату необхідно протягом нетривалого часу встановити психологічний контакт із клієнтом, розібратися у суті його претензій та надати кваліфіковану юридичну допомогу.

Підготовка адвоката-представника до участі у справі у суді першої інстанції відбувається на стадії підготовки справи до судового розгляду та підпорядкована загальним завданням цієї стадії судочинства: уточнюються фактичні обставини, що мають значення для правильного вирішення справи; визначається закон, яким слід керуватися, та встановлюються правовідносини сторін; вирішується питання про інших учасників процесу; надаються необхідні докази особами, що у справі (ст. 148 ЦПК РФ).

Діяльність адвоката залежить від того, яку сторону він представляє у процесі.

Адвокат-представник позивача зобов'язаний передати відповідачеві копії доказів, що обґрунтовують фактичні підстави позову; заявити перед суддею клопотання про витребування доказів, які він може отримати самостійно без допомоги суду.

Адвокат-представник відповідача уточнює позовні вимоги позивача та фактичні підстави цих вимог; подає позивачу або його представнику та суду заперечення у письмовій формі щодо позовних вимог; передає позивачу або його представнику та суду докази, що обґрунтовують заперечення щодо позову; заявляє перед суддею клопотання про витребування доказів, які він може отримати самостійно без допомоги суду (ст. 149 ЦПК РФ)

В основі цієї діяльності адвоката-представника лежить ст. 56 ЦПК РФ, що визначає, що сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається.

Здійснюючи підготовку справи до судового розгляду, адвокат-представник роз'яснює довірителю порядок розгляду справи в суді, процесуальні права та обов'язки клієнта. Крім цього, необхідно дати певні рекомендації щодо поведінки в суді, а також, що слід говорити в ході пояснень, при відповідях на питання суду та інших осіб, які беруть участь у справі, вивчає відповідну судову практику.

Підготовка адвоката до ведення справи завершується попереднім судовим засіданням (ст. 152 ЦПК України). Сторони на попередньому судовому засіданні, отже, та їхні представники мають право подавати докази, наводити доводи, заявляти клопотання. У попередньому судовому засіданні може розглядатися заперечення відповідача щодо пропуску позивачем без поважних причин строку позовної давності для захисту права та встановленого федеральним законом терміну звернення до суду.

15. Діяльність захисника у судовому розгляді у цивільній справі

Автор А. М. Пальховський зазначав: "Адвокат у справі побудови та ведення процесу повинен відігравати роль архітектора... Роль же мулярів та штукатурів, звичайно, повинні взяти на себе інші особи".

Будь-який цивільний процес, на його думку, вимагає:

1) ясного і абсолютно правильного уявлення про існування та порушення права;

2) доказів та порушення цього права;

3) подання цих доказів суду;

4) захисту своїх доводів та спростування доводів протилежної сторони перед судом.

Це чотири періоди, через які відбувається громадянський процес.

Судовий розгляд є центральною стадією цивільного судочинства. Він характерні усна форма, безпосередність дослідження доказів і безперервність процесу, крім часу, призначеного відпочинку (ст. 157 ЦПК РФ).

Після оголошення складу суду відповідно до ст. 164 ЦПК адвокат-представник має право заявити відвід світовому судді чи судді, прокурору, секретареві судового засідання, експерту, фахівцю, перекладачеві (ст. ст. 16 – 18 ЦПК РФ).

Особи, що у справі, вправі заявляти клопотання, пов'язані з розглядом справи. Вони вирішуються судом після заслуховування думок інших осіб, які беруть участь у справі.

Після доповіді справи суд заслуховує пояснення сторін.

Потім суд встановлює послідовність дослідження доказів та переходить до наступної стадії судового розгляду справи.

Судові дебати складаються з промов осіб, що у справі, їх представників. Першим виступає позивач та його представник, потім – відповідач та його представник.

У своїй промові адвокат має висловити узгоджену з довірителем правову позицію у справі, проаналізувати та оцінити досліджені судом докази. Він вказує на те, які обставини справи, на його думку, вважатимуться доведеними, а які обставини так і не отримали підтвердження. Насамкінець представник висловлює думку про те, про яке правовідносини сторін йде мова і яким законом слід керуватися.

У разі потреби слід використовувати і право на репліку, щоб відповісти на репліки осіб, які беруть участь у справі, та дати цим виступам всебічну оцінку.

Відповідно до ст. 231 ЦПК РФ особи, що у справі, їх представник має право ознайомитися з протоколом судового засідання та протягом як 5 днів. з дня його підписання подати у письмовій формі зауваження, вказавши на допущені у ньому неточності та (або) на його неповноту.

16. Участь адвоката у доведенні у цивільній справі

У науці існують різні думки щодо статусу адвоката у цивільному процесі. Зокрема, деякі вчені сходяться на думці, що адвокат-представник є самостійним суб'єктом доведення, а не тією особою, яка не бере участі у справі, не має ні прав, ні обов'язків по доведенню, не має жодних самостійних правочинів.

Законодавець закріплює право надання доказів за сторонами та іншими учасниками процесу, до яких не відносить представника. Однак через довіреність, видану позивачем або відповідачем, адвокат має право представляти інтереси клієнта, а отже, брати участь у доведенні як самостійний суб'єкт, який виражає думку однієї зі сторін. При цьому адвокат має спеціальні знання, що дозволяють йому більш професійно здійснювати покладені на нього функції.

Доказами у справі є отримані у передбаченому законом порядку відомості про факти, на основі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги та заперечення сторін, інших обставин, що мають значення для правильного розгляду та вирішення справи.

Адвокат-представник повинен стежити за свідченнями свідків, ставити питання, спрямовані на отримання потрібних фактів; брати участь у дослідженні письмових та речових доказів. Дослідження передбачає ознайомлення із цими документами, їх аналіз, встановлення зв'язків між окремими доказами. Адвокат - представник бере участь у допиті експертів та фахівців, якщо вони залучалися до участі у справі. Суд має безпосередньо дослідити докази. Тому за неможливості ознайомлення з доказами через об'єктивні причини у залі суду їх огляд та дослідження проводяться за місцем знаходження.

Діяльність представника при цьому має відповідати вимогам закону, бути професійною та кваліфікованою, не порушувати норми адвокатської етики. Адвокат при допитах зобов'язаний займати активну позицію, проте за жодних обставин не грубіянити допитуваному, виявляти повагу до його особи. Не можна ставити запитання, а також незаплановані, відповідь на які може пошкодити довірителю.

Дослідження доказів передбачає і їхню оцінку. В рамках оцінки доказів необхідно виявляти відносність, допустимість доказів, їх достовірність, достатність та наявність взаємного зв'язку. Адвокат-представник, оцінюючи докази у цивільній справі, керується своїм внутрішнім переконанням, основою якого є впевненість у необхідності виконання свого конституційного обов'язку – захисту прав та законних інтересів особи, яка звернулася за правовою допомогою.

17. Умови участі адвоката у оскарженні рішень у цивільних справах

Рішення, винесене мировим суддею, може бути оскаржене в апеляційному порядку сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі, до відповідного районного суду через мирового суддю протягом десяти днів.

Підставою для подання апеляційної скарги є порушення чи неправильне застосування мировим суддею норм матеріального та процесуального права при здійсненні ним правосуддя у цивільних справах.

Особливості апеляційного провадження полягають у тому, що суд апеляційної інстанції, розглядаючи справу за правилами провадження в суді першої інстанції, має право встановлювати нові факти та досліджувати нові докази (ст. 327 ЦПК РФ).

На рішення інших судів, прийняті за першою інстанцією, сторони та інші особи, які беруть участь у справі, можуть подати касаційні скарги, крім рішень мирових суддів, протягом 10 днів з дня ухвалення відповідного рішення.

Після закінчення розгляду справи в суді першої інстанції адвокат-представник повинен не допустити набрання законної сили незаконними та необґрунтованими рішеннями та ухвалами у цивільних справах. Він зобов'язаний сприяти відновленню порушених чи оспорюваних прав, свобод і законних інтересів громадян і тим самим зміцненню законності та правопорядку, формуванню шанобливого ставлення до закону та суду.

Така діяльність адвоката-представника дозволить визначити зміст, направлення та характер вимог, викладених згодом у скарзі.

У скарзі виходячи з фактичних обставин та матеріалів справи, матеріального та процесуального законів відповідно до внутрішнього переконання та правосвідомості дається оцінка судового рішення як акта правосуддя, висловлюйся думка про його законність та обґрунтованість.

Вимоги особи, адресовані касаційній інстанції, мають бути чіткими та зрозумілими, мотивованими та законними.

На судову постанову, що набрала законної сили, за винятком судових постанов Президії Верховного суду РФ, подається скарга на ім'я відповідної посадової особи в порядку наглядового провадження.

Підставою для подання скарги в порядку нагляду є порушення чи неправильне застосування норм матеріального та процесуального права (ст. 363, 364 ЦПК РФ).

Зміст скарги має відповідати вимогам ст. 378 ЦПК України і чітко вказувати на те, яке порушення допущено судами, які раніше розглядали справу; як це відбилося на ухвалі суду, яка набула законної сили; виклад прохання особи, що звертається.

Професіоналізм та кваліфікованість адвоката-представника багато в чому сприяють належному складання апеляційної, касаційної та наглядової скарг та зміцненню авторитету адвокатської корпорації, яка надає юридичну допомогу.

18. Робота адвоката на стадії виконавчого провадження

Вперше у законодавстві, що регламентує виконавче провадження (Федеральний закон від 21 липня 1997 р. № 119 ФЗ "Про виконавче провадження"), закріплені норми, що визначають участь представника у виконавчому провадженні.

Найчастіше представники у виконавче провадження залучаються з метою отримання кваліфікованої юридичної допомоги у процесі виконання виконавчого документа.

У певних випадках залучення представників до виконавчого провадження є обов'язковим, оскільки деякі категорії громадян не можуть особисто здійснювати свої права та обов'язки (неповнолітні, недієздатні чи обмежено дієздатні, визнані такими у встановленому законом порядку).

Юридичні особи також не можуть безпосередньо брати участь у виконавчому провадженні, а діють через свої органи чи посадових осіб, чи через представників цих органів та посадових осіб.

Зі змісту ч. 2 ст. 33 випливає, що судовий пристав-виконавець в осіб, які представляють різні органи чи організації, повинен перевірити наявність документів, що підтверджують їхнє службове або посадове становище (службові посвідчення та ін.).

У статті 33 зазначеного Закону передбачається, що стягувач або боржник можуть брати участь у виконавчому провадженні разом із своїми представниками. Паралельна участь цих осіб часто зустрічається на практиці та забезпечує більш повний захист прав та інтересів сторін у виконавчому провадженні.

Стаття 35 Ф3 РФ "Про виконавче провадження" присвячена визначенню обсягу повноважень представника, а відповідно, і адвоката, якщо він таким виступає, у виконавчому провадженні. На підставі чинного законодавства представник має той самий обсяг прав та обов'язків, що й надається.

У ч. 2 ст.35 законодавцем закріплено такі розпорядчі дії стягувача та боржника у виконавчому провадженні, право вчинення яких представником має бути спеціально обумовлено у довіреності чи іншому документі, що підтверджує його повноваження.

Права на користь представленого пред'явити чи відкликати виконавчий документ, передати повноваження іншій особі (тобто вчинити передовіру), оскаржити дії (бездіяльність) судового пристава-виконавця, отримати присуджене за виконавчим документом майно (зокрема гроші) мають бути зазначені у довіреності .

В усіх випадках, коли у виконавчому провадженні бере участь представник, судовий пристав-виконавець зобов'язаний перевірити обсяг його повноважень.

19. Участь адвоката в арбітражному процесі у суді першої інстанції

При розгляді справ в арбітражному суді своїх представників можуть мати всі особи, які беруть участь у справі, відповідно до ст. 40 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації від 24 липня 2002 р. № 95 ФЗ (АПК РФ).

Судове представництво має право здійснювати тільки дієздатну особу, якщо при цьому вона не належить до кола осіб, які відповідно до ст. 60 АПК РФ не можуть бути представниками в арбітражному суді. Повноваження представника на ведення справи в арбітражному суді мають бути оформлені та підтверджені відповідно до ст. 61 АПК РФ. Повноваження адвоката на ведення справ в арбітражному суді засвідчуються відповідно до Федерального закону "Про адвокатську діяльність та адвокатуру в Російській Федерації". АПК РФ не містить імперативних розпоряджень про оформлення ордером повноважень адвоката на ведення справи в арбітражному суді від імені довірителя. Таким чином, адвокат в арбітражному процесі може представляти довірителя на підставі ордера або довіреності.

Судовий представник, виконуючи в суді доручення свого довірителя, повинен своєю діяльністю сприяти вирішенню завдань судочинства в арбітражних судах, переслідуючи досягнення як основну мету своєї діяльності захисту порушених чи оспорюваних прав, свобод та законних інтересів свого довірителя. Крім того, адвокат повинен надавати допомогу довірителю у здійсненні ним наданих йому процесуальних прав та покладених на нього процесуальних обов'язків. У цьому полягає головна відмінність судового представництва від цивільно-правового представництва, основною метою якого є безпосереднє створення, зміна та припинення цивільних прав та обов'язків.

Судове представництво як інститут арбітражного процесуального права прийнято поділяти на види залежно від його виникнення. За загальним правилом розрізняють добровільне (або договірне) представництво, при якому особа, яка бере участь у справі, самостійно обирає свого представника для ведення справи в суді, як правило, надаючи представнику відповідні повноваження на підставі угоди про надання юридичної допомоги (ст. 25 Федерального закону "Про адвокатську діяльність та адвокатуру в Російській Федерації") , договору доручення або агентського договору; законне представництвоколи особа є судовим представником в силу прямого припису закону.

