Безкоштовна технічна бібліотека

Цивільне право. Особлива частина. Шпаргалка: коротко, найголовніше

Довідник / Конспекти лекцій, шпаргалки

Коментарі до статті

Зміст

1. Прийняті скорочення
2. Договір купівлі-продажу (Загальні положення про договір купівлі-продажу. Договір роздрібної купівлі-продажу. Договір постачання товарів. Договір поставки товарів для державних або муніципальних потреб. Договір контрактації. Договір енергопостачання. Договір продажу нерухомості. Договір продажу підприємства)
3. Договори міни, дарування, ренти (Договір міни. Договір дарування. Договір ренти)
4. Договори оренди, лізингу, позички (Договір оренди. Договір фінансової оренди (Лізинга). Договір безоплатного користування (Позики))
5. Договір найму житлового приміщення та інші житлові зобов'язання (Договір найму житлового приміщення. Договір обміну житловими приміщеннями)
6. поспіль (Договір підряду. Договір побутового підряду. Договір будівельного підряду. Договір підряду на виконання проектних та розвідувальних робіт. Державний або муніципальний контракт на виконання підрядних робіт для державних або муніципальних потреб)
7. Договори на виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських та технологічних робіт (НДР та ДКР)
8. Договір надання послуг (Загальні положення про зобов'язання щодо надання послуг. Договір надання послуг)
9. Транспортні та експедиційні договори (Транспортні договори. Договір транспортної експедиції)
10. Договір зберігання
11. Договори доручення, комісії та агентування (Договір доручення. Договір комісії. Агентський договір)
12. Зобов'язання із дій у чужому інтересі без доручення
13. Довірче управління майном
14. Договір комерційної концесії
15. Зобов'язання зі страхування (Поняття та окремі види страхування. Учасники страхового зобов'язання. Страховий договір)
16. Договори позики, кредиту та фінансування під відступлення грошової вимоги (Договір позики. Кредитний договір. Договір фінансування під відступлення грошової вимоги)
17. Договори банківського рахунку та банківського вкладу (Договір банківського рахунку. Договір банківського вкладу)
18. Зобов'язання з розрахунків (Загальні положення про готівкові та безготівкові розрахунки. Готівкові та безготівкові розрахунки)
19. Договір простого товариства
20. Зобов'язання з односторонніх дій (Зобов'язання з публічної обіцянки нагороди. Зобов'язання з публічного конкурсу. Зобов'язання з проведення ігор та парі)
21. Зобов'язання внаслідок заподіяння шкоди (Позадоговірні зобов'язання. Відповідальність за шкоду, заподіяну органами публічної влади та їх посадовими особами. Відповідальність за шкоду, заподіяну неповнолітніми та недієздатними громадянами. Відповідальність за шкоду, заподіяну джерелом підвищеної небезпеки. Відповідальність за шкоду, заподіяну життю чи здоров'ю громадянина)
22. Зобов'язання внаслідок безпідставного збагачення
23. Інститут спадкового права (Загальні положення про спадкування. Спадкування за заповітом. Спадкування за законом. Придбання спадщини)
24. Права на результати інтелектуальної діяльності та засоби індивідуалізації: загальні положення
25. Авторське право
26. Права, суміжні з авторськими
27. Патентне право
28. Право на селекційне досягнення
29. Право на топології інтегральних мікросхем
30. Право на секрет виробництва (Ноу-хау)
31. Права на кошти індивідуалізації юридичних осіб, товарів, робіт, послуг та підприємств (Право на фірмове найменування. Право на товарний знак та право на знак обслуговування. Право на найменування місця походження товару. Право на комерційне позначення)
32. Право використання результатів інтелектуальної діяльності у складі єдиної технології

Прийняті скорочення

Конституція - Конституція Російської Федерації, ухвалена всенародним голосуванням 12 грудня 1993 р.

ВК - Повітряний кодекс Російської Федерації від 19.03.1997 № 60-ФЗ

ГК - Цивільний кодекс Російської Федерації: частина перша від 30.11.1994 № 51-ФЗ; частина друга від 26.01.1996 № 14-ФЗ; частина третя від 26.11.2001 № 146-ФЗ; частина четверта від 18.12.2006 № 230-ФЗ

ДК РРФСР - Цивільний кодекс РРФСР, затверджений Верховною Радою РРФСР від 10.06.1964

ЖК - Житловий кодекс Російської Федерації від 29.12.2004 № 188-ФЗ

КВВТ - Кодекс внутрішнього водного транспорту Російської Федерації від 07.03.2001 № 24-ФЗ

КТМ - Кодекс торговельного мореплавання Російської Федерації від 30.04.1999 № 81-ФЗ

УАТ - статут автомобільного транспорту РРФСР, затверджений постановою Ради Міністрів РРФСР від 08.01.1969 № 12

УЖТ - Статут залізничного транспорту Російської Федерації від 10.01.2003 № 18-ФЗ

РРФСР - Російська Радянська Федеративна Соціалістична Республіка

РФ - Російська Федерація

СРСР - Союз Радянських Соціалістичних Республік

УНІДРУА - Міжнародний інститут із уніфікації приватного права

ЦВК та РНК СРСР - Центральний виконавчий Комітет та Рада Народних Комісарів СРСР

I. ДОГОВІРНЕ І ОБОВ'ЯЗКОВЕ ПРАВО

Тема 1. ДОГОВІР КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ

1.1. Загальні положення про договір купівлі-продажу

Поняття договору купівлі-продажу охоплює у час всі договори, якими відбувається передача речі за гроші від одного суб'єкта до іншого. Окремими видами договорів купівлі-продажу є договори: роздрібної купівлі-продажу, постачання товарів, постачання товарів для державних потреб, контрактації, енергопостачання, продажу нерухомості, продаж підприємства.

Відповідно до п. 1 ст. 454 ЦК за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) зобов'язується передати річ (товар) у власність іншій стороні (покупцю), а покупець зобов'язується прийняти цей товар та сплатити за нього певну грошову суму.

Договір купівлі-продажу є консенсуальним, оскільки він вважається укладеним з того моменту, коли між сторонами було досягнуто згоди за всіма істотними умовами договору, які мають бути безпосередньо встановлені ними, або коли було здійснено державну реєстрацію такої угоди (договір продажу підприємства). Цей договір належить також до возмездным і двостороннім договорам.

Предмет договору купівлі-продажу складають передача продавцем товару у власність покупця, прийняття його продавцем та сплата за нього встановленої ціни.

Для визнання договору купівлі-продажу укладеним необхідне узгодження сторонами лише умов про найменування та кількість товару. Інші умови договору, зокрема про ціну товару, може бути визначено виходячи з загальних правил, які у ДК, тому допустимим є укладення договору і їх узгодження.

Продавець зобов'язаний передати покупцю товар у строк, встановлений договором чи правилами виконання безстрокового зобов'язання (ст. 314 ДК).

Кількість товару, що підлягає передачі покупцю, передбачається договором купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або у грошовому вираженні. Допускається можливість узгодження сторонами у договорі лише порядку визначення кількості товару, однак у будь-якому випадку має бути можливість встановити кількість товару, що підлягає передачі (ст. 465 ЦК).

Договір купівлі-продажу може містити умову про асортимент товарів, які підлягають передачі продавцем покупцю, тобто. про встановлення певного співвідношення останніх за видами, моделями, розмірами, кольорами або іншими ознаками (ст. 467 ЦК).

Продавцем мають бути виконані умови договору якості товару. За відсутності даних умов договорі продавець зобов'язаний передати покупцю товар, придатний з метою, котрим товар такого роду зазвичай використовується. Якщо продавець при укладенні договору був повідомлений покупцем про конкретну мету придбання товару, продавець зобов'язаний передати покупцю товар, придатний для використання відповідно до цих цілей.

Сутність законної гарантії полягає в тому, що товари повинні відповідати вимогам, що висуваються до їх якості, в момент їх передачі покупцеві, якщо інший момент визначення відповідності товарів цим вимогам не передбачений договором, і в межах розумного терміну мають бути придатними для цілей, для яких товари такого роду зазвичай використовуються (п. 1 ст. 470 ЦК).

Договором купівлі-продажу згідно з п. 2 ст. 470 ЦК передбачається надання продавцем гарантії якості товару (договірна гарантія), що має зберігатися протягом певного часу (гарантійного строку), коли допускається пред'явлення вимог покупцем до продавця щодо застосування зазначених у законі наслідків передачі товару неналежної якості.

Від гарантійного терміну слід відрізняти термін придатності товару, тобто. визначений законом або у встановленому ним порядку період часу, після якого товар вважається непридатним для використання за призначенням.

Якщо недоліки товару не були обумовлені продавцем, покупець, якому передано товар неналежної якості, має право на свій вибір вимагати від продавця:

▪ пропорційного зменшення покупної ціни;

▪ безоплатного усунення недоліків товару у розумний термін;

▪ відшкодування своїх витрат на усунення недоліків товару.

У разі суттєвого порушення вимог до якості товару (виявлення непереборних недоліків, недоліків, які не можуть бути усунені без невідповідних витрат або витрат часу, виявляються неодноразово тощо) покупець має право на свій вибір:

▪ відмовитися від виконання договору та вимагати повернення сплаченої за товар грошової суми;

▪ вимагати заміни товару неналежної якості товаром, що відповідає договору (ст. 475 ЦК).

Якщо товар не встановлено гарантійний термін чи термін придатності, недоліки товару мають бути виявлені в розумний термін, але не більше двох років із дня передачі товару покупцю. Законом чи договором може бути передбачений триваліший термін виявлення недоліків товару.

Якщо товар встановлено гарантійний термін, його недоліки мають бути виявлено протягом цього срока. Аналогічним чином визначається термін виявлення недоліків товару, котрим встановлено термін придатності (ст. 477 ДК).

За договором купівлі-продажу продавець зобов'язаний передати покупцю товар, відповідний умові договору комплектності, а за відсутності такого у договорі комплектність товару визначається звичаями ділового обороту чи іншими вимогами (ст. 478 ДК).

Продавець зобов'язаний передати покупцеві товар у тарі та (або) упаковці, за винятком товару, що не вимагає за своїм характером затарювання та (або) упаковки. Виняток із цього правила може бути передбачено договором або випливати із суті зобов'язання (п. 1 ст. 481 ЦК).

Покупець зобов'язаний прийняти переданий йому товар, крім випадків, коли він має право вимагати заміни товару або відмовитися від виконання договору купівлі-продажу (ст. 484 ЦК).

Ціна товару може бути передбачена договором. Якщо вона договором не визначено і може бути встановлено з його умов, товар оплачується за ціною, яка за порівнянних обставин зазвичай стягується за аналогічні товари, тобто. застосовується правило п. 3 ст. 424 ЦК.