Аналіз норм, що містяться в гол. 6 АПК РФ, у тому системного зв'язку з іншими положеннями Кодексу вказує на те, що представництво можливе на будь-якій стадії розгляду справи арбітражним судом першої, апеляційної, касаційної або наглядової інстанцій та за будь-якою категорією справ, віднесеною законом до підвідомчості арбітражного суду. Крім того, АПК РФ не містить обмежень за кількістю представників кожної з осіб, які беруть участь у справі.

20. Участь представника в апеляційній, касаційній та наглядовій інстанціях арбітражного процесу

Апеляційному оскарженню підлягають рішення арбітражного суду, які не набрали чинності. Апеляційна скарга може бути подана особами, які беруть участь у справі. На відміну від осіб, які беруть участь у справі, їх представники (у тому числі адвокати) не мають самостійного права на звернення до суду апеляційної інстанції. Звернення може мати місце не інакше як за дорученням та на підставі довіреності від осіб, які беруть участь у справі, інших осіб, наділених правом апеляційного оскарження судових актів.

Істотною ознакою перегляду справи в апеляційній інстанції є повторність судового розгляду.

Адвокат на даній стадії повинен брати до уваги, що заявляти в апеляційній скарзі нові вимоги є недоцільним, оскільки вони не можуть бути предметом розгляду та свідомо відволікають суд апеляційної інстанції від аналізу тих проблем, які зберегли актуальність для заявника скарги після ухвалення рішення судом першої інстанції.

Особи, які беруть участь у справі, мають право оскаржити рішення суду в касаційному порядку. Це можливо лише щодо актів судів першої та апеляційної інстанцій, які перебувають у арбітражних округах. Рішення Вищого арбітражного суду РФ у загальновстановленому порядку касаційному оскарженню підлягають.

До суду касаційної інстанції зацікавлена особа може звернутися зі скаргою, минаючи суд апеляційної інстанції, а у встановлених законом випадках (ст. 195, 234, 240, 245 АПК РФ) оскарження судових актів першої інстанції до суду апеляційної інстанції законом не передбачено законом.

Перегляд судових актів, які набрали чинності, у порядку нагляду здійснюється виключно Вищим арбітражним судом РФ. Адвокат повинен враховувати, що в наглядовій судовій інстанції судовий акт, що набрав законної сили, може бути лише оскаржений. Якщо оскарження судового акта тягне за собою розгляд скарги (апеляційної, касаційної) по суті, то його оскарження пов'язане з попереднім розглядом питання про наявність або відсутність підстав для порушення наглядового провадження.

З метою впорядкування звернення до Вищого арбітражного суду РФ із заявами та поданнями в порядку нагляду встановлено тримісячний термін з дня набрання законної сили останнього судового акта, прийнятого у справі.

Наглядова судова інстанція завжди має винятковий характер. На відміну інших судових інстанцій, у яких арбітражний суд визначає послідовність ведення процесу з урахуванням думки осіб, що у справі (ст. 153 АПК РФ), в наглядової судової інстанції цей порядок заздалегідь визначено законом. У разі адвокат виступає з обґрунтуванням своєї позиції лише після заслуховування судді-доповідача як представник тієї чи іншої особи.

21. Участь адвоката у конституційному провадженні

Конституційний суд РФ є судовим органом конституційного контролю, який самостійно і незалежно здійснює судову владу за допомогою конституційного судочинства.

Конституційне судочинство має низку особливостей:

1) Конституційний суд займається встановленням фактичних обставин справи лише в тій мірі, якою вони можуть вплинути на оцінку конституційності закону, що оспорюється, або окремих його положень;

2) конституційний процес, на відміну інших видів процесів досить швидкоплинний. Усього одна інстанція. Рішення Конституційного суду РФ остаточні та не підлягають оскарженню та опротестуванню. І тому адвокат позбавлений можливості залишити на майбутнє якісь доводи або згодом їх чимось доповнити, необхідно викласти все відразу;

3) у Конституційного суду РФ немає прописаної процедури виконання його рішень, тобто відсутня механізм примусу державних органів та їх посадових осіб до виконання цих рішень, якщо вони добровільно йому не підкоряються. Непоодинокі випадки повторних звернень до Конституційного суду РФ по тому самому питанню, оскільки перше рішення ніким був виконано;

4) захист конституційних права і свободи у конституційному процесі реалізується лише через відстоювання прав конкретної людини, а формі захисту права і свободи всіх осіб, стосовно яких можна застосувати оспорюваний правової акт, т. е. завжди захищаються громадські інтереси.

На стадії підготовки справи до слухання адвокату необхідно вибрати варіант позиції у справі, підібрати доводи на її обґрунтування, визначити коло можливих свідків, фахівців, експертів, які підлягають виклику до суду, визначити перелік документів, які необхідно знайти і подати до суду.

Адвокату необхідно переконатися, що немає обставин, які перешкоджають розгляду справи в Конституційному суді. (П.1 ч.2 ст. 40 ФКЗ від 21 липня 1994 р. № 1 - ФКЗ Про Конституційний Суд РФ).

За відсутності обставин, що перешкоджають розгляду скарги в Конституційному суді РФ, адвокат повинен переконатися, що скарга допустима і є законні підстави для направлення її до Конституційного суду РФ.

Відповідно до ч. 2 ст. 36 Закону про Конституційний суд РФ підставою для розгляду справи в порядку конституційного правосуддя є невизначеність у питанні про те, чи відповідає в Конституції РФ закон або інший нормативно-правовий акт, договір між органами державної влади Федерації та її суб'єктів та інші питання розгляду, які входять у концепцію Конституційного суду РФ. Заявник та його адвокат мають пам'ятати, що відповідно до ст. 37 Закону про Конституційному суді РФ необхідно вказувати у зверненні конкретні підстави звернення та свою позицію з цього питання.

22. Участь адвоката у засіданні Конституційного суду РФ та у судочинстві щодо роз'яснення прийнятого рішення

Конституційний процес не менш напружений і внутрішньо наповнений конфліктами, ніж будь-який інший. Тому адвокат має готуватися ретельно до процесу, оскільки рішення поширюватиметься не лише на його клієнта, а й на велику кількість інших людей.

У судовому засіданні необхідно суворо дотримуватись Регламенту Конституційного суду.

Якщо представників у процесі кілька, то досвідченіший адвокат має взяти він функції координації дій. Необхідно наперед визначити ролі учасників.

Адвокат має контролювати повноту висвітлення проблеми. Особливої делікатності вимагає заява про відведення судді, яка можлива на будь-якій стадії. Цю частину завдання найдоцільніше взяти він адвокату. Необхідно пам'ятати, що у Конституційному суді РФ не можна висловити недовіру до всього складу суду. Іншого Конституційного суду у Росії немає. Можна висловити недовіру лише якомусь судді з підстав, суворо перерахованих у законі. На відміну від інших судів у Конституційному суді може бути ще підстава - участь судді у прийнятті акту, що оскаржується.

У конституційному процесі має місце виступ сторін, заява клопотань, заключний виступ адвоката. Відмінність полягає в тому, що після того, як відбулося підсумкове рішення у справі або винесено ухвалу про відмову у прийнятті питання до розгляду, адвокат може звернутися з клопотанням про офіційне роз'яснення акта суду, якщо не зрозуміла його суть у цілому або окремі положення.

Рішення, прийняті Конституційним судом РФ, називаються постановою, укладанням, ухвалою.

Рішення Конституційного суду РФ вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість суддів, що брали участь у голосуванні, якщо інше не передбачено федеральним конституційним законом. Рішення Конституційного суду РФ проголошуються повному обсязі негайно після підписання.

Постанови та висновки Конституційного суду РФ Не пізніше ніж у двотижневий термін з дня їх підписання направляються: суддями Конституційного суду РФ, сторонам, Президенту РФ, Державній думі, Уряду, Уповноваженому з прав людини, Верховному суду, Вищому арбітражному суду, генеральному прокурору, міністру юстиції.

Рішення Конституційного суду РФ є остаточним, не підлягає оскарженню та набирає чинності негайно після його проголошення. Акти чи окремі положення, визнані неконституційними, втрачають чинність; визнані такими, що не відповідають Конституції РФ, не набули чинності міжнародні договори РФ не підлягають введенню в дію та застосуванню (ч. 6 ст. 125 Конституції РФ).

23. Основні напрямки діяльності адвоката в адміністративному провадженні

Правова основа участі адвоката у процесі провадження у справах про адміністративне правопорушення наведено у Конституції РФ (ст. 48) і КоАП РФ (ст. 25.5).

Як захисник або представник до участі у провадженні у справі про адміністративне правопорушення допускається адвокат або інша особа. Повноваження адвоката засвідчуються ордером, виданим юридичною консультацією.

Повноваження іншої особи, що надає юридичну допомогу, засвідчуються довіреністю, оформленою відповідно до закону.

Захисник та представник допускаються до участі у провадженні у справі про адміністративне правопорушення з моменту складання протоколу про адміністративне правопорушення. У разі адміністративного затримання фізичної особи у зв'язку з адміністративним правопорушенням захисник допускається з моменту адміністративного затримання.

Захисник і представник, допущені до участі у провадженні у справі про адміністративне правопорушення, мають право знайомитися з усіма матеріалами справи, представляти докази, заявляти клопотання та відводи, брати участь у розгляді справи, оскаржити застосування заходів забезпечення провадження у справі, постанову у справі, користуватися іншими процесуальними. правами відповідно до закону.

При дослідженні речових доказів адвокат повинен займати активну позицію, особливо він має бути уважним, вивчаючи документи.

На жаль, усі дії щодо Кодексу про адміністративні правопорушення ведуться уповноваженими органами. Право проведення власного розслідування адвокатами в Кодексі не прописано.

Справа про адміністративне правопорушення розглядається у п'ятнадцятиденний термін з дня отримання суддею, органом, посадовою особою, правомочними розглядати справу, протоколу про адміністративне правопорушення та інші матеріали справи.

При продовженні розгляду справи про адміністративне правопорушення оголошується протокол про адміністративне правопорушення, а за необхідності інші матеріали справи. Заслуховуються пояснення фізичної особи або законного представника юридичної особи, щодо яких ведеться провадження у справі про адміністративне правопорушення, показання інших осіб, які беруть участь у провадженні у справі, пояснення спеціаліста та висновок експерта, досліджуються інші докази, а у разі участі прокурора у розгляді справи заслуховується його висновок. Адвокату закон не надає такого права, тобто дебатів сторін відсутні.

За результатами розгляду справи про адміністративне правопорушення може бути винесена ухвала:

1) про призначення адміністративного покарання;

2) про припинення провадження у справі про адміністративне правопорушення.

24. Оскарження ухвал про адміністративне правопорушення

При оскарженні ухвали про адміністративне правопорушення адвокату необхідно враховувати підвідомчість. Відповідні правила встановлені ст. 30.1 КпАП РФ.

За наслідками розгляду скарги виноситься рішення.

Постанова у справі про адміністративне правопорушення, вчинене юридичною особою або особою, яка провадить підприємницьку діяльність без утворення юридичної особи, оскаржується до арбітражного суду відповідно до арбітражного процесуального законодавства.

Скарга на ухвалу у справі про адміністративне правопорушення подається судді, до органу, посадовій особі, якими винесено ухвалу у справі та які зобов'язані протягом 3 діб з дня надходження скарги направити її з усіма матеріалами справи до відповідного суду, вищого органу, вищої посадової особи.

Скарга на ухвалу судді про призначення адміністративного покарання у вигляді адміністративного арешту підлягає направленню до суду в день її отримання.

Скарга може бути подана безпосередньо до суду, вищого органу, вищої посадової особи, уповноваженої її розглядати.

У разі, якщо розгляд скарги не належить до компетенції судді, посадової особи, якою оскаржено ухвалу у справі про адміністративне правопорушення, скарга направляється на розгляд за підвідомчістю протягом 3 діб.

Законом встановлено строки оскарження у справі про адміністративне порушення. Скарга на ухвалу у справі про адміністративне правопорушення може бути подана протягом 10 діб з дня вручення або отримання копії постанови.

Скарга на ухвалу у справі про адміністративне правопорушення підлягає розгляду у десятиденний строк з дня її надходження з усіма матеріалами справи до суду, органу, посадової особи, правомочної розглядати скаргу.

Скарга на ухвалу про адміністративний арешт підлягає розгляду протягом доби з моменту її подання, якщо особа, притягнута до адміністративної відповідальності, відбуває адміністративний арешт.

Постанова у справі про адміністративне правопорушення, яка не набула законної сили та (або) наступні рішення вищих інстанцій щодо скарг на цю постанову можуть бути оскаржені відповідно до ст. 30.10 КоАП лише прокурором. Таким чином, адвокат може направити скаргу прокурору, а той, якщо визнає докази переконливими, опротестувати рішення. Це взагалі звужує право на захист притягнутого до адміністративної відповідальності, ставлячи його в залежність від державного чиновника, яким є прокурор.

25. Поняття та види представництва у податкових правовідносинах

З ухваленням Податкового кодексу РФ значно розширилися права платника податків, зокрема з'явилося право доручати подання своїх інтересів через уповноважених представників - як юридичних, так і фізичних.

Для адвокатури у цій галузі відкрилося широке полі діяльності.

Для подання особи у податкових правовідносинах адвокату необхідно укласти з платником податків цивільно-правовий договір про подання його інтересів як уповноваженого представника.