Закон передбачає можливість укладання договору купівлі-продажу за умови попередньої оплати товару, а також у кредит з повною оплатою товару після закінчення певного періоду часу або з його оплатою на виплат.

1.2. Договір роздрібної купівлі-продажу

Відповідно до п. 1 ст. 492 ЦК за договором роздрібної купівлі-продажу продавець, який здійснює підприємницьку діяльність із продажу товарів у роздріб, зобов'язується передати покупцю товар, призначений для особистого, сімейного, домашнього чи іншого використання, не пов'язаного з підприємницькою діяльністю.

Як і будь-який договір купівлі-продажу, договір роздрібної купівлі-продажу є консенсуальним, відплатним та двостороннім. Водночас роздрібній купівлі-продажу притаманний ряд специфічних характеристик.

Свої особливості має передусім суб'єктний склад цього договору. Як продавець завжди виступає комерційна організація або громадянин-підприємець, які здійснюють підприємницьку діяльність із продажу товарів у роздріб. Покупцем може бути будь-який суб'єкт цивільного права.

До відносин за договором роздрібної купівлі-продажу за участю покупця-громадянина, який вступає в договірні відносини з метою задоволення особистих побутових потреб, які не врегульовані § 2 гл. 30 ЦК, застосовуються Закон РФ від 07.02.1992 № 2300-1 "Про захист прав споживачів" (далі - Закон про захист прав споживачів) та інші правові акти, прийняті відповідно до нього.

Договір роздрібної купівлі-продажу є публічним договором, у зв'язку з чим продавець немає права відмовитися з його укладання за наявності в нього товару, цікавого для покупця.

Договір роздрібної купівлі-продажу може укладатися з використанням публічної оферти (що містить усі істотні умови договору пропозицію, з якої вбачається воля особи, яка його робить, укласти договір на зазначених у ньому умовах з кожним, хто відгукнеться).

Специфічною ознакою договору роздрібної купівлі-продажу є його предмет. Відповідно до ст. 492 ЦК продавець зобов'язується передати покупцю товар, призначений для особистого, сімейного, домашнього чи іншого використання, що не пов'язане з підприємницькою діяльністю.

Особливості має і форма цього договору. За загальним правилом договір роздрібної купівлі-продажу вважається укладеним у належній формі з видачі продавцем покупцю касового чи товарного чека чи іншого документа, що підтверджує оплату товару. Відсутність у покупця таких документів не позбавляє його можливості посилатися на показання свідків на підтвердження укладання договору та його умов (ст. 493 ЦК).

На продавці до укладення договору роздрібної купівлі-продажу лежить обов'язок надання покупцю інформації про товар (зокрема надання можливості оглянути товар, проведення на вимогу покупця перевірки властивостей чи демонстрації використання товару) (ст. 495 ЦК).

Особливість договору роздрібної купівлі-продажу полягає в тому, що його суттєвою умовою, без узгодження якої цей договір не може вважатися укладеним, є ціна.

У разі продажу товару неналежної якості у покупця виникає низка можливостей, встановлених ст. 503 ЦК та ст. 18 Закону про захист споживачів. Він має право за своїм вибором вимагати:

▪ заміни недоброякісного товару товаром належної якості;

▪ пропорційного зменшення покупної ціни;

▪ негайного безоплатного усунення недоліків товару;

▪ відшкодування витрат на усунення недоліків товару.

Перелічені вимоги покупця підлягають задоволенню лише тому випадку, якщо продавець під час укладання договору обмовив, що реалізує товар із вадами.

Замість пред'явлення перелічених вимог покупець має право відмовитися від виконання договору роздрібної купівлі-продажу та вимагати повернення сплаченої за товар грошової суми (п. 3 ст. 503 ЦК). Крім цього, якщо у такому договорі як покупець бере участь громадянин-споживач, він має право також відповідно до п. 1 ст. 18 Закону про захист прав споживача вимагати повного відшкодування збитків, завданих йому внаслідок продажу товару неналежної якості.

Вимоги, зазначені у п. 1 ст. 18 цього Закону, пред'являються споживачем продавцю чи уповноваженій організації або уповноваженому індивідуальному підприємцю. Однак згідно з п. 3 тієї ж статті вимоги про безоплатне усунення недоліків або відшкодування витрат споживача на їх усунення або заміну товару можна звернути безпосередньо до виробника (уповноваженої організації або уповноваженого індивідуального підприємця, імпортера). Крім того, споживачеві надається право повернути виготовлювачу товар неналежної якості та вимагати від нього сплаченої за товар суми.

Під час продажу споживачеві товару неналежної якості, на який встановлено гарантійний строк або термін придатності, згідно з п. 1 ст. 19 Закону про захист прав споживачів він може пред'явити свої вимоги до продавця (виробника, уповноваженої організації або уповноваженого індивідуального підприємця, імпортера) щодо недоліків товару, якщо вони виявлені протягом зазначених термінів.

У разі спору про причини виникнення даних недоліків продавець (виробник) зобов'язаний провести експертизу власним коштом. За незгоди споживача з її результатами останній має право оскаржити висновок експертизи в судовому порядку (п. 5 ст. 18 зазначеного Закону).

У разі виявлення суттєвих недоліків товару, допущених з вини виробника, споживач має право пред'явити виробнику вимогу про безоплатне усунення недоліків товару після закінчення гарантійного терміну, встановленого на товар виробником. Ця вимога може бути пред'явлена, якщо недоліки товару виявлені через два роки з дня передачі товару споживачеві, протягом встановленого терміну служби товару або протягом десяти років з дня передачі товару, якщо термін служби товару не встановлений (п. 6 ст. 19 цього Закону).

Основними обов'язками покупця за договором роздрібної купівлі-продажу є прийняття товару та сплата покупної ціни.

1.3. Договір постачання товарів

Відповідно до ст. 506 ЦК за договором поставки постачальник-продавець, який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати в обумовлений термін або строки вироблені або закуповуються ним товари покупцю для використання у підприємницькій діяльності або інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім та іншим подібним користуванням.

За юридичною природою договір постачання є консенсуальним, двостороннім та відплатним.

Істотне значення має умова про термін чи терміни постачання товарів. За відсутності такої умови у договорі, якщо момент укладання та момент виконання договору не співпадають та постачання не повинно здійснюватися окремими партіями, термін постачання визначається за правилами ст. 314 ЦК.

Якщо постачання товарів має здійснюватися протягом усього терміну дії договору окремими партіями, істотною умовою договору є періоди постачання (ст. 508 ЦК), тобто. обумовлені сторонами терміни постачання окремих партій товарів. Якщо сторони не визначили періоди постачання договору, товари повинні поставлятися рівномірними партіями помісячно, якщо інше не випливає із законодавства, істоти зобов'язання чи звичаїв ділового обороту. Поряд з періодами постачання в договорі встановлюється графік постачання товарів (декадний, добовий, вартовий тощо). Дострокове постачання товарів може здійснюватися за згодою покупця.

Договором постачання товарів передбачається право покупця давати постачальнику вказівки про відвантаження (передачу) товарів отримувачам, зазначеним у розвантажувальній розвантаженні.

У зв'язку з довгостроковим характером даних договірних відносин важливого значення набуває регулювання порядку поповнення недопоставки товарів. Постачальник, який допустив недопоставку в окремому періоді, зобов'язаний заповнити недопоставлену кількість товарів у наступному періоді (періодах) у межах строку дії договору, якщо інше не передбачено останнім.

Покупець має право, повідомивши постачальника, відмовитися від прийняття товарів, постачання яких прострочено, якщо у договорі постачання не передбачено інше. Товари, поставлені до отримання постачальником повідомлення, покупець зобов'язаний прийняти та сплатити (ст. 511 ЦК).

Якщо постачальник не поставив передбачене договором кількість товару або виконав вимоги покупця про заміну недоброякісних товарів чи доукомплектовании товарів, в покупця з'являється право придбати непоставлені товари в інших з віднесенням на постачальника всіх необхідних і розумних витрат з їхньої придбання (ст. 520 ДК).

У разі суттєвого порушення договору однієї із сторін допускається одностороння відмова іншої сторони від його виконання. Відповідно до ст. 523 ЦК порушення договору поставки товарів передбачається суттєвим, якщо мали місце:

▪ постачання товарів неналежної якості з недоліками, які не можуть бути усунені у прийнятний для покупця термін або неодноразове порушення постачальником термінів постачання товарів;

▪ неодноразові порушення покупцем термінів оплати товарів чи невибірка товарів.

При розірванні договору сумлінна сторона має право вимагати від іншої сторони відшкодування збитків, заподіяних їй придбанням товару в іншого продавця за вищою ціною (покупець) або продажем товару за нижчою ціною (постачальник), або якщо відповідна нова угода не здійснювалася, різниці між ціною, встановленою в договорі, та поточною ціною на момент розірвання договору.

1.4. Договір постачання товарів для державних чи муніципальних потреб

Постачання товарів для державних або муніципальних потреб здійснюється на основі державного або муніципального контракту на поставку товарів для державних або муніципальних потреб, а також укладаються відповідно до нього договорів (ст. 525 ЦК).

Крім норм ЦК постачання товарів державних чи муніципальних потреб регулюються спеціальними законами. Це федеральні закони від 13.12.1994 № 60-ФЗ "Про постачання продукції для федеральних державних потреб", від 29.12.1994 № 79-ФЗ "Про державний матеріальний резерв", від 02.12.1994 № 53-ФЗ "Про закупівлю та постачання сільськогосподарської продукції, сировини та продовольства для державних потреб", від 27.12.1995 № 213-ФЗ "Про державне оборонне замовлення", від 06.05.1999 № 97-ФЗ "Про конкурси на розміщення замовлень на постачання товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб", від 21.07.2005 № 94-ФЗ "Про розміщення замовлень на постачання товарів, виконання робіт, надання послуг для державних та муніципальних потреб".

Державний чи муніципальний договір укладається основі замовлення на постачання товарів для державних чи муніципальних потреб, що розміщується у порядку, передбаченому законодавством про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб. Укладання державного чи муніципального договору є обов'язковим для постачальника (виконавця) лише випадках, передбачених законом, і за умови відшкодування державним чи муніципальним замовником всіх збитків, які можуть бути заподіяні постачальнику (крім казенних підприємств) у зв'язку з виконанням цього договору.

Розміщення державного або муніципального замовлення може здійснюватися шляхом проведення відкритих або закритих торгів у формі конкурсу, аукціону, у тому числі аукціону в електронній формі, а також без проведення торгів (запит котирувань цін на товари; єдиний постачальник; на товарних біржах). Під запитом котирувань цін на товари розуміється спосіб розміщення замовлення, при якому інформація про потреби товарів для державних або муніципальних потреб повідомляється необмеженому колу осіб шляхом розміщення на офіційному сайті повідомлення про проведення запиту котирувань і переможцем у проведенні запиту котирувань визнається учасник розміщення замовлення, який запропонував найбільше низьку ціну договору.