Послуги, пов'язані з представленням інтересів замовника, що надаються адвокатом як уповноважений представник, можуть здійснюватися у формі:

1) правового аналізу податкових ситуацій, що виникають у клієнта під час здійснення ним фінансово-господарську діяльність;

2) надання консультацій з питань оподаткування;

3) оптимізації оподаткування шляхом вибору відповідних видів договірних відносин з контрагентами (як під час укладання договору, так і за допомогою зміни умов вже укладених договорів), найбільш вигідного визначення складу витрат, що включаються до собівартості, а також за допомогою визначення способів ведення бухгалтерського обліку, що дозволяють законно зменшити базу оподаткування, або іншими способами;

4) здійснення захисту та представлення інтересів замовника (клієнта) у відносинах з податковими органами (митними органами, органами державних позабюджетних фондів), іншими учасниками відносин, що регулюються законодавством про податки та збори.

Це короткий та далеко не повний перелік послуг, які адвокат може запропонувати підприємцям у цій сфері. При здійсненні цієї діяльності необхідно паралельне залучення для консультацій спеціаліста-бухгалтера, обізнаного з питань оподаткування, або аудитора.

Повноваження представників оформлюються довіреністю, що видається у порядку, встановленому цивільним законодавством РФ (п. 3 ст. 29 НК РФ). Між платником податків (податковим агентом) та його представником виникають не податкові, а цивільно-правові відносини.

Довіреність, що видається представнику платника податків - фізичної особи, яка має бути посвідчена нотаріально або у формі, прирівняній до нотаріально посвідченої відповідно до порядку, встановленого п. 3 ст. 185 ЦК України.

Для представлення інтересів платників податків-організацій нотаріальне посвідчення довіреності не потрібне. У цьому випадку довіреність має бути підписана керівником відповідної юридичної особи (іншої особи, уповноваженої на це її установчими документами). Довіреність має бути скріплена печаткою організації-довірителя.

26. Юридичні послуги зі складання договорів та супроводу угод, претензійна робота

Для здійснення цього виду послуг необхідно грамотно підготувати проекти договорів та організувати юридичний супровід порядку їх виконання сторонами та ведення необхідної для цього документації (як додаток до договорів). В даному випадку потрібна допомога кваліфікованого юриста. Адвокат - найдосвідченіша в подібних питаннях особа.

У першу чергу необхідно при здійсненні угод звернути увагу на те, чи вправі юридичні особи певної організаційно-правової форми укладати ті чи інші правочини і чи мають вони право здійснювати види діяльності, передбачені в договорі, що укладається.

Законодавчі та нормативні акти вимагають ліцензій на зайняття відповідною діяльністю та вчинення певних угод.

Під час укладання договорів слід приділяти увагу повноваженням представників контрагента на укладення цієї угоди та їх правильного оформлення.

Нерідко виникає питання, чи мала право посадова особа на вчинення правочину, чи виконувала ця особа на момент вчинення правочину ті чи інші посадові обов'язки, чи потрібна на вчинення правочину згода інших органів управління юридичної особи (загальних зборів акціонерів (учасників), ради директорів). З цією метою необхідно витребувати у контрагентів установчі документи, з яких можна дійти невтішного висновку, які посадові особи вправі укладати угоди без довіреності і чи потрібна згода інших органів управління контрагента на укладання угоди.

Важливим фактором виконання договору є місце та порядок розгляду судових спорів, пов'язаних із укладанням та виконанням договору, який дозволить забезпечити найбільш ефективний захист інтересів клієнта.

Під час підготовки проектів договорів треба також враховувати особливості як цивільного, а й інших галузей права, наприклад законодавства про валютне регулювання, податкового законодавства, вимог нормативних актів, регулюючих порядок бухгалтерського обліку.

Під час укладання угоди особливу увагу слід звертати на можливість оптимізації оподаткування.

Пильну увагу слід приділити порядку виконання умов договору, тобто процедурі кордонного контролю (строки, час і місце складання актів приймання-передачі товарів або робіт, відображення якості та кількості товару, що надійшов тощо).

Залучення адвоката до участі у переговорах з контрагентами клієнта з питання укладення угоди (договору), порядку її виконання та іншого дозволяє клієнту отримати правову допомогу безпосередньо та одразу, що допоможе уникнути помилок та необхідності їх виправляти.

Адвокату, залученому до переговорів, необхідно заздалегідь ознайомитись з наявною документацією, здійснити її правовий аналіз та на його основі надати свої пропозиції.

27. Представництво у третейському суді та міжнародному комерційному арбітражі

Сучасне російське законодавство про третейський суд формувалося під впливом Типового закону ЮНСІТРАЛ "Про міжнародний комерційний арбітраж" (прийнятий 21 червня 1985 р. на 18-й щорічній сесії Комісії ООН з права міжнародної торгівлі (ЮНСІТРАЛ)) на основі зближення третейських судів з урахуванням принципів і норм, призначених спочатку міжнародного комерційного арбітражу.

Легітимність третейського розгляду заснована на конституційно закріпленому "праві свободи дій громадян та їхній приватній автономії". Право кожного на вільне використання своїх здібностей та майна для підприємницької та іншої, не забороненої законом економічної діяльності, проголошено у ч. 1 ст. 34 Конституції РФ. Відповідно до ч.2 ст. 45 Конституції РФ: "Кожен має право захищати свої права і свободи всіма способами, не забороненими законом".

Типовий закон ЮНСІТРАЛ "Про міжнародний комерційний арбітраж" і наступний йому Закон РФ від 7 липня 1993 р. № 5338-I "Про міжнародний комерційний арбітраж" мають своїм предметом третейський розгляд (процес, процедуру), що здійснюється в будь-якому третейському суді, в тому числі третейський розгляд, організований постійно діючим третейським судом.

Розробники покладеного в основу однойменного російського закону Типового закону ЮНСІТРАЛ "Про міжнародний комерційний арбітраж" надавали терміну "арбітраж" значення, що включає:

1) арбітражну угоду;

2) підготовку та проведення арбітражних розглядів та арбітражні рішення.

У Федеральному законі від 24 липня 2002 р. № 102-ФЗ "Про третейські суди в Російській Федерації" Термін "третейський суд" вживається у двох основних значеннях:

1) як загальне найменування інституту третейського суду, що має два види - постійно діючий третейський суд і третейський суд на вирішення конкретного спору (третейський суд на вирішення конкретного спору);

2) стосовно складу третейського суду, який обирається (призначається) для вирішення конкретного спору в третейському суді будь-якого з двох його видів.

Отже, правила третейського розгляду підлягають визначенню із застосуванням як положень гол. V "Третейський розгляд", а всіх законоположень про процедуру третейського розгляду. У цьому слід пам'ятати, що правила третейського розгляду постійно діючому третейському суді й у третейському суді для вирішення конкретного спору регламентуються однаково, але це робиться у адресованих кожному їх положеннях Федерального закону " Про третейських судах до " . При цьому термінологічна єдність не витримана, і значення терміна „третейський суд” слід щоразу визначати залежно від контексту.

28. Представництво у Європейському суді

Для захисту прав і свобод людини велике практичне значення має Регламент Суду, який визначає порядок реалізації скарг. Без усвідомлення значення Регламенту важко обійтись адвокатам, заявникам, представникам держави-відповідача.

Згідно з Правилом 35 Регламенту Європейського суду з прав людини представництво Високих Договірних Сторін здійснюється офіційними уповноваженими особами, які мають право користуватися допомогою адвокатів та радників.

Представником заявника, який діє відповідно до п. 2 та п.3 Правила 36 Регламенту, виступає адвокат, допущений до адвокатської практики у будь-якій з Високих Договірних Сторін і постійно проживає на території однієї з них, або будь-яка інша особа, затверджена Головою Палати.

У виняткових обставинах і на будь-якій стадії провадження Голова Палати, якщо вважатиме, що обставини або дії адвоката чи іншої особи це виправдовують, мають право вказати, що відповідна особа більше не може представляти заявника або допомагати йому. У цьому випадку заявнику пропонується знайти іншого представника.

Адвокат або інший затверджений представник або сам заявник, який бажає отримати дозвіл самостійно представляти свої інтереси у справі, повинен достатньо володіти однією з офіційних мов Суду, навіть якщо він такий дозвіл отримав.

Складність складає той факт, що сам процес щодо вирішення спорів у Європейському суді відрізняється від системи, яка існує в Росії. Зокрема, особливості характерні складу Суду, сторін, інших осіб, що у справі та інших.

Порядок у залі Суду забезпечується Головою Палати. Він має право, якщо представник сторони заявляє образливі, легковажні, недобросовісні, що вводять в оману або розлогі доводи, усунути такого представника від участі у розгляді у справі, відмовитися долучити до справи доводи повністю або частково або вжити будь-яких інших заходів, які він визнає доречними.

Юридична допомога під час провадження у справах у Європейському суді може надаватися безкоштовно. Це положення врегульовано Правилами гол. 10 Регламенту. Голова Палати має право або на підставі звернення заявника, який подав скаргу відповідно до ст. 34 Конвенції про захист прав людини та основних свобод або за своєю ініціативою надати заявникові юридичну допомогу, пов'язану з веденням справи безкоштовно. У разі адвокатам та іншим особам, призначеним відповідно до п. 4 Правила 36, виплачується винагороду. Воно у відповідних випадках може бути виплачено більш ніж одному такому представнику. До сум, призначених для оплати юридичної допомоги заявнику, можуть бути включені не тільки винагорода представникам, а й витрати на проїзд та проживання та інші необхідні витрати заявника або призначеного представника.

29. Виникнення та розвиток нотаріату у дорадянський період

Слово "нотаріус" походить від латинського "notarius", що означає "писар", "скорописець", "секретар", "стенограф", "діловод". У Стародавньому Римі так називали рабів, які вели ділове листування своїх панів.

У XV-XVII ст. в Москві письмовою формою договору займалися подьячіе, які становили характерні на той час письмові договори: "купчу фортецю", запис, позикову кабалу та ін.

У XV1 ст. вони об'єднувалися в звані артілі, очолювані старостою. Кількість осіб у них залежно від населення певного міста варіювалася від 15 до 24. Договірні грамоти, складені ними, підлягали обов'язковій реєстрації у Збройовій палаті. Нагляд над їх діяльністю здійснював Наказ кріпаків.

14 квітня 1866 р. імператором Олександром II було затверджено Тимчасове положення про нотаріальну частину, яке набуло чинності закону в 1875 р. і поширювалося на колишнє Царство Польське, а пізніше - на губернії Прибалтійські. Воно увійшло до складу Судових статутів (Звід законів, т. XVI ^.1).

На посаду нотаріусів призначалися кандидати, які досягли 21 року, піддані Російської Імперії, які мали знання в галузі цивільного законодавства, статутів та форм нотаріального провадження. Перед призначенням на посаду нотаріуси вносили заставасума якого у столичному місті становила – 10 000 рублів, у губернському -6000 рублів, у повітових містах, де були окружні суди - 4000 рублів, в інших містах - 2000 рублів. Ця застава була спрямована на забезпечення майнової відповідальності нотаріуса за помилки в нотаріальній діяльності, а при виході у відставку сума застави, що залишилася, поверталася нотаріусу.

Нотаріуси мали право вчиняти нотаріальні дії для всіх, хто звернувся до них, за винятком їхніх близьких родичів. При вчиненні нотаріальних дій мали бути присутніми два свідки, а якщо оформлялася купча на нерухомість, то їх мало бути три. Сторони були зобов'язані подати довідку поліції про особу, довідку органу місцевого самоврядування про належність майна, що відчужується продавцю. Проект угоди складався на гербовому папері, підписувався у присутності нотаріуса, зокрема свідками. Після сплати мит та зборів акт вносився до кріпосної книги і видавався сторонам під розписку.

На початку XX ст. було вироблено проект нової редакції Положення про нотаріальну частину. Як основні положення в ньому були зазначені:

1) заміщення нотаріальних посад лише юристами з високою теоретичною підготовкою до цієї посади;

2) детальний виклад у законі обов'язків нотаріуса;

3) встановлення дієвого нагляду за нотаріальною діяльністю.

30. Розвиток нотаріату у радянський період

Після Жовтневої революції у Росії відбулися принципові зміни державного та суспільного життя, які фактично знищили існування вільного нотаріату

Декретом № 1 "Про суд" було скасовано старі державні органи влади, у тому числі суди, інститути судових слідчих, прокурорського нагляду, присяжної та приватної адвокатури, дещо пізніше було скасовано і нотаріат. Також було скасовано Положення про нотаріальну частину та оголошено про націоналізацію нотаріальних контор, дещо пізніше їх було ліквідовано, а на їхньому місці створювалися нотаріальні відділи, які очолювали народні нотаріуси, але незабаром вони також були скасовані.

4 жовтня 1922 р. було прийнято перший законодавчий акт про нотаріат радянського періоду. Положення про державний нотаріат РРФСР, згідно з яким виконавчі комітети місцевих органів влади створювали нотаріальні контори на місцях. Там, де було можливості заснувати нотаріальні контори, виконання нотаріальних функцій, крім вчинення актів і засвідчення договорів, покладалося на народних суддів.

Нотаріуси були уповноважені скоєння наступних действий:

1) вчинення обов'язкових нотаріальних актів;

2) засвідчення договорів, які укладаються державними, кооперативними, громадськими установами, підприємствами, організаціями;

3) вчинення протесту векселів тощо.

14 травня 1926 р. було прийнято Постанову ЦВК і РНК СРСР "Про основні засади організації державного нотаріату", де як основні початки були виділені:

1) неприпустимість заміщення нотаріусами інших державних посад;

2) одержання нотаріусами винагороди за свою працю лише від держави;

3) обов'язковість дотримання нотаріальної таємниці.

Пізніше приймалися Положення про державний нотаріат РРФСР 20 липня 1930 р., 31 грудня 1947 р., 30 вересня 1965 р. І лише 19 липня 1973 р. Верховною Радою СРСР було прийнято Закон СРСР "Про державний нотаріат", а 2 серпня1974. був прийнятий Закон РРФСР "Про державний нотаріат", що законодавчо закріпив повноваження нотаріусів на видачу свідоцтв: про право власності на частку у спільному майні подружжя, на частку у спільному майні подружжя за заявою пережитого чоловіка, а також на частку у спільному майні чоловіком.