Закон особливо регламентує порядок укладання державного чи муніципального договору (ст. 528 ДК) і укладеного відповідно до нього (виходячи з повідомлення про прикріплення покупця до постачальнику) договору поставки товарів державних чи муніципальних потреб (ст. 529 ДК).

Постачання товарів для державних або муніципальних потреб може здійснюватися безпосередньо державному або муніципальному замовнику або за його вказівкою (відвантажувальною рознарядкою) іншій особі (одержувачу).

При оплаті покупцем товарів за договором поставки товарів для державних чи муніципальних потреб державний чи муніципальний замовник визнається поручителем з цього зобов'язання покупця (ст. 532 ЦК).

1.5. Договір контрактації

Відповідно до п. 1 ст. 535 ЦК за договором контрактації виробник сільськогосподарської продукції зобов'язується передати вирощену (вироблену) ним сільськогосподарську продукцію заготівельникові - особі, яка здійснює закупівлю такої продукції для переробки чи продажу.

За своєю юридичною природою цей договір є консенсуальним, відплатним та двостороннім.

Як виробник сільськогосподарської продукції можуть виступати сільськогосподарські комерційні організації: господарські товариства, товариства, виробничі кооперативи, а також селянські (фермерські) господарства. Як покупця за договором контрактації виступає заготівельник, тобто. комерційна організація або індивідуальний підприємець, які здійснюють підприємницьку діяльність із закупівель сільськогосподарської продукції для її подальшого продажу чи переробки.

Виробник сільськогосподарської продукції зобов'язаний передати заготівельникові вирощену (вироблену) сільськогосподарську продукцію у кількості та асортименті, передбачених договором контрактації (ст. 537 ЦК).

Законодавець встановлює деякі пільгові правила для виробника сільськогосподарської продукції як економічно слабшої сторони. Так, за загальним правилом заготівельник приймає цю продукцію за місцем її знаходження та забезпечує її вивіз.

Оскільки виробництво сільськогосподарської продукції значною мірою залежить від погодних умов і є господарською діяльністю з підвищеним ризиком, законодавець особливо застерігає, що виробник цієї продукції, який не виконав зобов'язання або виконав його неналежним чином, несе відповідальність за наявності своєї провини (ст. 538 ЦК) .

1.6. Договір енергопостачання

Відповідно до п. 1 ст. 539 ЦК за договором енергопостачання енергопостачальна організація зобов'язується подавати абоненту (споживачеві) через приєднану мережу енергію, а абонент зобов'язується оплачувати прийняту енергію, а також дотримуватися передбаченого договором режиму її споживання, забезпечувати безпеку експлуатації енергетичних мереж, що знаходяться у його веденні, та справність. , пов'язаних із споживанням енергії.

Щодо договорів енергопостачання йдеться про електричну енергію, хоча деякі норми, що стосуються постачання нею, можуть застосовуватися і до постачання теплової енергії.

За договором енергопостачання постачання енергії відбувається через приєднану мережу, тобто. через дроти (електричні, теплові), що з'єднують продавця та покупця енергії.

Абонент (споживач) зобов'язується оплачувати прийняту енергію, але нього не покладається обов'язок прийняти товар, тобто. отримати будь-яку кількість енергії. Крім того, для договору енергопостачання характерними є додаткові специфічні обов'язки абонента: дотримання певного режиму споживання енергії тощо.

За юридичною природою цей договір є консенсуальним, відплатним та двостороннім. Особливість договору енергопостачання полягає в тому, що це публічний договір та його укладання вважається обов'язковим для енергопостачальної організації.

Енергопостачальна організація - комерційна організація, що здійснює продаж споживачам виробленої чи купленої електричної та (або) теплової енергії.

Абонентом (споживачем) за договором енергопостачання може бути юридична або фізична особа. У разі коли абонентом виступає громадянин, який використовує енергію для побутового споживання, договір вважається укладеним з першого фактичного підключення абонента в установленому порядку до приєднаної мережі (п. 1 ст. 540 ЦК).

Особливістю договору енергопостачання є те, що він укладається з абонентом лише за наявності у нього відповідного технічним вимогам енергоприймаючого пристрою, приєднаного до мереж енергопостачальної організації, та іншого необхідного обладнання, а також при забезпеченні обліку споживання енергії.

Договором енергопостачання визначаються кількість енергії, яку має подавати абоненту енергопостачальна організація, та режим її подачі. Дані умови договору мають значення під час його укладання з промисловими та іншими організаціями.

Громадянин, який використовує енергію для побутового споживання, має право використовувати її в необхідній кількості. Оплата енергії провадиться їм відповідно до фактичного споживання, що визначається за показаннями лічильника.

Якість електричної енергії визначається головним чином двома показниками: напругою та частотою струму. Вимоги до якості містяться у державних стандартах та інших обов'язкових правилах, а також можуть встановлюватись договором (п. 1 ст. 542 ЦК).

Термін дії договору енергопостачання може бути як невизначеним, і певним. Перший має місце, якщо абонентом виступає громадянин, який використовує енергію для побутового споживання та інше не передбачено угодою сторін, другий - якщо абонентом виступає юридична особа.

Ціна, за якою здійснюється оплата, як правило, регулюється встановленими державою тарифами. Тому відсутність у договорі електропостачання умови про ціну не тягне за собою його недійсність, оскільки ціна не є істотною умовою даного договору.

Оплата абонентами, крім бюджетних організацій та населення, фактично одержаної ними енергії провадиться шляхом безакцептного списання з розрахункових (поточних) рахунків споживачів.

Абонент зобов'язаний забезпечувати належний технічний стан та безпеку експлуатованих енергетичних мереж, приладів та обладнання, дотримуватися встановленого режиму споживання енергії, а також негайно повідомляти енергопостачальну організацію про аварії, про пожежі, несправності приладів обліку енергії та інші порушення, що виникають при користуванні енергією. Цей обов'язок у частині забезпечення належного технічного стану та безпеки енергетичних мереж, а також приладів обліку споживання енергії лежить на енергопостачальній організації в тих випадках, коли як абонент виступає громадянин, який використовує енергію для побутового споживання, якщо інше не встановлено законодавством (ст. 543 ЦК) ).

Відповідно до п. 1 ст. 547 ЦК сторона, яка порушила зобов'язання (як енергопостачальна організація, так і абонент), зобов'язана відшкодувати заподіяну цим реальну шкоду. Таким чином, відповідальність сторін є обмеженою, втрачена вигода не може бути стягнута.

Якщо внаслідок регулювання режиму споживання енергії, здійсненого на підставі закону або інших правових актів, допущена перерва у подачі енергії абоненту, енергопостачальна організація відповідає за порушення зобов'язання за наявності її вини.

Нормативними актами та договором енергопостачання передбачається відповідальність абонента за прострочення оплати отриманої енергії. Крім стягнення заподіяної енергопостачальної організації реальних збитків, з абонента може бути стягнуто відсотки користування чужими коштами (ст. 395 ДК) чи, якщо передбачено договором, пеня. Енергопостачальна організація вправі призупинити подачу енергії абоненту до оплати їм раніше отриманої енергії. При суттєвому та неодноразовому порушенні термінів оплати енергії можливе розірвання договору в односторонньому порядку.

1.7. Договір продажу нерухомості

Відповідно до ст. 549 ЦК за договором продажу нерухомого майна (договором продажу нерухомості) продавець зобов'язується передати у власність покупця земельну ділянку, будівлю, споруду, квартиру чи інше нерухоме майно, а покупець зобов'язується прийняти це майно та сплатити за нього певну сторонами ціну (п. 1 ст. 454, п. 1 ст.549 ЦК).

За юридичною природою договір продажу нерухомості є консенсуальним, відплатним та двостороннім.

Предметом цього договору може лише продаж нерухомого майна, що має ознакою оборотоспроможності (ст. 129 ДК).

Договір продажу нерухомості укладається у письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного сторонами. Недотримання цієї форми тягне за собою недійсність договору продажу нерухомості (ст. 550 ДК). Договір з продажу нерухомості вважається укладеним з моменту підписання сторонами єдиного документа, в якому сформульовані всі його суттєві умови.

Перехід права власності на нерухомість від продавця до покупця підлягає державній реєстрації.

Якщо одна із сторін ухиляється від державної реєстрації переходу права власності на нерухомість, суд має право на вимогу іншої сторони винести рішення про таку реєстрацію. Сторона, яка необґрунтовано ухиляється від зазначеної реєстрації, повинна відшкодувати іншій стороні збитки, спричинені її затримкою (п. 3 ст. 551 ЦК).

Істотною умовою договору продажу нерухомості є умова про предмет продажу. Відповідно до ст. 554 ЦК у договорі продажу нерухомості повинні бути зазначені дані, що дозволяють безперечно встановити нерухоме майно, що підлягає передачі покупцю за договором, у тому числі дані, що визначають розташування нерухомості на відповідній земельній ділянці або у складі іншого нерухомого майна. За відсутності цих даних у договорі умова нерухомого майна, підлягає передачі, вважається не узгодженим сторонами, а договір - неукладеним.

При продажі будівель, споруд, житлових та нежитлових приміщень до договору мають бути додані документи, що містять необхідні відомості про ці об'єкти.

Договір продажу нерухомості має передбачати ціну цього майна. За відсутності у договорі узгодженого сторонами умови про ціну нерухомості договір про її продаж визнається неукладеним.

За договором продажу будівлі, споруди або іншої нерухомості покупцю одночасно з передачею права власності на таку нерухомість передаються права на земельну ділянку, зайняту такою нерухомістю та необхідну для її використання (ст. 552 ЦК).

Виконання договору продажу нерухомості має здійснюватися шляхом передачі нерухомості продавцем та прийняття її покупцем за передавальним актом, який підписується сторонами, або іншому документу про передачу.

Деякі спеціальні правила встановлені на продаж житлових приміщень. Так, істотною умовою договору продажу житлового будинку, квартири, частини житлового будинку або квартири, в яких проживають особи, які зберігають відповідно до закону право користування цим житловим приміщенням після його придбання, є перелік цих осіб із зазначенням їх прав на користування житловим приміщенням, що продається ( п. 1 ст.558 ЦК). При невключенні до договору зазначеної умови покупець відповідно до абз. 2 п. 1 ст. 460 ЦК має право вимагати зменшення покупної ціни або розірвання договору продажу житлового приміщення. На відміну від договорів продажу іншої нерухомості договір про продаж житлового приміщення підлягає державній реєстрації та вважається укладеним з моменту такої реєстрації (п. 2 ст. 558 ЦК).

1.8. Договір продажу підприємства

Відповідно до п. 1 ст. 559 ЦК за договором продажу підприємства продавець зобов'язується передати у власність покупця підприємство загалом як майновий комплекс (ст. 132 ЦК), крім прав та обов'язків, які продавець немає права передавати іншим особам.

Виділення договору продажу підприємства як самостійного виду договору купівлі-продажу обумовлено особливим характером об'єкту продажу. Як такий об'єкт виступає підприємство як майновий комплекс. Відповідно до п. 2 ст. 132 ЦК до складу підприємства як майнового комплексу входять усі види майна, призначені для його діяльності (земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, сировина), готова продукція, права вимоги, борги, а також права на позначення, що індивідуалізують підприємство, його продукцію, роботи та послуги (комерційне позначення, товарні знаки, знаки обслуговування) та інші виняткові права, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Договір продажу підприємства укладається у письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного сторонами. Недотримання зазначеної форми тягне за собою недійсність договору. Договір продажу підприємства підлягає державній реєстрації та вважається укладеним з моменту такої реєстрації (ст. 560 ЦК).

Кредиторам за зобов'язаннями, включеними до складу підприємства, що продається, до його передачі покупцю однієї зі сторін договору за домовленістю між сторонами повинні бути направлені письмові повідомлення про його продаж. Кредитор, який письмово не повідомив продавця або покупця про свою згоду на переведення боргу, має право протягом трьох місяців з дня отримання повідомлення про продаж підприємства вимагати або припинення або дострокового виконання зобов'язання та відшкодування продавцем завданих цим збитків, або визнання договору продажу підприємства недійсним повністю або у відповідній частині. Кредитор, який не отримав повідомлення, має право заявити зазначені вимоги протягом року з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про передачу підприємства продавцем покупцю.

Повідомлений належним чином кредитор, який нічого не повідомив продавця, а також кредитор, який не заявив жодної з вищезгаданих вимог, вважається кредитором, який не дав згоди на переведення боргу. Перед таким кредитором після передачі підприємства покупцю продавець та покупець несуть солідарну відповідальність за включеними до складу підприємства боргами (ст. 562 ЦК).

Статтею 563 ЦК передбачено, що передача підприємства продавцем покупцю здійснюється за передавальним актом, у якому зазначаються дані про склад підприємства та про повідомлення кредиторів про продаж підприємства, а також відомості про виявлені недоліки переданого майна та перелік майна, обов'язки щодо передачі якого не виконані продавцем через його втрати.

Передача підприємства покупцю як така не тягне за собою виникнення в нього права власності на дане підприємство. Таке право переходить до нього від продавця лише з державної реєстрації речових цього права. Якщо інше не передбачено договором, право власності на підприємство переходить до покупця та підлягає державній реєстрації безпосередньо після передачі підприємства покупцю (ст. 564 ЦК).

Тема 2. ДОГОВОРИ МЕНИ, ДАРЕННЯ, РЕНТИ

2.1. Договір міни

Відповідно до п. 1 ст. 567 ЦК за договором міни кожна із сторін зобов'язується передати у власність іншої сторони один товар в обмін на інший.

З наведеного визначення випливає, що цей договір є консенсуальним, відплатним та двостороннім.

У силу договору міни його учасники зобов'язуються передати один одному у власність певні речі (товари), причому кожна зі сторін цього договору, купуючи річ у власність, замість сплати покупної ціни в грошах передає іншій стороні іншу річ. Таким чином, кожна із сторін одночасно виступає як продавець щодо товару, який вона зобов'язується передати іншій стороні, та покупця щодо товару, який вона зобов'язується прийняти в обмін. У зв'язку з цим до договору міни застосовуються правила про купівлю-продаж, якщо це не суперечить спеціальним правилам, встановленим для цього договору, та суті міни (п. 2 ст. 567 ЦК).

Об'єктом договору міни може бути як рухомі речі, і нерухоме майно, наприклад земельні ділянки, житлові приміщення.

Договір міни має деякі специфічні риси, які з його сутності. Так, оскільки відповідно до нього не відбувається сплати грошей за товар, сторонами в договорі може не вказуватися ціна товарів, що обмінюються. У разі ці товари передбачаються рівноцінними, якщо інше не випливає з договору (п. 1 ст. 568 ДК).

Сторона, зобов'язана передати товар, ціна якого нижча за ціну товару, що надається в обмін, повинна сплатити різницю в цінах (п. 2 ст. 568 ЦК).

Перехід права власності на товари, що обмінюються, відбувається одночасно після виконання зобов'язань передати відповідні товари обома сторонами, якщо інше не передбачено законом або договором (ст. 570 ЦК).

2.2. Договір дарування

Відповідно до п. 1 ст. 572 ЦК за договором дарування одна сторона (дарувальник) безоплатно передає або зобов'язується передати іншій стороні (обдаровуваному) річ у власність або майнове право (вимогу) до себе або до третьої особи або звільняє або зобов'язується звільнити її від майнового обов'язку перед собою або перед третьою .

Дарування не є одностороннім правочином, при його здійсненні укладається договір, оскільки на прийняття дару потрібна згода обдаровуваного. За загальним правилом договір дарування є односторонній договір, у якому обдаровуваного відсутні обов'язки (за винятком такого різновиду дарування, як пожертвування).

Дарування може бути реальним, і консенсуальним договором. Відповідно до чинного цивільного законодавства юридичне значення має не лише безпосередня безоплатна передача майна, але за певних умов - і обіцянка подарувати майно, що тягне за собою виникнення зобов'язального відносини між дарувальником і обдаровуваним.

Дарування може здійснюватися шляхом не тільки передачі у власність речі, що наділяє дарувальнику, а й передачі обдаровуваному майнових прав або звільнення його від майнових обов'язків (в обох випадках як щодо дарувальника, так і щодо третьої особи).

Особливість договору дарування полягає у його безоплатному характері, тому за наявності зустрічної передачі речі чи права чи зустрічного зобов'язання договір не визнається даруванням. Укладений у разі договір дарування вважається удаваною угодою (п. 2 ст. 170, абз. 2 п. 1 ст. 572 ДК).

Відповідно до чинного цивільного законодавства договором дарування визнається обіцянка дарування, якщо воно зроблено у належній, передбаченій законом формі та містить ясно виражену волю дарувальника. Обіцянка дарування має бути конкретизованою за своїм змістом. Обіцянка подарувати все своє майно чи частину всього свого майна без вказівки на конкретний предмет дарування у вигляді речі, права чи звільнення від обов'язку мізерно (п. 2 ст. 572 ЦК).

Як дарувальник виступає будь-яка фізична або юридична особа.

За винятком передбачених законом випадків, дарування, що супроводжується передачею дару обдаровуваному, може бути зроблено усно. Передача дару здійснюється за допомогою його вручення, символічної передачі (вручення ключів тощо) або вручення документів, що встановлюють право.

Договір дарування рухомого майна підлягає вчиненню у письмовій формі, якщо:

▪ дарувальником є ​​юридична особа і вартість дару перевищує п'ять встановлених законом мінімальних розмірів оплати праці;

▪ договір містить обіцянку дарування у майбутньому.

Договір, здійснений усно, у випадках визнається нікчемним.

У письмовій формі має здійснюватись і договір дарування нерухомості, який, крім того, підлягає державній реєстрації (п. 3 ст. 574 ЦК).

Чинним цивільним законодавством передбачено відмову від виконання договору дарування та скасування дарування. Відмова від виконання договору дарування може мати місце до виконання консенсуального договору дарування (обіцянки дарування) у разі, якщо:

▪ після укладення договору майновий або сімейний стан або стан здоров'я дарувальника змінилися настільки, що виконання договору в нових умовах призведе до істотного зниження рівня його життя;

▪ обдарований здійснив замах на життя дарувальника, когось із членів його сім'ї або близьких родичів або навмисне завдав дарувальнику тілесних ушкоджень.

Скасування дарування може відбуватися після виконання договору дарування у другому із зазначених вище випадків, а також якщо:

▪ поводження обдаровуваного з подарованою річчю, яка становить для довірителя велику немайнову цінність (наприклад, листи, щоденники, рукописи), створює загрозу її безповоротної втрати;

▪ при розгляді судом вимоги заінтересованої особи про скасування дарування встановлено, що дарування вчинено підприємцем або юридичною особою з порушенням положень закону про неспроможність (банкрутство) за рахунок коштів, пов'язаних з її підприємницькою діяльністю, протягом шести місяців, що передували оголошення такої особи неспроможною (банкрутом) ).

Крім того, у договорі дарування може бути спеціально зумовлене право дарувальника скасувати дарування у разі, якщо він переживе обдаровуваного (п. 4 ст. 578 ЦК).

Обдаровуваний вправі відмовитися від дару у час до його передачі. І тут договір дарування вважається розірваним (п. 1 ст. 573 ДК).

Відповідно до ст. 579 ЦК правила про відмову дарувальника від виконання договору дарування та про відміну дарування не застосовуються до звичайних подарунків невеликої вартості.

Різновидом дарування є пожертвування. Пожертвуванням визнається дарування речі чи права у загальнокорисних цілях (п. 1 ст. 582 ЦК).

2.3. Договір ренти

Рента - це регулярно одержуваний дохід із капіталу, майна чи землі, який вимагає від його одержувача підприємницької діяльності.

Договір ренти є новим для вітчизняного цивільного законодавства. Його законодавче закріплення обумовлено переходом до ринкових відносин.

Відповідно до п. 1 ст. 583 ДК за договором ренти одна сторона (одержувач ренти) передає іншій стороні (платнику ренти) у власність майно, а платник ренти зобов'язується в обмін на отримане майно періодично виплачувати одержувачу ренту у вигляді певної грошової суми або надання коштів на його утримання в іншій формі.

За договором ренти допускається встановлення обов'язку виплачувати ренту безстроково (постійна рента) або термін життя одержувача ренти (довічна рента) (п. 2 ст. 583 ДК).

Питання, чи може договір ренти бути консенсуальним, є спірним. Більш правильним видається думка, згідно з яким договір ренти завжди реальний договір, оскільки без фактичної передачі майна платнику ренти немає сенсу говорити про виникнення рентних відносин. Цей договір належить також до возмездным і одностороннім договорам.

Сторонами договору ренти виступають одержувач ренти (рентний кредитор) та платник ренти (рентний боржник).

Одержувачами ренти у договорі довічної ренти, зокрема у договорі довічного утримання з утриманням, можуть лише громадяни. Відповідно до п. 1 ст. 589 ЦК одержувачами постійної ренти є також некомерційні організації, якщо це не суперечить закону та відповідає цілям їх діяльності. Одержувач ренти може не збігатися з особою, яка передає майно під виплату ренти, наприклад, при встановленні довічної ренти одним громадянином на користь іншого громадянина або групи громадян (п. 1,2 ст. 596 ЦК).