Після розпаду СРСР реформи у напрямі побудови правової держави показали необхідність вирішення проблеми забезпечення законності громадянського обороту, насамперед у сфері нерухомості, захисту прав та свобод громадян. А прийняті 1993 р. Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат проголосили вільний нотаріат латинського типу.

31. Поняття нотаріату

Термін "нотаріат" багатозначний, його можна розглядати як:

1) систему органів та посадових осіб, наділених відповідно до закону правом вчинення нотаріальних дій;

2) галузь законодавства як сукупність правових норм, що регулюють суспільні відносини у галузі нотаріату;

3) навчальна дисципліна, предметом якої є вивчення питань нотаріального виробництва та діяльності його учасників у нотаріальній сфері.

Нотаріату як системі органів притаманні такі особливості:

1) призначення нотаріату полягає у забезпеченні громадян та юридичних осіб кваліфікованою юридичною допомогою;

2) нотаріальна діяльність носить правовий характер, і результатом її виступають правові наслідки (наприклад, нотаріально засвідчені документи мають юридичну силу);

3) предметом нотаріальної діяльності виступають безперечні громадянські права та юридичні факти. Якщо під час нотаріального провадження виникає суперечка про право, то нотаріальне провадження має бути припинено до вирішення спору.

В даний час у світі існує дві основні системи нотаріату – латинського та англосаксонського типу.

Для латинського типу характерно те, що нотаріус виступає як незалежний представник держави, наділеного від імені держави повноваженнями вчиняти нотаріальні дії та несе особисту відповідальність за вчинення нотаріальних дій, а контроль за його діяльністю здійснюється державою в особі органів юстиції та нотаріальними палатами. У країнах із англосаксонською системою нотаріату нотаріус та адвокат виступають в одній особі.

Прийняті 1993 р. Основи законодавства РФ про нотаріат проголосили вільний нотаріат латинського типу.

Нотаріату властиво виконання певних функцій:

1) правоохоронної чи захисної, що забезпечує законність та правомірність дій учасників громадянського обороту;

2) юрисдикційною, оскільки нотаріус займається і правовстановлюючою, і правозастосовчою діяльністю;

3) запобіжно-профілактичної;

4) правореалізує, що виражається в тому, що на нотаріусі лежить обов'язок забезпечення необхідних умов для діяльності інших учасників нотаріального виробництва;

5) правоустановлювальною, яка полягає у необхідності встановлення у нотаріальному порядку деяких груп юридичних фактів.

32. Нотаріальна діяльність

Нині нотаріат до не входить у систему органів виконавчої, а нотаріус перестав бути посадовою особою, а виступає як незалежного представника держави, наділеного їм у порядку повноваженнями щодо вчиненню нотаріальних дій від імені РФ.

Нотаріальна діяльність у РФ має цілу низку правових гарантій:

1) нотаріус неупереджений, тобто сторони, які звернулися до нього за наданням правової допомоги, знаходяться в рівному положенні, нотаріус не вправі віддавати перевагу будь-якій із сторін;

2) незалежність виявляється в тому, що стосовно нотаріальної дії, що здійснюється, нотаріус повинен самостійно приймати рішення без будь-яких вказівок;

3) у своїй діяльності нотаріус керується Конституцією РФ, Конституціями республік у складі РФ, Основами законодавства РФ про нотаріат, законодавчими актами РФ та суб'єктів РФ, прийнятими в межах їхньої компетенції, а також міжнародними договорами;

4) нотаріусу при виконанні службових обов'язків, а також особам, які працюють у нотаріальній конторі, забороняється розголошувати відомості, оголошувати документи, які стали їм відомі у зв'язку із вчиненням нотаріальних дій, у тому числі після складання повноважень або звільнення, за винятком випадків, коли довідки про вчинені нотаріальні дії видаються на вимогу суду, прокуратури, органів слідства у зв'язку з кримінальними або цивільними справами, що перебувають у їх провадженні, а також на вимогу арбітражного суду у зв'язку з суперечками, що перебувають у його вирішенні.

На нотаріальну діяльність закон встановлює певні обмеження. Так, ст. 6 Основ законодавства РФ про нотаріат (далі - Основи) свідчить: " Нотаріус немає права займатися самостійної підприємницької та жодної іншої діяльністю, крім нотаріальної, наукової і викладацької, і надавати посередницькі послуги під час укладання договорів " .

Діяльність нотаріусів відбувається у певних нотаріальних округах, які встановлюються відповідно до адміністративно-територіального поділу РФ. У містах, що мають районний чи інший адміністративний поділ, нотаріальним округом є вся територія відповідного міста.

Територія діяльності нотаріуса може бути змінена спільним рішенням органу юстиції та нотаріальної палати. Проте органом юстиції разом із нотаріальною палатою може бути встановлений інший округ для ведення спадкових справ.

У той же час вчинення нотаріусом нотаріальної дії за межами свого нотаріального округу не спричиняє визнання недійсності цієї дії.

33. Правові джерела нотаріальної діяльності

Питання про джерела нотаріального законодавства має важливе правове значення, оскільки в нотаріальній практиці постійно виникають питання вибору правової норми, якою слід керуватися під час здійснення тієї чи іншої нотаріальної дії.

1) основним джерелом будь-якої галузі російського права виступає Конституція Російської Федерації. Однією з центральних за значимістю є норму про право отримання кваліфікованої юридичної допомоги (ст. 48). В даний час надання такої допомоги поряд з адвокатами покладено і на нотаріусів, які представляють у цьому випадку нотаріат як публічно-правовий інститут;

2) федеральні закони. До них насамперед відносяться Основи законодавства РФ про нотаріат, прийняті Верховною Радою Росії 11 лютого 1993 р. Основи законодавства України про нотаріат є основним актом організаційно-правового характеру, визначаючи сучасну організацію нотаріату, правовий статус, компетенцію та порядок діяльності нотаріуса. Стаття 333.24 Податкового кодексу РФ встановлює розміри державного мита за вчинення нотаріальних дій. Цивільний кодекс РФ закріплює випадки нотаріального посвідчення правочинів, визначає істоту конкретних нотаріальних дій;

3) закони суб'єктів РФ Відповідно до ст. 72 Конституції РФ нотаріат віднесено до сфери спільного ведення;

4) нормативні акти Президента РФ. Наприклад, Указ Президента РФ від 22 липня 2002 р. № 767 "Про використання Державного герба Російської Федерації на печатках нотаріусів";

5) акти федеральних органів виконавчої влади Зазначені акти приймаються з низки питань, зокрема й у випадках, прямо зазначених у Основах законодавства РФ про нотаріат. Так, важливі для нотаріальної діяльності Інструкція про порядок вчинення нотаріальних дій посадовими особами органів виконавчої влади від 19 березня 1996 р., а також Наказ Міністерства юстиції РФ від 10 квітня 2002 р. № 99 "Про затвердження Форм реєстрів для реєстрації нотаріальних дій, нотаріальних свідоцтв та посвідчувальних написів на оборудках і документах, що свідчать";

6) згідно з ч. 4 ст. 15 Конституції РФ загальновизнані принципи та норми міжнародного права та міжнародні договори Росії є частиною її правової системи.

34. Фінансове забезпечення нотаріальної діяльності

Джерелом фінансування діяльності нотаріуса, що займається приватної практикою, є грошові кошти, отримані ним за вчинення нотаріальних дій та надання послуг правового та технічного характеру, а також інші фінансові надходження, що не суперечать законодавству РФ. Державні нотаріальні контори утримуються з допомогою відрахувань з федерального бюджету РФ.

Нотаріус, який займається приватною практикою, стягує тариф, що дорівнює державному миту, встановленому ст. 333.24 НК РФ. В інших випадках тариф визначається угодою між фізичними та (або) юридичними особами, які звернулися до нотаріуса, та нотаріусом. Усі витрати, пов'язані з вчиненням нотаріальних дій та забезпеченням збереження документів, він оплачує зі стягуваного нотаріального тарифу; оплачується: оренда приміщення, комунальні платежі, канцелярські товари, страхові внески, внески до нотаріальної палати, заробітна плата працівникам нотаріальної контори, прибутковий податок, внески до пенсійного фонду, фонд соціального страхування, фонди обов'язкового медичного страхування. Кошти, отримані нотаріусом, що займається приватною практикою, після сплати податків, інших обов'язкових платежів надходять у власність нотаріуса. Клієнти нотаріуса зобов'язані сплатити державне мито до вчинення нотаріальних дій.

Податковим кодексом РФ, наприклад, встановлено такі розміри державного мита за вчинення нотаріальних дій державними нотаріусами:

1) за посвідчення довіреностей на здійснення угод, що вимагають нотаріальної форми, – 200 рублів;

2) за посвідчення установчих документів (копій установчих документів) організацій – 500 рублів;

3) за посвідчення угоди про сплату аліментів – 250 рублів;

4) за посвідчення шлюбного договору – 500 рублів;

5) за посвідчення угоди про зміну або розірвання нотаріально посвідченого договору - 200 рублів;

6) за посвідчення заповітів, за прийняття закритого заповіту – 100 рублів тощо.

При цьому, за нотаріальні дії, що здійснюються поза приміщеннями державної нотаріальної контори, органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування, державне мито сплачується у розмірі, збільшеному у півтора рази.

Пільги для фізичних та юридичних осіб, передбачені законодавством про державне мито, поширюються на цих осіб при здійсненні нотаріальних дій, складанні проектів документів, видачі копій та виконанні технічної роботи як нотаріусами, які працюють у державних нотаріальних конторах, так і нотаріусами, що займаються приватною практикою.

35. Порядок призначення на посаду нотаріуса та припинення його повноважень

Загальна кількість посад нотаріусів визначається органом юстиції спільно з нотаріальною палатою, як правило, виходячи з кількості населення, що проживає на певній території, та кількості вчинених нотаріальних дій.

Посада нотаріуса засновується та ліквідується також названими органами.

Наділення нотаріуса повноваженнями проводиться на підставі рекомендації нотаріальної палати Міністерством юстиції РФ або за його дорученням органом юстиції на основі з числа осіб, які мають ліцензії. Особи, які склали кваліфікаційні іспити, отримують ліцензію на право зайняття нотаріальною діяльністю.

Конкурс має бути оголошено розпорядженням територіального органу Федеральної реєстраційної служби не пізніше як 10 днів. з дня відкриття вакантної посади нотаріуса із зазначенням строків проведення конкурсу, місця та часу засідання конкурсної комісії, а також терміну прийому документів на конкурс.

Для проведення конкурсу наказом територіального органу утворюється конкурсна комісія у кількості 8 осіб із рівної кількості працівників територіального органу Федеральної реєстраційної служби та членів нотаріальної палати, які є нотаріусами.

До участі у конкурсі допускаються громадяни РФ, які мають вищу юридичну освіту, пройшли стажування в державній нотаріальній конторі або у нотаріуса, що займається приватною практикою, які склали кваліфікаційний іспит, що мають ліцензію на право нотаріальної діяльності.

Під час проведення конкурсу конкурсанти оцінюються на підставі поданих ними документів, у тому числі документів про проходження стажування та результати складання кваліфікаційних іспитів.

Переможцем у конкурсі вважається кандидат, який одержав найбільшу кількість балів.

За рівності балів у кількох кандидатів рішення конкурсною комісією приймається відкритим голосуванням. Результати голосування та рішення конкурсної комісії оголошуються особам, які брали участь у конкурсі, наступного дня після закінчення конкурсу.

Припинення повноважень нотаріуса Звільнення нотаріуса, що працює у державній нотаріальній конторі, виробляється відповідно до трудового законодавства РФ та республік у складі РФ.

Нотаріус, що займається приватною практикою, складає повноваження за власним бажанням або звільняється від повноважень на підставі рішення суду про позбавлення права нотаріальної діяльності у випадках:

1) засудження його за скоєння умисного злочину – після набрання вироком законної сили;

2) обмеження дієздатності чи визнання недієздатним у встановленому законом порядку;

3) за клопотанням нотаріальної палати за неодноразове вчинення дисциплінарних провин, порушення законодавства.

36. Стажист та помічник нотаріусів

Стажер нотаріуса то, можливо особа, має вищу юридичну освіту, а помічником нотаріуса - має ліцензію право нотаріальної діяльності.

Призначення на посаді стажера и помічника нотаріуса в державній нотаріальній конторі здійснюється органом юстиції на підставі трудового договору, в якому визначаються їхні права та обов'язки. Стажування у нотаріуса, що займається приватною практикою, також здійснюється на підставі укладання трудового договору (контракту) між нотаріусом та особою, яка бажає пройти стажування.

Особи, які претендують на посаду нотаріуса, повинні пройти стажування строком не менше одного року у державній нотаріальній конторі або у нотаріуса, який займається приватною практикою. Строк стажування для осіб, які мають стаж роботи з юридичної спеціальності не менше ніж 3 роки, може бути скорочений спільним рішенням органу юстиції та нотаріальної палати. Тривалість стажування не може бути меншою за 6 місяців. Строк стажування може бути продовжений на час хвороби стажера або його відсутності з інших поважних причин спільним рішенням органу юстиції та нотаріальної палати.

Порядок проходження стажування визначено Наказом Міністерства юстиції РФ від 21 червня 2000 "Про затвердження порядку проходження стажування особами, які претендують на посаду нотаріуса". Для виявлення рівня підготовки осіб, які бажають пройти стажування у нотаріусів, проводиться іспит.

Безпосереднє керівництво роботою стажистів у державній нотаріальній конторі здійснюється нотаріусом зі стажем роботи за спеціальністю не менше ніж 3 роки, на якого наказом органу юстиції покладено ці функції.