Закон не встановлює жодних обмежень щодо кола можливих платників ренти. Відповідно, ними можуть бути як громадяни, так і юридичні особи, причому як комерційні, так і некомерційні, зацікавлені у придбанні у власність пропонованого майна та здатні виконати умову про виплату в обмін на нього ренти.

Питання предметі договору ренти є спірним, але загальновизнано, що об'єктом цього договору можуть бути речі (як рухомі, і нерухомі), готівка і документарні цінних паперів.

Договір ренти підлягає нотаріальному посвідченню, а договір, що передбачає відчуження нерухомого майна під виплату ренти, також підлягає державній реєстрації.

Майно, що відчужується під виплату ренти, може бути передано одержувачем ренти у власність платника ренти за плату або безкоштовно.

Закон приділяє особливу увагу захисту інтересів отримувача ренти. Рентні платежі можуть проводитися у формі грошових виплат (п. 1 ст. 590, п. 1 ст. 597 ЦК), а також у формі надання утримання, що включає забезпечення потреб у житлі, харчуванні, одязі тощо. (П. 1 ст. 602 ЦК). Законом встановлено мінімальний розмір довічної ренти (п. 2 ст. 597 ЦК) та мінімальна вартість загального обсягу утримання з утриманням (п. 2 ст. 602 ЦК). Незалежно від форми, всі рентні платежі повинні мати грошову оцінку.

Істотною умовою договору про передачу під виплату ренти грошової суми або іншого рухомого майна є умова надання платником ренти забезпечення виконання його зобов'язань (застава, утримання майна боржника, порука та ін.) або страхування ним на користь отримувача ренти ризику відповідальності за невиконання або неналежне виконання цих зобов'язань (п. 2 ст. 587 ЦК).

Тема 3. ДОГОВОРИ ОРЕНДИ, ЛІЗИНГУ, СУДИНИ

3.1. Договір оренди

Відповідно до норми ст. 606 ЦК за договором оренди (майнового найму) орендодавець (наймодавець) зобов'язується надати орендарю (наймачеві) майно за плату у тимчасове володіння та користування або у тимчасове користування. В даний час виділяється кілька видів оренди:

▪ прокат;

▪ оренда транспортних засобів;

▪ оренда будівель та споруд;

▪ оренда підприємств;

▪ фінансова оренда (лізинг).

До зазначених видів договорів застосовуються загальні положення про оренду (§ 1 гл. 34 ЦК), якщо інше не встановлено спеціальними нормами щодо цих договорів.

За юридичною природою договір оренди є консенсуальним, відплатним та двостороннім.

Відповідно до ст. 607 ЦК в оренду можуть бути передані земельні ділянки та інші відокремлені природні об'єкти, підприємства та інші майнові комплекси, будинки, споруди, обладнання, транспортні засоби та інші речі, які в процесі їх використання не втрачають своїх натуральних властивостей (не споживані речі).

В оренду здають лише індивідуально певні речі.

Об'єктом договору оренди є як рухоме, і нерухоме майно. Однак нерухоме майно, яке може здаватися в оренду за правилами гол. 34 ЦК не повинно бути призначене для проживання людей. Наймання житлової нерухомості регулюється спеціальними нормами гол. 35 ЦК.

Законом встановлено види майна, здавання якого в оренду не допускається або обмежується (електростанції, озброєння, залізниці загального користування тощо).

Відповідно до чинного законодавства єдиною суттєвою умовою договору оренди через вимогу закону є умова про предмет оренди. У договорі оренди мають бути зазначені дані, що дозволяють безперечно встановити майно, що підлягає передачі орендарю як об'єкт оренди. За відсутності цих даних у договорі умова про об'єкт, підлягає передачі у найм, вважається не узгодженим сторонами, а відповідний договір не визнається укладеним (п. 3 ст. 607 ДК).

Сторонами договору оренди виступають орендодавець та орендар. Орендодавцем може бути власник, а також особа, яка уповноважена законом або власником здавати майно в оренду (ст. 608 ЦК).

Відповідно до п. 1 ст. 609 ЦК договір оренди на строк більше року, а якщо хоча б однією із сторін договору є юридична особа – незалежно від строку, має бути укладена у письмовій формі. Договір оренди нерухомого майна підлягає державної реєстрації речових, якщо інше встановлено законом (п. 2 ст. 609 ДК).

Договір оренди укладається терміном, визначений договором. Якщо термін оренди у договорі не визначено, договір оренди вважається укладеним на невизначений термін (п. 1,2 ст. 610 ЦК). Таким чином, термін не є істотною умовою договору оренди, оскільки цей договір може бути укладений без його погодження.

У разі, якщо договір оренди було укладено без зазначення терміну, кожна зі сторін вправі у час відмовитися від договору, попередивши про це інший бік протягом місяця, а при оренді нерухомого майна - за місяці. Законом чи договором може бути встановлений інший строк для попередження про припинення договору оренди (абз. 2 п. 2 ст. 610 ЦК).

Орендодавець повинен надати орендарю майно у стані, що відповідає умовам договору оренди та призначенню майна (п. 1 ст. 611 ЦК).

Орендар зобов'язаний користуватися орендованим майном відповідно до умов договору оренди, а якщо такі умови в договорі не визначені - відповідно до призначення майна (п. 1 ст. 615 ЦК). Орендар повинен виявляти при використанні орендованого майна той самий ступінь турботливості, який він виявляє до власного майна. Відповідно до п. 2 ст. 616 ЦК орендар зобов'язаний підтримувати майно у справному стані, проводити за власний рахунок поточний ремонт та нести витрати на утримання майна, якщо інше не встановлено законом чи договором оренди.

Орендодавець зобов'язаний проводити власним коштом капітальний ремонт переданого в оренду майна, якщо інше не передбачено законом, іншими правовими актами чи договором оренди (п. 1 ст. 616 ЦК).

З огляду на возмездного характеру договору оренди основним обов'язком орендодавця є своєчасне внесення плати користування майном (орендної плати). Водночас умова про орендні платежі не відноситься до істотних умов договору оренди. Відповідно до абз. 2 п. 1 ст. 614 ЦК порядок, умови та строки внесення орендної плати визначаються договором оренди. Однак у разі, коли договором вони не визначені, вважається, що встановлено порядок, умови та строки, які зазвичай застосовуються при оренді аналогічного майна за порівнянних обставин.

Для договору оренди менш важливий характер винагороди: вона то, можливо як грошовим, і мати іншу матеріальну форму.

Орендні платежі повинні вноситись у порядку та строки, передбачені договором. Якщо інше не передбачено договором, у разі суттєвого порушення орендарем строків внесення орендної плати орендодавець має право вимагати від нього дострокового внесення орендної плати у встановлений орендодавцем строк. У цьому орендодавець немає права вимагати дострокового внесення орендної плати за два терміни поспіль (п. 5 ст. 614 ДК). Він також має право на стягнення відсотків за ст. 395 ЦК та збитків, завданих простроченням платежу.

Якщо інше не передбачено договором, розмір орендної плати може змінюватися за згодою сторін у строки, що не передбачені договором, але не частіше ніж один раз на рік. Законом передбачаються інші мінімальні строки перегляду розміру орендної плати окремих видів оренди, і навіть оренди окремих видів майна (п. 3 ст. 614 ДК).

Орендареві належить право власності на плоди, продукцію та доходи, отримані в результаті використання орендованого майна відповідно до договору (ч. 2 ст. 606 ЦК).

У період дії договору оренди орендарю надається можливість обмеженого розпорядження об'єктом оренди та правом оренди. Так, орендар має право за згодою орендодавця здавати орендоване майно в суборенду (піднайм) та передавати свої права та обов'язки за договором оренди іншій особі (перенаймання), якщо інше не встановлено законодавством. При здачі майна до суборенди відповідальним за договором перед орендодавцем залишається орендар (абз. 1 п. 2 ст. 615 ЦК).

Перехід права власності (господарського відання, оперативного управління, довічного успадкованого володіння) на здане в оренду майно до іншої особи не є підставою для зміни чи розірвання договору оренди (п. 1 ст. 617 ЦК).

Якщо інше не зазначено в законі або договорі оренди, орендар, належним чином виконував свої обов'язки, після закінчення терміну договору має за інших рівних умов переважне перед іншими особами право на укладення договору оренди на новий строк (п. 1 ст. 621 ЦК).

Законом чи договором може бути передбачено право викупу орендованого майна після закінчення терміну оренди або до його закінчення за умови внесення орендарем всієї обумовленої договором викупної ціни. Однак законом можуть бути визначені випадки заборони викупу орендованого майна (ст. 624 ЦК).

Головною підставою припинення дії договору оренди є закінчення його терміну. Однак якщо орендар продовжує користуватися майном після закінчення терміну договору за відсутності заперечень з боку орендодавця, договір вважається поновленим на тих самих умовах на невизначений термін (п. 2 ст. 621 ЦК). Від договору, укладеного на невизначений термін, орендодавець і орендар вправі відмовитися у час, попередивши про це інший бік протягом місяця, а при оренді нерухомого майна - за місяці.

Щодо договорів оренди, укладених на певний строк, закон передбачає дострокове розірвання судом договору на вимогу орендодавця у випадках, коли орендар:

▪ користується майном із значним порушенням умов договору чи призначення майна або з неодноразовими порушеннями;

▪ суттєво погіршує майно;

▪ більше двох разів поспіль після закінчення встановленого договором строку платежу не вносить орендної плати;

▪ не провадить капітального ремонту майна у встановлені договором оренди строки, а за відсутності їх у договорі - у розумні строки у тих випадках, коли відповідно до закону, інших правових актів або договору виробництво капітального ремонту є обов'язком орендаря.

Орендодавець має право вимагати дострокового розірвання договору лише після направлення орендарю письмового попередження про необхідність виконання ним зобов'язання у розумний строк (ст. 619 ЦК).

У ст. 621 ЦК передбачено підстави для розірвання судом договору оренди на вимогу орендаря.

У разі припинення договору оренди орендар зобов'язаний повернути орендодавцю майно у тому стані, у якому його отримав, з урахуванням нормального зносу чи стані, обумовленому договором (ст. 622 ДК).

3.2. Договір фінансової оренди (лізингу)

Відповідно до норми ст. 665 ЦК за договором фінансової оренди (договором лізингу) орендодавець зобов'язується придбати у власність зазначене орендарем майно у визначеного ним продавця та надати орендарю це майно за плату у тимчасове володіння та користування для підприємницьких цілей. Орендодавець у разі не несе відповідальності за вибір предмета оренди і продавця.

У кодифікованому цивільному законодавстві Росії договір фінансової оренди (лізингу) вперше отримав закріплення у нормах § 6 гл. 34 ЦК. Крім того, діє Федеральний закон від 29.10.1998 № 164-ФЗ "Про фінансову оренду (лізинг)" та значну кількість підзаконних нормативних актів.