Оплата праці стажера у державній нотаріальній конторі провадиться з фонду заробітної плати державної нотаріальної контори.

Територіальним органом Федеральної реєстраційної служби затверджується програма стажування, яка є єдиною та обов'язковою для всіх стажистів та керівників стажування та містить перелік заходів, спрямованих на отримання стажером спеціальних теоретичних знань, набуття практичних навичок щодо вчинення нотаріальних дій та організації роботи нотаріуса. Скорочення терміну стажування не звільняє стажист від обов'язку освоїти програму стажування.

В обов'язки стажистів може входити: підготовка проектів нотаріальних документів, прийом відвідувачів, правова оцінка поданих документів, консультування громадян та юридичних осіб щодо вчинення нотаріальних дій тощо.

Після закінчення стажування керівник стажера складає висновок про її підсумки, який прикладається до заяви про складання кваліфікаційних іспитів.

37. Державні нотаріальні контори

Державні нотаріальні контори відкриваються та скасовуються Міністерством юстиції РФ або за його дорученням міністерствами юстиції республік у складі РФ та органами юстиції інших суб'єктів РФ.

Нотаріуси, які працюють у державних нотаріальних конторах, уповноважені на здійснення наступних нотаріальних дій:

1) посвідчення угод;

2) видача свідоцтва про право власності частку у спільному майні подружжя;

3) накладення та зняття заборони відчуження майна;

4) засвідчення копій документів та виписок з них, достовірності підпису на документах, вірності перекладу документів з однієї мови на іншу;

5) посвідчення факту перебування громадянина у живих, знаходження громадянина у певному місці;

6) посвідчення тотожності громадянина з особою, зображеною на фотографії;

7) посвідчення часу подання документів;

8) передача заяви фізичних та юридичних осіб іншим фізичним та юридичним особам;

9) прийняття в депозит грошових сум та цінних паперів;

10) здійснення виконавчих написів, протестів векселів, морських протестів;

11) пред'явлення чеків до платежу та посвідчення несплати чеків;

12) прийняття зберігання документів;

13) забезпечення доказів;

14) видача свідоцтва про право спадщину;

15) вжиття заходів щодо охорони спадкового майна.

У разі відсутності в нотаріальному окрузі державної нотаріальної контори вчинення названих нотаріальних дій доручається спільним рішенням органу юстиції та нотаріальної палати одному з нотаріусів, які займаються приватною практикою.

Якщо у населеному пункті взагалі відсутній нотаріус, то обов'язок щодо вчинення нотаріальних дій покладається на посадових осіб органів виконавчої влади, які мають право вчиняти такі нотаріальні дії:

1) посвідчення заповітів та довіреностей;

2) вжиття заходів до охорони спадкового майна;

3) засвідчення вірності копій документів та витягів із них, а також справжності підписів на документах.

Також вчинення окремих нотаріальних дій уповноважені посадові особи консульських установ РФ.

Ведення реєстру всіх державних нотаріальних контор та контор нотаріусів, що займаються приватною практикою, здійснює Міністерство юстиції РФ.

38. Нотаріус, який займається приватною практикою

Поряд із державними конторами в Російській Федерації діють приватні нотаріуси.

Нотаріус, який займається приватною практикою, наділений широким колом повноважень:

1) вправі відкривати у банку розрахунковий та інші рахунки, зокрема валютний, з яких нотаріус може перераховувати гроші за оренду приміщення, проводити розрахунки з податковими органами, пенсійним фондом. Також нотаріус має право відкривати депозитний рахунок, на який клієнт перераховує гроші для того, щоб нотаріус за його вказівкою передав ці гроші організації, фізичній особі тощо.

2) вправі мати майнові та особисті немайнові права та обов'язки;

3) вправі наймати та звільняти працівників. У цьому випадку він повинен виплачувати їм заробітну плату, проводити розрахунки за цих працівників із пенсійним фондом, фондом обов'язкового медичного страхування та соціального страхування;

4) розпоряджатися доходом, що надійде. Але необхідно враховувати, що він зобов'язаний виплачувати заробітну плату співробітникам, оплачувати оренду приміщення, канцелярські товари та ін. дохід, яким може розпоряджатися;

5) виступати в суді, арбітражному суді від свого імені та вчиняти інші дії відповідно до законодавства РФ та республік у складі РФ.

Нотаріуси, що займаються приватною практикою, уповноважені на вчинення тих самих нотаріальних дій, що і державні нотаріуси, за винятком видачі свідоцтва про право на спадщину та вжиття заходів до охорони спадкового майна.

У разі здійснення нотаріусами прийому на роботу громадян за трудовими договорами або за договорами цивільно-правового характеру, предметом яких є виконання робіт та надання послуг, вони реєструються в органах ПФР як нотаріуси, що займаються приватною практикою, та нотаріусів, які використовують працю найманих працівників. Тому при реєстрації нотаріуса як роботодавець, крім перерахованих вище заяв, паспортів і копій документів, їм пред'являються також засвідчені копії договорів.

Нотаріус, який займається приватною практикою, відповідає за свої дії всім своїм майном. Він зобов'язаний укласти договір страхування своєї діяльності і, отже, збитки, заподіяні нотаріусом, відшкодовуються з допомогою страхової суми, а разі її недостатності - з допомогою іншого майна нотаріуса.

39. Правовий статус нотаріальних палат

Нотаріальна палата є некомерційною організацією, що є професійним об'єднанням, засноване на обов'язковому членстві нотаріусів, які займаються приватною практикою. Особи, які отримали або бажають отримати ліцензію на право нотаріальної діяльності, також можуть бути членами нотаріальної палати.

У Російській Федерації діє Федеральна нотаріальна палата та нотаріальні палати суб'єктів РФ, створювані у кожному суб'єкті РФ і містах Москві та Санкт-Петербурзі.

Нотаріальна палата є юридичною особою та організує свою роботу на засадах самоврядування, гласності, законності та порядності.

Цілями діяльності нотаріальних палат є: подання та захист інтересів нотаріусів, надання їм допомоги та сприяння у розвитку приватної нотаріальної діяльності; організація стажування осіб, які претендують на посаду нотаріуса, та підвищення професійної підготовки нотаріусів; організація страхування нотаріальної діяльності

Нотаріальна палата створюється рішенням зборів засновників.

установчі збори приймає її статут, обирає керівні та контролюючі органи палати – президента палати, правління, ревізійну комісію.

Вищим органом нотаріальної палати є збори членів нотаріальної палати.

Керують нотаріальною палатою обрані зборами членів нотаріальної палати правління та президент нотаріальної палати.

До повноважень Зборів членів палати входить: обрання правління, президента, ревізійної комісії; затвердження кошторису доходів та витрат палати; визначення розмірів членських внесків; вирішення інших питань, пов'язаних із діяльністю палати. Членські внески можуть встановлюватися як у відсотковому відношенні до доходу, що отримується нотаріусом, так і бути фіксованою сумою або обчислюватися в мінімальних заробітних платах.

До повноважень правління належать: визначення дати та часу зборів членів палати; підготовка питань, які виносяться на розгляд зборів; заяву спільно з органами юстиції до суду клопотання про позбавлення нотаріусів права нотаріальної діяльності; розгляд скарг на дії нотаріуса; розгляд за дорученням зборів палати інших питань, пов'язаних із діяльністю палати. Діяльність правління здійснюється на основі колегіального керівництва, гласності, регулярної звітності перед членами нотаріальної палати та широкого залучення нотаріусів до роботи нотаріальної палати.

За великого обсягу роботи у регіональній нотаріальній палаті може бути обраний віце-президент на той самий термін, що й президент нотаріальної палати.

Контроль за фінансово-господарською діяльністю палати здійснює ревізійна комісія.

40. Федеральна нотаріальна палата

Федеральна нотаріальна палата є некомерційною організацією, що є професійним об'єднанням нотаріальних палат.

Установчі збори приймають її статут, обирають - президента палати, правління, ревізійну комісію.

Статут Федеральної нотаріальної палати приймається зборами представників нотаріальних палат і реєструється у порядку, встановленому для реєстрації статутів громадських об'єднань.

До повноважень Федеральної нотаріальної палати належать:

1) здійснення координації діяльності нотаріальних палат, у вигляді чого виробляються однакові підходи до здійснення нотаріальних дій;

2) представлення інтересів нотаріальних палат в органах державної влади та управління, підприємствах, установах, організаціях;

3) забезпечення захисту соціальних та професійних прав нотаріусів, які займаються приватною практикою;

4) участь у проведенні експертиз проектів законів РФ з питань, пов'язаних із нотаріальною діяльністю;

5) забезпечення підвищення кваліфікації нотаріусів, стажистів та помічників нотаріусів;

6) організація страхування нотаріальної діяльності;

7) представлення інтересів нотаріальних палат у міжнародних організаціях.

Статутом Федеральної нотаріальної палати може бути передбачені та інші повноваження, які суперечать законодавству РФ.

Вищим органом Федеральної нотаріальної палати є збори представників нотаріальних палат, які таємним голосуванням обирає правління і президента Федеральної нотаріальної палати. Повноваження зазначених органів регламентуються статутом Федеральної нотаріальної палати.

Збори представників нотаріальних палат скликаються не рідше одного разу на рік.

Також на пропозицію президента правлінням палати може бути обраний віце-президент палати, а правлінням палати за поданням президента - керуючий справами палати. Причому посаду керівника справами палати може бути призначений нотаріус.

Для забезпечення контролю за фінансово-господарською діяльністю правління та президента на зборах представників нотаріальних палат простою більшістю голосів обирається ревізійна комісія.

З 1997 р. Федеральна нотаріальна палата видає науковий журнал "Нотаріальний вісник". При Федеральній нотаріальній палаті існує науково-практична рада, до складу якої входять провідні вчені та фахівці у галузі нотаріату. Основною функцією ради є розробка науково обґрунтованих рекомендацій щодо застосування законодавства, що стосується питань нотаріальної діяльності.

41. Правомочність нотаріуса

Сукупність законодавчо закріплених повноважень, наданих нотаріусу, складають його компетенцію, яка поділяється на: предметну и територіальну.

Предметна компетенція виявляється у тому, скоєння яких нотаріальних дій уповноважений нотаріус. Так, компетенція державних нотаріусів ширша, ніж приватнопрактикуючих, оскільки згідно зі ст. 36 Основ нотаріуси, які працюють у державних нотаріальних конторах, крім нотаріальних дій, передбачених для приватних нотаріусів, вправі видавати свідоцтва про право на спадщину і вживати заходів до охорони спадкового майна.

Територіальна компетенція передбачає здійснення окремих нотаріальних дій нотаріусами певного нотаріального округу.

Професійна діяльність нотаріусів у полягає у скоєнні ними нотаріальних дій, передбачених законодавством. Статтями 35 та 36 Основ законодавства РФ про нотаріат закріплено коло цих дій.

При здійсненні своєї професійної діяльності нотаріус має ряд прав:

1) вчиняти передбачені Основами нотаріальні дії в інтересах фізичних та юридичних осіб, які звернулися до нього, за винятком випадків, коли місце вчинення нотаріальної дії визначено законодавством РФ чи міжнародними договорами;

2) складати проекти угод, заяв та інших документів, виготовляти копії документів та витяги з них, а також надавати роз'яснення з питань вчинення нотаріальних дій. Нотаріус може як сам складати проект угоди, і засвідчити вже готовий проект. Складаючи проект, нотаріус домагається, щоб умови договору відповідали закону чи не суперечили йому, інакше будь-яка неточність чи неясність може стати приводом для оскарження цього документа;

3) витребувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій. Якщо документи, що бракують, можуть бути видані тільки безпосередньо особі, яка звернулася до нотаріуса, то нотаріус їх не запитує, а пропонує подати їх, роз'яснивши порядок отримання. Коли відомості можуть бути надані лише за запитом, нотаріус складає відповідний запит. Нотаріус зобов'язаний перевірити подані громадянами скоєння нотаріального дії документи, оскільки відповідальність за досконале нотаріальне дію несе сам нотаріус. Законодавством республік у складі РФ нотаріусу може бути надані інші права.

Права нотаріуса можуть бути обмежені у випадках, коли чинні ними дії стосуються безпосередньо самих нотаріусів або їх найближчих родичів.

42. Обов'язки нотаріуса

При вчиненні нотаріальних дій нотаріуси мають рівні права і виконують однакові обов'язки незалежно від того, чи працюють вони в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою.

В Основах законодавства РФ про нотаріат закріплено такі обов'язки нотаріуса:

1) надавати фізичним та юридичним особам сприяння у здійсненні їх прав та захисті законних інтересів;

2) роз'яснювати клієнтам правничий та обов'язки, попереджати про наслідки вчинених нотаріальних дій, щоб юридична непоінформованість не могла бути використана їм на шкоду. Повинне бути роз'яснено право погодитися з вчиненням нотаріальної дії, відмовитися від неї доти, доки цей документ не буде підписано сторонами, право на вільне волевиявлення при вчиненні нотаріальної дії, а також обов'язок після вчинення нотаріальної дії суворо виконувати зобов'язання та умови, що обумовлені, оскільки їх невиконання тягне за собою цивільно-правову відповідальність. Але перш ніж зробити нотаріальну дію, нотаріус зобов'язаний щодо фізичних осіб встановити особу та перевірити її дієздатність, а щодо юридичних правоздатність встановлюється шляхом вивчення установчих документів;

3) виконувати свої обов'язки відповідно до законодавства РФ;

4) зберігати в таємниці відомості, які стали йому відомі у зв'язку із провадженням його професійної діяльності. Копії документів, що зберігаються у нотаріуса, можуть бути видані лише особам, які брали участь у вчиненні нотаріальної дії, або тим, щодо кого вони були здійснені;

5) відмовити у вчиненні нотаріальної дії у разі його невідповідності законодавству РФ чи міжнародним договорам;

6) у випадках, передбачених законодавчими актами РФ, нотаріус зобов'язаний подати до податкового органу довідку про вартість майна, що переходить у власність громадян, необхідну для обчислення податку з майна, що переходить у порядку наслідування чи дарування;

7) надавати відомості про вчинені нотаріальні дії в нотаріальну палату свого округу у разі їх витребування;

8) бути неупередженим у своїй діяльності. Він не має права надавати посередницькі послуги під час укладання договорів;

9) укладати договір страхування своєї діяльності, якщо займається приватною практикою, без договору не має права виконувати свої обов'язки. Страхова сума може бути менше 100-кратного встановленого законом розміру мінімальної місячної оплати труда.