Лізинг має широке поширення у міжнародній комерційній практиці. В даний час він регулюється Конвенцією УНІДРУА про міжнародний фінансовий лізинг, підписаною в Оттаві 28 травня 1988 р. Росія - учасник цієї Конвенції з 1998 р. фінансовому лізингу").

Основними формами лізингу є внутрішній лізинг та міжнародний лізинг (п. 1 ст. 7 Федерального закону "Про фінансову оренду (лізинг)".

Сторонами у договорі лізингу є орендодавець (лізингодавець) та орендар (лізингоодержувач). Як випливає із норми ч. 2 ст. 665 ДК, договір лізингу може переслідувати лише підприємницькі мети, тому сторонами у ньому може лише суб'єкти, здійснюють комерційну діяльність, зокрема і некомерційні юридичних осіб у межах, у яких можуть здійснювати таку діяльність.

Оскільки чинним законодавством договір лізингу віднесено до договорів оренди та сторонами у ньому є юридичні особи, форма цього договору має бути письмовою. Договір лізингу нерухомого майна підлягають державної реєстрації речових (ст. 609 ДК).

Строк договору лізингу визначається на розсуд сторін відповідно до правил ст. 610 ЦК.

Істотними умовами договору лізингу є умови про об'єкт лізингу, про продавця цього об'єкта та виключно підприємницьку мету використання об'єкта лізингу.

Однією з основних ознак, що відрізняють договір лізингу від інших різновидів договору оренди, є обов'язок орендодавця купити зазначене орендарем майно у продавця, визначеного орендарем (ч. 2 ст. 665 ЦК). Однак договором лізингу може бути передбачено, що вибір продавця та майна, що купується, здійснюється орендодавцем (ч. 2 ст. 665 ЦК).

На виконання договору лізингу характерні деякі особливості. Так, виконання цього договору орендодавцем починається із придбання ним зазначеного орендарем об'єкта лізингу у обраного ним продавця за договором купівлі-продажу. У цьому орендодавець зобов'язаний повідомити продавця у тому, що майно призначено передачі їх у найм певній особі (ст. 667 ДК). Повідомлення продавцю відомостей про особу, якій передається в оренду об'єкт лізингу, необхідне тому, що з закону до орендаря (лізингоодержувача) переходять права вимоги за договором купівлі-продажу. При цьому орендар має права та несе обов'язки, передбачені ЦК для покупця, крім обов'язку сплатити придбане майно, якби він був стороною договору купівлі-продажу вказаного майна. Однак, орендар не може розірвати договір купівлі-продажу з продавцем без згоди орендодавця. У відносинах із продавцем орендар та орендодавець виступають як солідарні кредитори (п. 1 ст. 670 ЦК).

Лізингоодержувач власним коштом здійснює технічне обслуговування предмета лізингу та забезпечує його безпеку, і навіть здійснює капітальний і поточний ремонт предмета лізингу, якщо інше передбачено договором лізингу.

Договором лізингу то, можливо предмет, лізингу перетворюється на власність лізингоодержувача після закінчення терміну договору лізингу або до його закінчення за умов, передбачених угодою сторін. Федеральним законом можуть бути випадки заборони переходу права власності на предмет лізингу до лізингоодержувача (ст. 19 Федерального закону "Про фінансову оренду (лізинг)").

Важливим обов'язком орендаря (лізингоодержувача) є здійснення лізингових платежів.

Лізингодавцю належать контрольні права. Він має право здійснювати контроль за дотриманням лізингоодержувачем умов договору лізингу та інших супутніх договорів.

У разі припинення договору лізингу застосовуються загальні положення повернення орендованого майна орендодавцю (ст. 622 ДК).

3.3. Договір безоплатного користування (позички)

Відповідно до п. 1 ст. 689 ЦК за договором безоплатного користування (договором позички) одна сторона (позичальник) зобов'язується передати або передає річ у безоплатне тимчасове користування іншій стороні (позикоотримувачу), яка зобов'язується повернути тугішу річ у тому стані, в якому вона її отримала, з урахуванням нормального зносу у стані, зумовленому договором.

Договір позички може бути як консенсуальним, і реальним. Консенсуальний договір позички має місце, коли за умовами договору зобов'язання позичальника передати річ у безоплатне користування виникає з його укладання. За відсутності такої умови договір позички вважається укладеним з передачі речі у безоплатне користування, тобто. він є реальним договором.

За суб'єктним складом консенсуальні договори позички є двосторонніми, але в них відсутня ознака взаємності, оскільки обов'язки позичальника передати річ у безоплатне користування не кореспондує право позичальника вимагати такої передачі. З огляду на безоплатного характеру договору позички у разі невиконання ссудодавцем зобов'язання з надання речі у безоплатне користування ссудополучатель немає права вимоги передачі речі у натурі, а вправі вимагати лише розірвання договору та відшкодування понесеного їм реального шкоди (ст. 692 ДК).

Двосторонній характер цього договору позички виявляється у наявності в обох сторін різних правий і обов'язків. Так, у позичальника крім прав є обов'язки відповідати за недоліки речі, переданої в безоплатне користування (ст. 693 ЦК), і за шкоду, заподіяну третій особі внаслідок використання речі (ст. 697 ЦК).

Сторонами у договорі позички є позикодавець і одержувач. Відповідно до п. 1 ст. 690 ЦК позичальником може бути власник чи інша особа, уповноважена законом чи власником.

Закон не визначає, хто може бути позичальником, отже, ним може бути будь-яка особа. Однак є й винятки. Так, комерційна організація немає права передавати майно в безоплатне користування особі, що є її засновником, учасником, керівником, членом її органів управління чи контролю (п. 2 ст. 690 ЦК).

Предметом договору позички може бути індивідуально-визначені і неспоживаних речей, як рухомі, і нерухомі.

У договорі позички мають бути зазначені дані, що дозволяють визначено встановити майно, що підлягає передачі позичальнику як об'єкт користування. За відсутності таких даних у договорі умова про об'єкт, що підлягає передачі, вважається не узгодженим сторонами, а договір безоплатного користування не вважається укладеним. Документальне підтвердження даних, що дозволяють ідентифікувати предмет позики, має бути таким самим, як і під час укладання договору оренди.

Оскільки користування майном за договором позички є безоплатним, плоди та доходи від речі, переданої у позику, належать позичальнику як власнику речі. Проте договором сторін може бути передбачено інше.

Форма договору позички має відповідати загальним правилам про форму угод. За змістом п. 1 ст. 131 ЦК необхідна державна реєстрація передачі нерухомого майна у безоплатне користування.

Договір позички може бути укладений на визначений термін, а якщо термін у договорі не обумовлено, він вважається укладеним на невизначений термін (п. 1, абз. 1 п. 2 ст. 610 ЦК). В останньому випадку термін дії договору обмежується моментом запитання майна особою, яка його надала.

Зважаючи на подібність договорів оренди та позички до договору позички застосовуються багато правил, що належать до договору оренди (п. 2 ст. 689 ЦК).

Головний обов'язок позичальника - надання позичальнику речі у стані, що відповідає умовам договору та її призначенню (п. 1 ст. 691 ЦК).

Обов'язок позичальника за змістом речі є обов'язок підтримувати річ, отриману в безоплатне користування, у справному стані, включаючи здійснення поточного та капітального ремонту, та нести всі витрати на її утримання, якщо інше не передбачено договором (ст. 695 ЦК).

Позичкоодержувач зобов'язаний користуватися переданою йому у безоплатне користування річчю відповідно до умов договору, а якщо такі умови в договорі не встановлено, то відповідно до призначення речі. При порушенні цього обов'язку позикодавець має право вимагати розірвання договору та відшкодування збитків (п. 1, 3 ст. 615, п. 2 ст. 689 ЦК).

Відмова від договору позички, укладеного без зазначення терміну, можлива у час. Сторона, яка відмовляється від договору, зобов'язана сповістити про це іншу сторону за один місяць, якщо договором не передбачено інший термін повідомлення. Якщо договір позички укладено із зазначенням строку його дії, право на відмову від договору з таким повідомленням має лише одержувач позички, якщо інше не передбачено договором позички (ст. 699 ЦК).

З підстав, зазначених у ст. 698 ЦК, можливе дострокове розірвання договору позички, укладеного на певний строк.

Якщо позичальник продовжує користуватися річчю після закінчення терміну дії договору за відсутності заперечень позичальника, договір вважається поновленим на тих самих умовах на невизначений термін (п. 2 ст. 621, п. 2 ст. 689 ЦК).

При припиненні договору позички на одержувачі позички лежить обов'язок щодо повернення цієї речі. Річ підлягає поверненню позичальнику у тому стані, в якому він отримав її у користування з урахуванням нормального зносу або у стані, обумовленому договором позички.

Тема 4. ДОГОВІР НАЙМУ ЖИТЛОВОГО ПРИМІЩЕННЯ ТА ІНШІ ЖИТЛОВІ ЗОБОВ'ЯЗАННЯ

4.1. Договір найму житлового приміщення

Відповідно до п. 1 ст. 671 ЦК за договором найму житлового приміщення одна сторона - власник або уповноважена ним особа (наймодавець) зобов'язується надати іншій стороні (наймачеві) житлове приміщення за плату у володіння та користування для проживання у ньому.

Договір найму житлового приміщення є консенсуальним, відплатним, двостороннім.

ЦК особливо виділяє договір найму житлового приміщення, який може укладатися поряд з так званим договором найму комерційного житлового приміщення і договором найму спеціалізованого житлового приміщення. Договір найму житлового приміщення укладається при наймі житлових приміщень у державному та муніципальному житловому фонді соціального використання, договір комерційного найму житлового приміщення - при здачі в оренду житла з метою отримання доходу, договір найму спеціалізованого житлового приміщення - при найму службового житлового приміщення, житлового приміщення в гуртожитку та інших житлових приміщень спеціалізованого житлового фонду (ст. 92 ЖК).

Договір найму соціального може бути укладений тільки на житлове приміщення, що входить до складу фонду соціального використання, і за наявності у громадянина необхідних передумов для його укладання, до яких належать: визнання громадянина в установленому порядку незаможним або його приналежність до іншої категорії громадян, яким відповідно із законом житлові приміщення надаються за договорами найму соціального; потреба у житловому приміщенні; стан на обліку тих, хто потребує житлових приміщень, що надаються за договорами соціального найму, за винятком встановлених ЖК випадків; наявність рішення органу місцевого самоврядування про надання житлового приміщення цьому громадянину та його сім'ї відповідно до чинних норм.

Договір комерційного найму укладається цілком виходячи з принципу свободи договору, тобто. його укладення залежить від розсуду сторін, які самі визначають його найважливіші умови: термін договору, розмір та порядок внесення плати за найм житлового приміщення, розподіл обов'язків з ремонту зданого оренди житлового приміщення та ін.