43. Правила вчинення нотаріальних дій

До правил вчинення нотаріальних дій належать:

1) місце скоєння нотаріальних процесів. Нотаріальні дії здійснюються будь-яким нотаріусом, крім випадків, передбачених законом. Зокрема, свідоцтво про право власності у разі смерті подружжя видається державною нотаріальною конторою, до компетенції якої входить оформлення спадкових прав;

2) підстави та терміни відкладення та призупинення вчинення нотаріальної дії. Так, вчинення нотаріальної дії може бути відкладено за потреби витребування додаткових відомостей від фізичних та юридичних осіб;

3) встановлення особи, яка звернулася за скоєнням нотаріальної дії. При вчиненні нотаріальної дії нотаріус повинен встановити особу особи, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, її представника чи представника юридичної особи;

4) перевірка дієздатності громадян та правоздатності юридичних осіб, які беруть участь у угодах;

5) порядок підпису нотаріально посвідченої угоди, заяви та інших документів. Нотаріус повинен зачитати вголос учасникам зміст нотаріально посвідченої правочину та інших документів;

6) вимоги до документів, що подаються для вчинення нотаріальних дій. Нотаріуси не приймають до скоєння нотаріальних дій документи, мають підчистки чи приписки, закреслені слова та інші необумовлені виправлення, і навіть документи, виконані олівцем;

7) вчинення посвідчувальних написів та видача свідоцтв;

8) обмеження права вчинення нотаріальних дій. Нотаріусу заборонено вчиняти нотаріальні дії на своє ім'я та від свого імені, на ім'я та від імені свого подружжя, їх та своїх родичів;

9) відмова у вчиненні нотаріальної дії. Нотаріус повинен відмовити у вчиненні нотаріальної дії, у таких випадках:

а) якщо воно суперечить закону або ця дія підлягає вчиненню іншим нотаріусом;

б) якщо з проханням про вчинення нотаріального впливу звернувся недієздатний громадянин чи представник, який має необхідних повноважень тощо;

10) оскарження нотаріальних дій або відмова у їх скоєнні. Зацікавлена особа, яка вважає неправильною вчинену нотаріальну дію або відмову у вчиненні нотаріальної дії, має право подати заяву про це до районного суду за місцезнаходженням нотаріальної контори;

11) усі нотаріальні дії, що вчиняються нотаріусом, повинні реєструватися у реєстрі.

44. Нотаріальне діловодство

Нотаріальне провадження - це сукупність встановлених законодавством юридичних дій нотаріуса та осіб, які звернулися за вчиненням нотаріальної дії, спрямованих на вчинення певної нотаріальної дії.

Нотаріальне діловодство у Росії здійснюється нотаріусами відповідно до правил, що затверджуються Міністерством юстиції РФ разом із Федеральною нотаріальною палатою.

Весь процес нотаріального діловодства можна поділити на три взаємопов'язані стадії:

1) діловодство, яке здійснюється в нотаріальних конторах;

2) ведення реєстру реєстрації нотаріальних дій. Реєстр - це спеціальна книга, в яку записуються документи, що складаються при здійсненні нотаріальних дій. Він має бути належним чином оформлений (аркуші нумеруються, прошиваються, а на звороті останнього листа уповноваженими працівниками юстиції чи нотаріальної палати провадиться запис про кількість прошитих та пронумерованих листів, що направлено на неможливість заміни листів у реєстрі);

3) заповнення нотаріальних свідоцтв та посвідчувальних написів.

Нотаріальне діловодство ведеться мовою, передбаченому законодавством РФ, республік у складі РФ, автономної області та автономних округів. Стаття 68 Конституції РФ встановлює, що державною мовою РФ по всій її території є російська мова. Республіки у складі РФ вправі встановлювати державні мови.

Російська мова як державна мова вивчається у навчальних закладах. Але громадяни Росії вправі звертатися до державні органи, громадські організації, на підприємства та установи РФ з пропозиціями, заявами, скаргами державною мовою, рідною мовою або будь-якою іншою мовою народів РФ, якою вони володіють. Відповіді на заяви та скарги громадян РФ, направлені в державні органи, громадські організації, на підприємства та до установ РФ, повинні даватися мовою звернення. У разі неможливості дати відповідь мовою поводження використовується державна мова РФ.

Нотаріус, не будучи юридичною особою, має свою печатку із зображенням Державного герба Росії, що символізує діяльність нотаріуса сак офіційної особи, яка вчиняє від імені держави нотаріальні дії. Відповідно до Указу Президента РФ. "Про використання Державного герба Російської Федерації на печатках нотаріусів" Державний герб РФ міститься на печатках нотаріусів і відтворюється на оформлюваних та (або) документах, що видаються ними.

Відповідальність за організацію та правильну постановку діловодства та стан архіву покладається на нотаріуса.

45. Порядок вчинення нотаріальних дій

Поняття нотаріальної дії неоднозначне. Вирізняють динамічне та статичне поняття нотаріальної дії. Динамічне, виявляється у послідовному скоєнні цілої системи юридичних фактів, статичне поняття нотаріального дії трактується як наслідок нотаріального виробництва, як юридичний факт

Можна виділити такі ознаки нотаріальної дії:

1) воно здійснюється лише певним, встановленим федеральним законодавством колом осіб - державними та приватно практикуючими нотаріусами, посадовими особами органів виконавчої влади та консульських установ;

2) нотаріальну дію відбуваються від імені РФ;

3) кожну нотаріальну дію має бути передбачено федеральним законом. В Основах законодавства РФ про нотаріат перераховано коло нотаріальних дій, але цей перелік не вичерпний, оскільки законодавчими актами РФ можуть бути передбачені інші нотаріальні дії;

4) нотаріальні дії здійснюються лише у рамках спеціальної процедури – нотаріального провадження;

5) нотаріальна дія має відповідати вимогам законодавства не лише за формою його вчинення, а й по суті самої дії, що визначається нормами матеріального права;

6) обов'язкова сплата державного мита чи нотаріального тарифу відповідно до законодавчо встановленими ставками.

Нотаріальні дії зазвичай відбуваються у нотаріальній конторі. У деяких випадках вони можуть бути вчинені поза конторою, наприклад, якщо громадяни, для яких вони здійснюються, з поважної причини не можуть прийти до нотаріуса. В цьому випадку в посвідчувальному написі на документі та у реєстрі для реєстрації нотаріальних дій записується місце вчинення нотаріальної дії із зазначенням точної адреси.

Для здійснення посвідчувальних написів можуть застосовуватись штампи з текстом відповідного напису.

Для зберігання документів, витребуваних та залишених після вчинення нотаріальних дій, нотаріуси ведуть наряди, які зазвичай формуються за видами документів. Для зберігання нотаріальних свідоцтв про право на спадщину та документів, на підставі яких зазначені свідоцтва було видано, встановлюється певний порядок.

За вчинення нотаріальних дій, а також за складання проектів угод, заяв, виготовлення копій документів, витягів з них, видачу дублікатів документів із зацікавлених осіб стягується державне мито чи тариф відповідно до чинного законодавства.

46. Поняття посвідчення угод

Нотаріус уповноважений посвідчення угод, котрим законодавством РФ і республік у складі РФ встановлено обов'язкова нотаріальна форма. За бажанням сторін нотаріус може засвідчувати інші угоди.

Угодами визнаються дії громадян та юридичних осіб, спрямовані на встановлення, зміну чи припинення цивільних прав чи обов'язків.

Цивільне законодавство виділяє односторонні та двосторонні угоди.

Односторонній вважається правочин, для вчинення якого відповідно до закону, інших правових актів або угоди сторін необхідно і достатньо вираження волі однієї сторони. Для укладання договору (двостороння угода) необхідно вираз узгодженої волі двох сторін або трьох або більше сторін (багатостороння угода).

Стаття 163 Цивільного кодексу РФ встановлює, що нотаріальне посвідчення правочину здійснюється шляхом скоєння на документі, що виражає її зміст та підписаному особою або особами, які здійснюють правочин, або належним чином уповноваженими ними особами, посвідчувального напису нотаріусом або іншою посадовою особою, яка має право вчиняти таку нотаріальну дію.

Якщо одна із сторін повністю або частково виконала правочин, що вимагає нотаріального посвідчення, а інша сторона ухиляється від такого посвідчення правочину, суд має право на вимогу сторони, що виконала угоду, визнати правочин справжньою.

І тут наступне нотаріальне посвідчення угоди не требуется.

Порівняно з раніше чинним цивільним законодавством перелік угод, які підлягають обов'язковому нотаріальному посвідченню, нині значно зменшено. До них, зокрема, належать: заповіт (ст. 1124 ЦК України); доручення скоєння угод, потребують нотаріальної форми (п.2 ст. 185 ДК РФ); договір ренти та її різновид - договір довічного утримання з утриманням (ст. 584 ДК РФ); відступлення вимоги, заснованого на правочині, вчиненому в нотаріальній формі, причому як на підставі вимог закону, так і за бажанням сторін (п.1 ст. 389 ЦК); переклад боргу, заснованого на угоді, вчиненої в нотаріальній формі, як на вимогу закону, і за бажанням сторін (ст. 391 ДК РФ з посиланням до п.1 ст. 389 ДК РФ); шлюбний договір (п.2 ст. 41 Сімейного кодексу РФ від 29 грудня 1995 р. № 223 - ФЗ); угоду про сплату аліментів (ст. 100 УК РФ) та інші угоди.

Перш ніж засвідчити ту чи іншу угоду, нотаріус зобов'язаний роз'яснити сторонам зміст і значення представленого ними проекту правочину та перевірити, чи відповідає його зміст дійсним намірам сторін та чи не суперечить вимогам закону. Роз'яснюючи правові наслідки угод, що здійснюються громадянами, нотаріус виступає як професійний незацікавлений і неупереджений, радник, забезпечуючи учасникам угоди рівність їх прав та захист інтересів.

47. Посвідчення окремих видів угод

Основами законодавства РФ про нотаріат закріплені правила вчинення таких видів угод:

1) договорів відчуження та застави майна, що підлягає реєстрації. Зазначені договори можуть бути засвідчені за умови подання документів, що підтверджують право власності на майно, що відчужується або закладається. На цих документах має бути відмітка про державну реєстрацію. У договорі про заставу повинні бути зазначені предмет застави та її оцінка, розмір та строк виконання зобов'язання, що забезпечується заставою, а також вказівку на те, у якої зі сторін знаходиться закладене майно;

2) договорів про зведення житлового будинку, відчуження житлового будинку та іншого нерухомого майна. Дані договори засвідчуються за місцезнаходженням майна або за місцем відведення земельної ділянки. Нотаріусу необхідно перевірити відповідність договору законодавству, яке регулює право громадян на будівництво житлових будинків;

3) заповітів. Нотаріус засвідчує заповіти дієздатних громадян, складені відповідно до вимог законодавства РФ та республік у складі РФ та особисто представлені ними нотаріусу. Заповіт має бути складено у письмовій формі із зазначенням місця, часу його складання та підписано особисто заповідачем у присутності нотаріуса. Заповіт складається, підписується заповідачем та засвідчується нотаріусом у двох примірниках, один з яких передається заповідачеві, а інший залишається у справах нотаріальної контори та зберігається у наряді згідно з номенклатурою справ;

4) доручення. Довіреністю визнається письмове уповноваження, яке видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Довіреність, яка видається в порядку передовіри, підлягає нотаріальному посвідченню при поданні основної довіреності, в якій обумовлено право передовіри, або при поданні доказів того, що представник з основної довіреності змушений до цього силою обставин для охорони інтересів того, хто видав довіреність. Довіреність дійсна протягом зазначеного у ній терміну, що не може перевищувати 3 років.

Кількість примірників документів, у яких викладається зміст правочину, що засвідчується в нотаріальному порядку, визначається особами, які звернулися за вчиненням нотаріальної дії, але не може перевищувати кількість сторін, що беруть участь у правочині. Тільки заповіт та договори про заставу майна, зведення житлового будинку, відчуження житлового будинку та іншого нерухомого майна надаються нотаріусу не менше ніж у двох примірниках, один із яких залишається у справах нотаріальної контори.

48. Видача свідоцтва про право на спадщину

Нотаріус, який отримав повідомлення про спадщину, що відкрилася, зобов'язаний сповістити про це тих спадкоємців, місце проживання або роботи яких йому відомо.

Спадщина відкривається зі смертю громадянина, причому оголошення судом громадянина померлим тягне у себе самі правові наслідки, як і смерть громадянина. Днем відкриття спадщини є день смерті громадянина. При оголошенні громадянина померлим днем відкриття спадщини є день набрання законної сили рішенням суду про оголошення громадянина померлим.

Місцем відкриття спадщини є останнє місце проживання спадкодавця. Якщо вона невідома чи перебуває поза РФ, то місцем відкриття спадщини вважатиметься місцезнаходження майна до. Якщо спадкове майно розташоване в різних місцях, місцем його відкриття є місцезнаходження нерухомого майна, що входить до складу спадщини, або найбільш цінної частини майна.

Свідоцтво про право на спадщину видається за місцем відкриття спадщини нотаріусом або уповноваженим відповідно до закону вчиняти таку нотаріальну дію посадовцем. За місцем відкриття спадщини нотаріус приймає заяву про прийняття спадщини як за заповітом, так і за законом. Заява має бути зроблена у письмовій формі.

Свідоцтво про право на спадщину видається за заявою спадкоємця. За бажання спадкоємців свідоцтво може бути видане всім спадкоємцям разом чи кожному спадкоємцю окремо, попри всі спадкове майно загалом чи його окремі частини.

Як правило, свідоцтво про право на спадщину видається спадкоємцям у будь-який час після закінчення місяців з дня відкриття спадщини. Однак свідоцтво може бути видане і раніше зазначеного строку, якщо є достовірні дані про те, що, ром осіб, які звернулися за видачею свідоцтва, інших спадкоємців, які мають право на спадщину або його відповідну частину, немає.

Для видачі свідоцтва про право на спадщину в нотаріальну контору мають бути подані документи, що підтверджують час та місце відкриття спадщини, шлюбні, родинні чи інші відносини зі спадкодавцем. Якщо успадкування здійснюється за заповітом, необхідно надати екземпляр заповіту.

При видачі свідоцтва про право на спадщину неповнолітнім спадкоємцям нотаріус зобов'язаний надіслати копію свідоцтва про право на спадщину до органів опіки та піклування для здійснення контролю за розпорядженням майном.

Відповідно до п. 3 ст. 113 ДК РФ видача свідоцтва про право на спадщину може бути припинена у двох випадках:

1) за рішенням суду;

2) за наявності зачатого, але ще народженого спадкоємця.

Нотаріус за місцем відкриття спадщини уповноважений на прийняття претензій від кредиторів спадкодавця, які мають бути пред'явлені у письмовій формі.

49. Охорона спадкового майна

З метою захисту прав спадкоємців, відмовоодержувачів, кредиторів чи держави у разі необхідності, з метою усунення можливості псування, загибелі чи розкрадання спадкового майна нотаріус за місцем відкриття спадщини за повідомленнями громадян, юридичних чи з своєї ініціативи вправі вжити заходів для охорони спадкового майна.

Повідомлення, що надходять до нотаріальної контори, реєструються в книзі обліку заяв про вжиття заходів до охорони спадкового майна в день їх надходження. За такими заявами нотаріусом починаються спадкові справи, якщо вони ще не були заведені.

Для охорони спадщини нотаріусу необхідно зробити опис спадкового майна за участю двох свідків.

Заходи щодо охорони спадкового майна та управління ним здійснюються протягом терміну, що визначається нотаріусом з урахуванням характеру та цінності спадщини та часу, необхідного спадкоємцям для вступу у спадок, але не більше ніж протягом 6 місяців. Цей термін може бути продовжено ще на 3 місяці у разі відмови спадкоємця від спадщини, неприйняття спадщини іншим спадкоємцем або у разі переходу права на прийняття спадщини.

Якщо спадкове майно знаходиться у кількох місцях, нотаріус за місцем відкриття спадщини направляє через органи юстиції нотаріусу або посадовій особі, уповноваженій вчиняти нотаріальні дії, за місцем знаходження відповідної частини спадкового майна обов'язкове для виконання доручення з охорони цього майна або управління.

Майно, що входить до складу спадщини, за винятком готівки, валютних цінностей, дорогоцінних металів і каміння, виробів з них, цінних паперів, що не потребують управління, може бути передано нотаріусом за договором на зберігання будь-кому з спадкоємців. Про передачу майна на зберігання робиться запис в акті опису та відбирається передплата у особи, яка прийняла майно на зберігання, про зроблене їй попередження про кримінальну та матеріальну відповідальність за розтрату, відчуження або приховування спадкового майна та заподіяні збитки. Готівкові гроші, що входять до складу спадщини, вносяться в депозит нотаріуса, а валютні цінності, дорогоцінні метали і каміння, вироби з них і не вимагають управління цінні папери передаються на зберігання банку. Зброя та вибухові речовини, що опинилися у складі майна померлого, здаються органам внутрішніх справ за особливим описом.

Державні нагороди, куди поширюється законодавство РФ, не входять до складу спадщини, вони залишаються чи передаються їхнім сім'ям зберігання як пам'ять. Цінні рукописи, літературні праці, листи, що мають історичне чи наукове значення, включаються до акту опису та передаються на зберігання спадкоємцям.

50. Видача свідоцтв про право власності частку у спільному майні подружжя

Видача нотаріусами свідоцтв про право власності частку у спільному майні подружжя виробляється виходячи з ст. 74-75 Основ законодавства РФ про нотаріат та ст. 34-37 Сімейного кодексу РФ.

Так, ст. 34 СК РФ закріплює, що належить до спільного майна подружжя.

Необхідно врахувати, що може бути видано свідоцтво про право власності на майно, що є власністю кожного з подружжя.

Основами передбачено видання свідоцтв про право власності на частку у спільному майні:

1) за спільною заявою подружжя;

2) за заявою чоловіка, що пережив.

Видача свідоцтва про право власності на частку у спільному майні, нажитому за час шлюбу, провадиться за спільною письмовою заявою подружжя.

Свідоцтво про право власності на частку у спільному майні подружжя може бути оформлене у будь-якого нотаріуса, за винятком свідоцтв про право власності на житловий будинок, квартиру, дачу, садовий будинок, гараж, а також на земельну ділянку, що видаються нотаріусом за місцезнаходженням зазначеного майна.

За бажанням подружжя свідчення може бути видано як обом, так і одному з них, як на рівні, так і на нерівні частки.

Для видачі свідоцтва про право власності на частку у спільному майні подружжя потрібна наявність поєднання трьох умов:

1) наявність шлюбних відносин. Цей факт може бути встановлений нотаріусом, наприклад, на підставі свідоцтва про укладення шлюбу або позначки про реєстрацію шлюбу в паспортах подружжя;

2) факт придбання майна у період зареєстрованого шлюбу;

3) майно має бути спільною сумісною власністю подружжя.

У разі смерті одного з подружжя свідоцтво про право власності на частку у спільному майні подружжя видається нотаріусом за місцем відкриття спадщини за письмовою заявою чоловіка, що пережив, з повідомленням спадкоємців, які прийняли спадщину.

За письмовою заявою спадкоємців, які прийняли спадщину, та за згодою чоловіка, що пережив, у свідоцтві про право власності може бути визначена і частка померлого чоловіка в спільному майні.

51. Протест векселя

В даний час вексельне звернення на території Росії регулюється в основному Постановою ЦВК і РНК СРСР від 7 серпня 1937 "Про введення в дію положення про переказний і простий векселі".

Протест векселя у неплатежі, у неакцепті, у недатуванні акцепту - нотаріальні дії, створені задля забезпечення захисту інтересів суб'єктів вексельного зобов'язання.

Під векселем розуміється засноване на договорі та виражене у строго певній письмовій формі одностороннє зобов'язання сплатити відому грошову суму. Це строго формальний документ, що є цінним папером, тому відсутність хоча б одного з його реквізитів призводить до його недійсності. Протест векселі - це публічно-правовий акт, здійснюваний за законодавством РФ нотаріусом, що має на меті засвідчити юридично значущі для вексельного зобов'язання факти.

Протест векселя у неплатежі чи неакцепті може бути зроблений нотаріусом лише після пред'явлення векселя платнику для акцепту чи платежу відповідно.

Під протестом векселя в неплатежі, у неакцепті, у недатуванні акцепту розуміється посвідчення факту недосконалості платежу за векселем у строк, посвідчення факту недосконалості акцепту векселя та посвідчення факту відмови поставити дату акцепту відповідно.

Перш ніж прийняти переказний вексель до протесту, нотаріус зобов'язаний перевірити його реквізити. Переказний вексель повинен містити: найменування "вексель", включене в сам текст і виражене тією мовою, якою цей документ складено; просте та нічим не обумовлену пропозицію сплатити певну суму; найменування того, хто має платити (платника); вказівку строку платежу та місця, в якому має бути здійснено платіж, а також найменування того, кому або за наказом кого платіж має бути здійснений; зазначення дати та місця складання векселя; підпис особи, яка видала вексель (векселедавця).

У день ухвалення векселя до протесту нотаріальна контора пред'являє платнику вимогу про платеж (або акцепт) векселя. У разі отримання відмови платника оплатити або акцептувати вексель або неявки його до нотаріуса останній складає акт за встановленою формою про протест у неплатежі чи неакцепті та робить відповідний запис у реєстрі, а також відмітку про протест у неплатежі чи неакцепті на векселі.

В акті про протест векселя зазначаються: дата вчинення протесту, прізвище та ініціали нотаріуса, найменування нотаріальної контори, найменування законного власника векселя, реквізити векселя, термін платежу, сума, на яку видано вексель, найменування акцептанта або платника, зазначено акцепту) та неотримання платежу (акцепту), місце здійснення протесту, номер реєстру, відмітка про стягнення державного мита або тарифу, підпис та печатку нотаріуса.

52. Посвідчення безперечних фактів

Відповідно до Основ Законодавства РФ про нотаріат нотаріус встановлює такі безперечні факти:

1) факт перебування громадянина у живих;

2) факт перебування громадянина у певному місці;

3) тотожність особистості громадянина з особою, зображеною на фотографії;

4) час пред'явлення документів.

Факт знаходження громадянина в живих може бути встановлений нотаріусом чи посадовими особами консульських установ РФ. Посвідчення факту перебування у живих неповнолітніх проводиться на прохання їх законних представників, а також установ та організацій, під опікою яких перебуває неповнолітній. Зазначений факт може бути встановлений як за явки громадянина до нотаріуса, так і поза приміщенням нотаріальної контори.

Громадянин повинен подати заяву нотаріусу, де вказується мета, яку переслідує заявник встановленням цього факту. На підставі поданої заяви нотаріус встановлює особу громадянина за документом, що її засвідчує. У свідоцтві вказується місце, дата видачі свідоцтва, прізвище та ініціали нотаріуса, місцезнаходження його контори, прізвище, ім'я, по батькові особи, щодо якої видано свідоцтво, її адресу, вказується час, коли з'явився громадянин за отриманням свідоцтва. Дане свідоцтво оформляється у двох примірниках, один із яких видається зацікавленій особі, а другий зберігається у нотаріальній конторі.

Факт перебування громадянина у певному місці (наприклад, у справах, пов'язаних із отриманням аліментів) нотаріус засвідчує на прохання громадянина.

Заява про посвідчення такого факту може подаватись як у письмовій, так і в усній формі. У заяві громадянин вказує причину, у зв'язку з якою виникло це прохання, і яку мету переслідує заявник встановленням цього факту.

Для посвідчення тотожності особи громадянина з особою, зображеною на поданій цим громадянином фотографії, заінтересована особа подає нотаріусу відповідну заяву, яка може бути як усною, так і письмовою. Нотаріус, встановивши особистість того, хто звернувся, повинен переконатися, що саме громадянин, що з'явився до нього, зображений на представленій фотографії. Після чого складається відповідне свідоцтво у двох примірниках, а фотографія міститься у верхньому лівому куті свідоцтва, що видається.

Посвідчення часу пред'явлення документів здійснюється також на підставі усної чи письмової заяви зацікавленої особи. Документи мають бути пред'явлені у двох примірниках. Нотаріус встановлює особу того, хто звернувся, на обох примірниках документа виконується посвідчувальний напис з обов'язковою вказівкою особи, яка пред'явила документ.

53. Забезпечення доказів

На прохання заінтересованих осіб нотаріус забезпечує докази, необхідні у разі виникнення справи у суді чи адміністративному органі, якщо є підстави вважати, що подання доказів згодом стане неможливим чи скрутним. Таке звернення можливе лише за умови, що справа, для якої дані докази матимуть значення, ще не виникла і не перебуває на розгляді у суді чи адміністративному органі.

Зацікавлена у забезпеченні доказів особа повинна подати до нотаріальної контори відповідну заяву.

У порядку забезпечення доказів нотаріус має право допитувати свідків, проводити огляд письмових та речових доказів, призначати експертизу.

Відповідно до Наказу Міністерства юстиції від 15 березня 2000 р. "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо вчинення окремих видів нотаріальних дій нотаріусами РФ" про допит свідка в порядку забезпечення доказів нотаріус складає протокол, у якому зазначаються: дата та місце допиту; прізвище, ініціали нотаріуса, який провадив допит, дату та номер наказу органу юстиції про призначення на посаду нотаріуса, його нотаріальний округ або найменування державної нотаріальної контори; відомості про свідка; відомості про осіб, які беруть участь у допиті; попередження про відповідальність за дачу свідомо хибних показань та відмову від надання свідчень; зміст показань свідка (задані йому запитання та відповіді на них).

При провадженні огляду письмових та речових доказів складається протокол, у якому мають бути зазначені: дата та місце провадження огляду; прізвище, ініціали нотаріуса, який проводить огляд, дата та номер наказу органу юстиції про призначення на посаду нотаріуса, його нотаріальний округ або найменування державної нотаріальної контори; відомості про зацікавлених осіб, які беруть участь у огляді; обставини, виявлені під час огляду.

Про призначення експертизи нотаріус виносить ухвалу, в якій зазначаються: дата винесення постанови; прізвище, ініціали нотаріуса, що виніс ухвалу, дата та номер наказу органу юстиції про призначення на посаду нотаріуса, його нотаріальний округ або найменування державної нотаріальної контори; відомості про особу, на прохання якої призначається експертиза; питання, з яких потрібно висновок експерта; найменування експертної установи, якій доручається провадження експертизи.