І договори комерційного, і договори найму соціального полягають у письмовій формі (ст. 674, п. 3 ст. 672 ЦК). Недотримання цієї форми договору не тягне за собою його недійсності, крім випадків, зазначених у законі або в угоді сторін (п. 1, 2 ст. 162 ЦК).

Термін дії договору визначається по-різному для договорів комерційного та соціального найму, і в цьому полягає одна з їх основних відмінностей.

Відповідно до п. 1 ст. 683 ЦК договір комерційного найму укладається терміном, що не перевищує п'яти років. Однак термін не є суттєвою умовою цього договору, оскільки якщо він у договорі не визначений, то договір вважається укладеним на п'ять років.

Договір, укладений терміном до року, визнається короткостроковим, і нього не поширюються зазначені у п. 2 ст. 683 ЦК правила, що належать до договору з терміном понад рік. Зокрема, на такий договір не поширюється норма про переважне право наймача на укладення договору на новий строк (ч. 1 ст. 684 ЦК).

Після закінчення терміну договору комерційного найму житлового приміщення, крім зазначеного вище випадку, наймач має переважне декларація про укладення договору новий термін.

Не пізніше ніж за три місяці до закінчення терміну договору комерційного найму житлового приміщення наймодавець повинен запропонувати наймачу укласти договір на тих самих або інших умовах або попередити наймача про відмову від продовження договору у зв'язку з рішенням не здавати протягом не менше одного року житлове приміщення в оренду. Якщо наймодавець не виконав цього обов'язку, а наймач не відмовився від продовження договору, договір вважається продовженим на тих самих умовах і на той же строк (ч. 2 ст. 684 ЦК).

На відміну від договору комерційного найму щодо договору найму соціального закон не обмежує терміну його дії, внаслідок чого договір найму соціального є безстроковим.

Сторонами у договорі найму житлового приміщення є наймодавець та наймач. Наймодавцем при наймі обох видів виступає власник житлового приміщення або уповноважена ним особа.

Як наймач може бути лише громадянин, фізична особа, оскільки житлове приміщення, як зазначається у п. 1 ст. 671 ЦК, надається "для проживання у ньому".

Зазвичай як наймач у договорі комерційного найму виступає один громадянин (фізична особа). Однак можлива і множинність осіб на боці наймача. Громадяни, які постійно проживають разом із наймачем, можуть, сповістивши наймодавця, укласти з наймачем договір про те, що вони несуть спільно з наймачем солідарну відповідальність перед наймодавцем. І тут такі громадяни є сонанимателями (п. 4 ст. 677 ДК).

При укладанні договору комерційного найму житлового приміщення громадянин сам визначає, хто проживатиме спільно з ним у найнятому їм приміщенні. Такими особами можуть і громадяни, які є його чоловіком чи родичами. Проте наймач немає права довільно поселяти в надане йому житлове приміщення всіх, кого він забажає. Відповідно до п. 2 ст. 677 ЦК у договорі комерційного найму мають бути зазначені громадяни, які постійно проживають у житловому приміщенні разом із наймачем. За відсутності у договорі таких вказівок вселення цих громадян провадиться лише за згодою наймодавця.

Після укладання договору комерційного найму житлового приміщення та первісного визначення осіб, які проживатимуть разом із наймачем, вселення інших громадян як постійно проживаючих з наймачем можливе лише за згодою наймодавця, наймача та громадян, які постійно з ним проживають на даний момент. При вселенні неповнолітніх дітей такої згоди не потрібно (ст. 679 ЦК).

Громадяни, які постійно проживають разом із наймачем, мають рівні з ним права користування житловим приміщенням. Відносини між наймачем та такими громадянами визначаються не ними самими, а законом (абз. 2 п. 2 ст. 677 ЦК). Водночас особи, які постійно проживають разом із наймачем, не перебувають безпосередньо з наймодавцем у правовідносинах з приводу користування житловим приміщенням. У зв'язку з цим скоєння ними дій, порушують умови договору, відповідальність перед наймодавцем несе наймач (п. 3 ст. 677 ДК). Виняток становлять випадки, коли ці громадяни є співнаймачами.

Якщо житлове приміщення належить до муніципального житлового фонду, то як наймодавець виступає орган місцевого самоврядування або муніципальна житлово-експлуатаційна організація. У випадках здавання в оренду житлового приміщення, що входить до складу державного житлового фонду, наймодавцем є державне підприємство або установа, на балансі яких знаходиться дане житлове приміщення, або створена ними житлово-експлуатаційна організація.

Наймачем під час укладання договору найму житлового приміщення виступає громадянин, якому у встановленому порядку було надано житлове приміщення. Після укладання договору можлива заміна наймача іншим дієздатним членом сім'ї, наприклад, у разі вибуття наймача з цього житлового приміщення, його смерті (ст. 82 ЖК).

Право постійного користування житловим приміщенням за договором соціального найму, крім наймача, мають також члени його сім'ї. Всі інші особи можуть проживати з наймачем лише як тимчасові мешканці.

ЖК (ч. 1 ст. 69) визначає, по-перше, осіб, які належать до членів сім'ї, та, по-друге, осіб, які можуть бути визнані членами сім'ї.

До членів сім'ї наймача житлового приміщення за договором соціального найму ставляться його чоловік, а також діти і батьки даного наймача, які проживають разом з ним. Інші родичі, непрацездатні утриманці визнаються членами сім'ї наймача, якщо вони вселені наймачем як члени його сім'ї та ведуть з ним спільне господарство (спільне витрачання коштів на харчування, придбання речей, оплату користування квартирою тощо). У виняткових випадках інші особи можуть бути визнані членами сім'ї наймача жилого приміщення за договором найму соціального в судовому порядку.

Якщо особа перестала бути членом сім'ї, але продовжує проживати в житловому приміщенні, що займається за договором соціального найму, за ним зберігаються такі ж права, які мають наймач і члени його сім'ї. Вказаний громадянин самостійно відповідає за своїми зобов'язаннями, що випливають із відповідного договору найму соціального (зокрема, колишній чоловік наймача або чоловік члена сім'ї у разі розірвання шлюбу).

Наймач має право вселити у займане ним житлове приміщення за договором найму свого чоловіка, своїх дітей і батьків, отримавши на це письмову згоду всіх повнолітніх членів своєї сім'ї, у тому числі тимчасово відсутніх. Для вселення наймачем в таке житлове приміщення інших громадян як членів його сім'ї, що проживають спільно з ним, необхідна також згода в письмовій формі наймодавця. На вселення до батьків їх неповнолітніх дітей не потрібна згода інших членів сім'ї наймача та згода наймодавця (ч. 1 ст. 70 ЖК).

Відповідно до п. 2 ст. 672 ЦК які проживають за договором найму житлового приміщення спільно з наймачем члени його сім'ї користуються всіма правами і несуть всі обов'язки за договором найму житлового приміщення нарівні з наймачем. З цієї норми випливає, що вони є сонанимателями за цим договором, у зв'язку з чим можливе розірвання договору найму житлового приміщення окремо з кожним (наприклад, у разі виїзду будь-кого з членів сім'ї наймача на інше постійне місце проживання).

У відносинах із наймодавцем при соціальному наймані наймач виступає як представник членів його сім'ї в силу закону (п. 1 ст. 182 ЦК).

Предметом договорів комерційного та соціального найму є ізольоване житлове приміщення.

Приміщення визнається житловим, якщо воно відповідає встановленим санітарним, містобудівним, технічним та протипожежним вимогам та призначене для проживання громадян у всі сезони року. Будинок, в якому знаходиться приміщення, що здається в оренду, повинен бути зареєстрований як житлове в бюро технічної інвентаризації або іншому уповноваженому на це органі.

Здане в оренду житлове приміщення має бути ізольованим, тобто. являти собою житловий будинок, квартиру, частину будинку або частину квартири, що мають окремий вхід. Не може бути самостійним предметом договору найму частина кімнати чи кімната, пов'язана з іншою кімнатою спільним входом (суміжна кімната). Суміжні кімнати як єдине ціле може бути об'єктом одного договору найму (суміжно-ізольовані кімнати).

Об'єктом договору комерційного найму може бути житлове приміщення незалежно від його розміру. Що стосується якості житлового приміщення, що здається в оренду за таким договором, то воно повинно відповідати поняттю "приміщення, придатне для постійного проживання" (п. 1 ст. 673 ЦК).

Придатність житлового приміщення для проживання визначається у порядку, передбаченому житловим законодавством (абз. 2 п. 1 ст. 673 ЦК). До категорії непридатних для проживання нині відносяться підвальні та напівпідвальні приміщення, приміщення, що не мають природного освітлення, бараки, аварійні будинки тощо. Такі приміщення неможливо знайти об'єктом договору найму.

Самостійним об'єктом договору комерційного найму неможливо знайти підсобні приміщення. Однак за наймом квартири, будинки, частини будинку вони входять до складу об'єкта договору. Якщо ж оренда здається частина квартири (кімната або кілька кімнат), підсобні приміщення будуть перебувати у загальному користуванні всіх наймачів, тобто. становити загальний об'єкт.

Наймодавець за договором найму житлового приміщення (як комерційного, і соціального) зобов'язаний надати іншій стороні-наймачеві житлове приміщення проживання у ньому (п. 1 ст. 671 ДК).

Обов'язки наймодавця за договором комерційного найму визначені у ст. 676 ЦК. Наймодавець зобов'язаний передати наймачу вільне житлове приміщення у стані, придатному для проживання. Крім того, на ньому лежить обов'язок здійснювати належну експлуатацію житлового будинку, в якому знаходиться здане найм житлове приміщення, надавати або забезпечувати надання наймачеві за плату необхідних комунальних послуг, забезпечувати проведення ремонту спільного майна багатоквартирного будинку та пристроїв для надання комунальних послуг, що знаходяться у житловому приміщенні. .

Наймодавець житлового приміщення за договором найму соціального зобов'язаний:

▪ передати наймачу вільне від прав інших осіб житлове приміщення;

▪ брати участь у належному утриманні та у ремонті спільного майна в багатоквартирному будинку, в якому знаходиться здане в найм житлове приміщення;

▪ здійснювати капітальний ремонт житлового приміщення (обов'язок проведення поточного ремонту житлового приміщення покладається на наймача – п. 4 ч. 3 ст. 67 ЖК);

▪ забезпечувати надання наймачеві необхідних комунальних послуг належної якості.

Крім зазначених наймодавець несе інші обов'язки, передбачені житловим законодавством та договором найму соціального житлового приміщення (ст. 65 ЖК).