Про час та місце забезпечення доказів нотаріус повинен сповістити сторони та зацікавлених осіб, неявка яких не є перешкодою для виконання дій щодо забезпечення доказів.

Особі, яка звернулася з проханням про виробництво забезпечення доказів, нотаріус має право запропонувати внести до контори гроші на оплату винагороди свідкам та експертам та на інші витрати на виробництво забезпечення доказів.

54. Контроль над вчиненням нотаріальних дій

Основи законодавства РФ про нотаріат виділяють такі види контролю над вчиненням нотаріальних действий:

1) судовий контроль (ст. 33);

2) контролю над виконанням нотаріусами професійних обов'язків (ст. 34);

3) податковий контроль (ст. 34).

Відмова у вчиненні нотаріальної дії або неправильне вчинення нотаріальної дії може бути оскаржена у суд Відповідно до ст. 310 ЦПК України. Зацікавлена особа, яка вважає неправильними вчинену нотаріальну дію або відмову у вчиненні нотаріальної дії, має право подати заяву про це до суду за місцезнаходженням нотаріуса або за місцезнаходженням посадової особи, уповноваженої на вчинення нотаріальних дій. Заява повинна бути подана до суду протягом 10 днів з дня, коли заявнику стало відомо про вчинену нотаріальну дію або про відмову у вчиненні нотаріальної дії.

Ця заява розглядається судом за участю заявника, а також нотаріуса, посадової особи, яка вчинила нотаріальну дію або відмовила у вчиненні нотаріальної дії.

Рішення суду, яким задоволено заяву про досконалу нотаріальну дію або про відмову в її вчиненні, скасовує досконалу нотаріальну дію або зобов'язує вчинити таку дію (ст. 312 ЦПК України).

Судовий контроль за діяльністю нотаріусів та уповноважених на виконання нотаріальних дій посадових осіб спрямований на захист інтересів фізичних та юридичних осіб при зверненні за вчиненням нотаріальних дій.

Контроль за виконанням професійних обов'язків нотаріусами, які у державних нотаріальних конторах, здійснюють органи юстиції, а нотаріусами, котрі займаються приватної практикою, - нотаріальні палати. Перевірка організації роботи нотаріуса проводиться один раз на чотири роки. Метою перевірки є: виявлення порушень та помилок у роботі, надання допомоги та вжиття заходів до усунення причин та умов недоліків у роботі.

Нотаріуси зобов'язані представляти посадовим особам, уповноваженим на проведення перевірок, відомості та документи щодо розрахунків з фізичними та юридичними особами.

Контроль за дотриманням податкового законодавства здійснюють податкові органи в порядку та строки, передбачені законодавством РФ.

Податкові органи повинні проводити перевірки правильності обчислення та утримання, своєчасності та повноти перерахування до бюджету. Правильність справляння нотаріального тарифу визначається за записами в реєстрі реєстрації нотаріальних дій.

За результатами перевірок та обстежень діяльності фізичних осіб складається акт, який має містити всі реквізити особи, що перевіряється, відомості про її діяльність та результати перевірок та обстежень.

55. Загальні питання етики нотаріуса

З метою підвищення стандартів професійної діяльності нотаріусів РФ 18 квітня 2001 р. Зборами представників нотаріальних палат суб'єктів РФ було прийнято Професійний Кодекс нотаріусів РФ (Постанова Зборів представників нотаріальних палат суб'єктів РФ від 18 квітня 2001 р. № 10 "Про Професійний кодекс" нотаріу. У кодексі сформульовані професійні та морально-етичні стандарти нотаріальної діяльності та особистої поведінки нотаріуса, дана характеристика порушень професійної дисципліни та етики, принципи та види відповідальності, порядок накладання та зняття стягнень, а також заходи заохочення нотаріуса.

Згідно з кодексом у своїй діяльності нотаріусу слід керуватися принципами та заповідями Міжнародного союзу латинського нотаріату, які були вироблені протягом століть існування нотаріату і довели свою правову бездоганність.

Кодекс відносить до таких принципів:

1) повагу свого міністерства, органів державної влади та органів професійної спільноти;

2) вчинення нотаріальних дій у рамках закону, вирішення сумнівів до вчинення дії; утримання від дії при найменшому сумніві щодо його законності та правильності;

3) відтворення належного Правді;

4) вивчення матеріалів із пристрастю та підвищеною ретельністю;

5) дотримання Справедливості;

6) обмеження Законом;

7) робота з Гідністю та ін.

Вступ на посаду покладає на нотаріуса певні морально-етичні зобов'язання:

1) захищати інтереси людини, суспільства та держави за дотримання вимог закону;

2) сприяти утвердженню в суспільстві віри в закон та справедливість;

3) не вчиняти в особистих інтересах дій, що ставлять під сумнів неупередженість та незалежність нотаріальної діяльності та завдають шкоди честі та гідності професії нотаріуса;

4) ставитися до колег з юридичної професії у дусі поваги, довіри та доброзичливої співпраці;

5) постійно підвищувати свій професійний рівень, компетентність, вивчати чинне законодавство та нотаріальну практику;

6) зберігати та захищати професійну таємницю;

7) дотримуватись вимог про обов'язкове страхування нотаріальної діяльності;

8) забезпечувати у своїй діяльності високі критерії та вимоги культури спілкування, у будь-якій ситуації прагнути зберігати витримку та особисту гідність.

56. Взаємини нотаріуса іншими учасниками нотаріального провадження

Професійний Кодекс нотаріусів РФ регулює взаємини нотаріусів з різними категоріями суб'єктів: з фізичним та юридичними особами, нотаріальною палатою, колегами та нотаріальною спільнотою, з органами державної влади та органами місцевого самоврядування.

Взаємини з фізичними та юридичними особами:

1) нотаріальна діяльність спрямована на забезпечення їх прав та законних інтересів;

2) нотаріус зобов'язаний відмовити у вчиненні нотаріальної дії, якщо вимоги осіб є протиправними;

3) нотаріус при здійсненні нотаріальних дій роз'яснює їм права та обов'язки, попереджає про наслідки вчинених нотаріальних дій;

4) перед скоєнням нотаріальної дії нотаріус зобов'язаний інформувати осіб, що звернулися, про розмір тарифу;

5) нотаріус повинен виявляти терпіння, ввічливість і тактовність щодо тих, з ким він взаємодіє в рамках професійного та особистого кола спілкування, не допускаючи прояви антигуманного ставлення до людей та неуваги до їх законних інтересів, а також дотримуватись культури мови, поведінки, зовнішнього виду;

6) нотаріус у виконанні професійних обов'язків повинен допускати порушення без поважних причин встановлених режиму роботи нотаріальної контори.

У взаєминах з нотаріальною палатою нотаріус зобов'язаний:

1) брати участь у виконанні нотаріальною палатою публічно-правових завдань професійного об'єднання нотаріусів, у роботі зборів нотаріальної палати та організованих нею заходах, у заходах щодо підвищення професійної кваліфікації, навчання та обміну досвідом роботи;

2) своєчасно та в повному обсязі сплачувати членські внески та інші встановлені загальними зборами нотаріусів платежі до нотаріальної палати;

3) бути на запрошення органів управління нотаріальної палати для розгляду питань та вирішення проблем, що виникли по виконанню професійних обов'язків нотаріуса.

У взаємовідносинах з колегами та нотаріальною спільнотою нотаріус зобов'язаний:

1) будувати свої відносини з колегами за професією на принципах взаємоповаги, довіри та професійної взаємодії, виявляти коректність та доброзичливість;

2) бути запобіжним і тактовним стосовно колег, інформуючи їх з питань, які можуть допомогти у їх роботі, а також про потенційні професійні труднощі та про інші проблеми, що потребують професійної солідарності;

3) вживати всіх доступних заходів для дотримання співробітниками нотаріальної контори вимог законодавства та морально-етичних принципів.

Автори: Невська М.А., Шалагіна М.А.

Рекомендуємо цікаві статті розділу Конспекти лекцій, шпаргалки:

▪ Конституційне право Російської Федерації. Конспект лекцій

▪ Адвокатура та нотаріат. Шпаргалка

▪ Зарубіжна література XVII-XVIII століть у стислому викладі. Шпаргалка

Дивіться інші статті розділу Конспекти лекцій, шпаргалки.

Читайте та пишіть корисні коментарі до цієї статті.

<< Назад

Останні новини науки та техніки, новинки електроніки:

Новий спосіб управління та маніпулювання оптичними сигналами 05.05.2024

Сучасний світ науки та технологій стрімко розвивається, і з кожним днем з'являються нові методи та технології, які відкривають перед нами нові перспективи у різних галузях. Однією з таких інновацій є розробка німецькими вченими нового способу керування оптичними сигналами, що може призвести до значного прогресу фотоніки. Нещодавні дослідження дозволили німецьким ученим створити регульовану хвильову пластину всередині хвилеводу із плавленого кремнезему. Цей метод, заснований на використанні рідкокристалічного шару, дозволяє ефективно змінювати поляризацію світла через хвилевід. Цей технологічний прорив відкриває нові перспективи розробки компактних і ефективних фотонних пристроїв, здатних обробляти великі обсяги даних. Електрооптичний контроль поляризації, що надається новим методом, може стати основою створення нового класу інтегрованих фотонних пристроїв. Це відкриває широкі можливості для застосування. ...>>

Приміальна клавіатура Seneca 05.05.2024

Клавіатури – невід'ємна частина нашої повсякденної роботи за комп'ютером. Однак однією з головних проблем, з якою стикаються користувачі, є шум, особливо у випадку преміальних моделей. Але з появою нової клавіатури Seneca від Norbauer & Co може змінитися. Seneca – це не просто клавіатура, це результат п'ятирічної роботи розробників над створенням ідеального пристрою. Кожен аспект цієї клавіатури, починаючи від акустичних властивостей до механічних характеристик, був ретельно продуманий і збалансований. Однією з ключових особливостей Seneca є безшумні стабілізатори, які вирішують проблему шуму, характерну для багатьох клавіатур. Крім того, клавіатура підтримує різні варіанти ширини клавіш, що робить її зручною для будь-якого користувача. І хоча Seneca поки не доступна для покупки, її реліз запланований на кінець літа. Seneca від Norbauer & Co є втіленням нових стандартів у клавіатурному дизайні. Її ...>>

Запрацювала найвища у світі астрономічна обсерваторія 04.05.2024

Дослідження космосу та її таємниць - це завдання, яка привертає увагу астрономів з усього світу. У свіжому повітрі високих гір, далеко від міських світлових забруднень, зірки та планети розкривають свої секрети з більшою ясністю. Відкривається нова сторінка в історії астрономії із відкриттям найвищої у світі астрономічної обсерваторії – Атакамської обсерваторії Токійського університету. Атакамська обсерваторія, розташована на висоті 5640 метрів над рівнем моря, відкриває нові можливості для астрономів у вивченні космосу. Це місце стало найвищим для розміщення наземного телескопа, надаючи дослідникам унікальний інструмент вивчення інфрачервоних хвиль у Всесвіті. Хоча висотне розташування забезпечує більш чисте небо та менший вплив атмосфери на спостереження, будівництво обсерваторії на високій горі є величезними труднощами та викликами. Однак, незважаючи на складнощі, нова обсерваторія відкриває перед астрономами широкі перспективи для дослідження. ...>>

Випадкова новина з Архіву

5,5" Android-смартфон XOLO Q2000 16.11.2013

Компанія Lava International (бренд XOLO) оголосила про поповнення лінійки Android-смартфонів XOLO новою моделлю Q2000 на базі чотириядерного процесора MediaTek MT6589M-W з тактовою частотою 1,2 ГГц та графікою PowerVR SX544. Пристрій оснащений 5,5' сенсорним IPS-дисплеєм з роздільною здатністю 720p (1280х720 пікселів, 267 ppi) і має підтримку двох SIM-карт.

Об'єм оперативної пам'яті Q2000 дорівнює 1 Гбайт, вбудована флеш-пам'ять - 8 Гбайт, є також слот для карт пам'яті microSD об'ємом до 32 Гбайт.

Специфікації XOLO Q2000 також включають тильну 13-Мп камеру з BSI-сенсором, автофокусом та світлодіодним спалахом, з можливістю запису відео з роздільною здатністю full HD (1920x1080p), фронтальну 2-Мп камеру для відеотелефонії, адаптери бездротового зв'язку 2.0 Bluetooth. b/g/n, датчики освітленості та наближення, підтримку GPS-навігації (A-GPS) та технології USB OTG. Місткість батареї дорівнює 802.11 мАг. Розміри смартфона дорівнюють 2600 x 156,0 x 77,8 мм, вага – 9,8 г. Пристрій працює під керуванням ОС Android 180 Jelly Bean.

XOLO Q2000 надійде у продаж в Індії найближчим часом за ціною 14999 рупій ($240).

Інші цікаві новини:

▪ Виявлено живий організм, що живе без повітря

▪ Екран із туману

▪ Стоунхендж закриють на ремонт

▪ Сити одним лише запахом

▪ Робот із рідкого металу

Стрічка новин науки та техніки, новинок електроніки

Цікаві матеріали Безкоштовної технічної бібліотеки:

▪ Розділ сайту Ваші історії. Добірка статей

▪ стаття Звідки ти, прекрасне дитя? Крилатий вислів

▪ статья Який небесний об'єкт супроводжував народження і смерть Марка Твена? Детальна відповідь

▪ стаття Демонтаж опор. Типова інструкція з охорони праці

▪ стаття Пристрій керування вентилятором охолодження підсилювача потужності. Енциклопедія радіоелектроніки та електротехніки

▪ стаття Фокус із непарною картою. Секрет фокусу

Залишіть свій коментар до цієї статті:

All languages of this page

Головна сторінка | Бібліотека | Статті | Карта сайту | Відгуки про сайт