Специфічною ознакою права на житлову площу, що відрізняє його від інших речових прав, є його цільовий характер. Житлове приміщення надається наймачу для проживання у ньому, тобто. задоволення його потреби у житло. Відповідно, не допускається розміщення у житлових приміщеннях торгових підприємств, офісів юридичних осіб, використання їх для виробництва промислової чи іншої продукції, для складів тощо. Використання житлового приміщення за призначенням може бути (за дотримання передбачених законом умов) підставою для розірвання договору найму житлового приміщення (абз. 2 п. 4 ст. 687 ЦК, п. 4 год. 4 ст. 83 ЖК).

Водночас згідно з ч. 1 ст. 17 ЖК допускається використання житлового приміщення для здійснення професійної діяльності або індивідуальної підприємницької діяльності громадянами, які проживають у ньому на законній підставі, якщо це не порушує права та законні інтереси інших громадян, а також вимоги, яким має відповідати житлове приміщення.

Наймач зобов'язаний забезпечувати безпеку житлового приміщення та підтримувати його у належному стані. Він не має права проводити перебудову та реконструкцію житлового приміщення без згоди наймодавця.

Найважливішим обов'язком наймача є своєчасне внесення плати за житлове приміщення, і якщо договором не передбачено інше - самостійне внесення комунальних платежів (ст. 678 ЦК).

Одним із прав наймача, що виникають із договору найму житлового приміщення, є право на здачу найнятого житлового приміщення у найм. За договором піднайму житлового приміщення наймач за згодою наймодавця передає терміном частину чи все найняте їм приміщення у користування піднаймачеві (п. 1 ст. 685 ДК).

Наймач має право вселяти у житлове приміщення не тільки піднаймачів, а й інших осіб – тимчасових мешканців (користувачів). Як останні можуть вселятися родичі, знайомі наймача і членів його сім'ї тощо. Правове становище тимчасових мешканців залежить від виду найму житлового приміщення.

Для вселення тимчасового мешканця необхідні дозвіл наймача та громадян, які постійно з ним проживають, а також попереднє повідомлення наймодавця.

Тимчасові мешканці не мають самостійного права користування житловим приміщенням. Відповідальність за дії перед наймодавцем несе наймач.

Тимчасові мешканці набувають відповідно до укладеного договору права тимчасового користування житловим приміщенням наймача. Термін проживання тимчасових мешканців не може перевищувати шести місяців поспіль (ч. 1 ст. 680 ЦК, ч. 2 ст. 80 ЖК). Слід, однак, зазначити, що чинними Правилами реєстрації та зняття громадян Російської Федерації з реєстраційного обліку за місцем перебування та за місцем проживання в межах Російської Федерації (п. 10), затвердженими постановою Уряду РФ від 17.07.1995 № 713, граничний термін реєстрації громадян за місцем перебування у житлових приміщеннях, які не є їх місцем проживання, не встановлено. Крім того, обмеження терміну проживання тимчасових мешканців суперечить нормам Конституції, оскільки, як вказав Конституційний Суд РФ у своїй Постанові від 02.02.1998 № 4-П у справі про перевірку конституційності пунктів 10, 12 та 21 названих вище Правил, термін знаходження у тому чи іншому місці тимчасового перебування має визначатися самим громадянином, яке встановлення державою неприпустимо, оскільки означає обмеження свободи волевиявлення під час виборів місця перебування.

Якщо сторонами було погоджено термін проживання тимчасових мешканців, вони зобов'язані звільнити житлове приміщення на вимогу наймача або будь-якого громадянина, який постійно з ним проживає, після закінчення цього терміну, а якщо цей термін не був узгоджений, - не пізніше семи днів з дня пред'явлення такої вимоги ( ст.680 ЦК). У разі припинення договору найму житлового приміщення, а також у разі відмови тимчасових мешканців звільнити житлове приміщення після закінчення погодженого з ними терміну проживання або пред'явлення зазначеної вище вимоги тимчасові мешканці підлягають виселенню з житлового приміщення у судовому порядку без надання іншого житлового приміщення (ч. 5 ст. 80 ЖК).

Законом (ст. 82 ЖК) передбачена можливість зміни договору найму житлового приміщення на вимогу наймачів, що об'єднуються в одну сім'ю, а також шляхом заміни наймача в раніше укладеному договорі дієздатним членом його сім'ї (наприклад, батько бажає перекласти права наймача на свого сина). У разі зміни договору необхідне згоду наймодавця та інших членів сім'ї особи, бажаючого стати наймачем.

Розглянуті види зміни договору найму житлового приміщення належать до соціального найму. Зміна договору комерційного найму регламентується менш повно.

Відповідно до ст. 686 ЦК, зокрема, можлива заміна наймача в договорі комерційного найму на вимогу наймача та інших громадян, які постійно з ним проживають, та за згодою наймодавця одним з повнолітніх громадян, які постійно проживають з наймачем. У разі недосягнення угоди відповідних осіб, які мешкають у житловому приміщенні, на заміну наймача, а також незгоди наймодавця на таку заміну можливе звернення за вирішенням спору до суду.

Як передбачає ч. 2 ст. 678 ЦК, наймач немає права проводити перебудову та реконструкцію житлового приміщення без згоди наймодавця. Дія цієї норми поширюється і договір соціального найму (п. 3 ст. 672 ДК).

Відповідно до принципу свободи договору за згодою між сторонами договору комерційного найму житлового приміщення можуть бути змінені будь-які його умови, за винятком тих, що імперативно встановлені законом.

Для зобов'язання найму житлового приміщення закон передбачає особливі підстави для його припинення.

До підстав припинення правовідносин найму житлового приміщення належить насамперед розірвання договору, яке можливе з ініціативи обох сторін, наймача чи наймодавця.

Договір найму житлового приміщення може бути розірваний у будь-який час за згодою сторін.

Наймач житлового приміщення за договором соціального найму має право за згодою в письмовій формі членів його сім'ї, що проживають спільно з ним, у будь-який час розірвати договір соціального найму.

У разі виїзду наймача та членів його сім'ї в інше місце проживання договір найму житлового приміщення вважається розірваним з дня виїзду (ч. 1 - 3 ст. 83 ЖК).

Розірвання договору найму житлового приміщення на вимогу наймодавця допускається в судовому порядку у разі:

▪ невнесення наймачем плати за житлове приміщення та (або) комунальні послуги понад шість місяців;

▪ руйнування чи пошкодження житлового приміщення наймачем або іншими громадянами, за дії яких він відповідає;

▪ систематичного порушення прав та законних інтересів сусідів, що унеможливлює спільне проживання в одному житловому приміщенні;

▪ використання житлового приміщення не за призначенням (ч. 4 ст. 83 ЖК).

Наслідком розірвання договору найму жилого приміщення є обов'язок звільнення жилого приміщення наймачем та членами його сім'ї. Цей обов'язок може виконуватися добровільно або у примусовому порядку.

Як проголошує Конституція, ніхто не може бути безпідставно позбавлений житла (ч. 1 ст. 40). У розвиток цієї норми ст. 3 ЖК передбачає, що ніхто не може бути виселений з житла або обмежений у праві користування житлом, у тому числі у праві отримання комунальних послуг, інакше як на підставах та в порядку, передбачених Житловим кодексом, іншими федеральними законами.

Виселення громадян із житлових приміщень, наданих за договорами соціального найму, можливе у випадках, зазначених у ст. 85, 90, 91 ЖК.

Договір найму соціального житлового приміщення може бути розірваний тільки в судовому порядку (ч. 4 ст. 83 ЖК). В інших випадках (крім розірвання договору найму соціального) виселення також проводиться в судовому порядку.

При розірванні договору найму житлового приміщення виселення наймача і членів його сім'ї із займаного ними житлового приміщення допускається, як правило, за умови надання виселяним іншого житлового приміщення. Вимоги до цього приміщення визначені ст. 89, 90 ЖК.

За загальним правилом громадянину та його сім'ї при виселенні з приміщення, що займається за договором найму соціального, має бути надано інше упорядковане житлове приміщення. При цьому житлове приміщення, що надається, має бути упорядкованим стосовно умов відповідного населеного пункту, рівнозначним за загальною площею раніше займаного житлового приміщення, відповідати встановленим вимогам і перебувати в межах даного населеного пункту.

Якщо наймач і члени його сім'ї, що проживають спільно з ним, до виселення займали квартиру або не менше ніж дві кімнати, наймач відповідно має право на одержання квартири або на одержання житлового приміщення, що складається з тієї ж кількості кімнат, у комунальній квартирі (ч. 1,2 ст.89 ЖК).

Виселення громадян із житлових приміщень з наданням інших упорядкованих житлових приміщень за договорами соціального найму допускається у таких випадках:

▪ якщо будинок, в якому знаходиться житлове приміщення, підлягає знесенню;

▪ якщо житлове приміщення підлягає переведенню до нежитлового приміщення;

▪ якщо житлове приміщення визнане непридатним для проживання;

▪ якщо в результаті проведення капітального ремонту або реконструкції будинку житлове приміщення не може бути збережене або його загальна площа зменшиться, в результаті чого наймач, що проживає в ньому, і члени його сім'ї можуть бути визнані такими, що потребують житлових приміщень, або збільшиться, в результаті чого загальна площа займаного житлового приміщення одного члена сім'ї істотно перевищить норму надання (ст. 85 ЖК).

Відповідно до ст. 90 ЖК якщо наймач і члени його сім'ї, що проживають спільно з ним, протягом більше шести місяців без поважних причин не вносять плату за житлове приміщення та комунальні послуги, вони можуть бути виселені в судовому порядку з наданням іншого житлового приміщення за договором соціального найму, розмір якого відповідає розміру житлового приміщення, встановленому для вселення громадян до гуртожитку.

Виселення з житлового приміщення, займаного за договором найму соціального, без надання іншого житлового приміщення - це винятковий порядок виселення, застосування якого допускається лише в деяких випадках, передбачених законом (ст. 91 ЖК). Підставою такого виселення є грубе порушення наймачем чи членами його сім'ї правових норм. До таких порушень належать:

▪ використання житлового приміщення не за призначенням (наприклад, під склад, кубло тощо);

▪ систематичне порушення прав та законних інтересів сусідів;

▪ безгосподарне поводження з житловим приміщенням, що призводить до його руйнування.

Оскільки виселення застосовується тут як санкція за протиправну поведінку наймача або членів його сім'ї, воно можливе лише за умови, що до порушника вживалися запобіжні заходи, але вони виявилися безрезультатними (ч. 1 ст. 91 ЖК).

Без надання іншого житлового приміщення можуть бути виселені також громадяни, позбавлені батьківських прав, якщо їхнє спільне проживання з дітьми, щодо яких вони позбавлені батьківських прав, визнано судом неможливим (ч. 2 ст. 91 ЖК).

При комерційному наймі розірвання договору та виселення допускаються у виняткових випадках, які прямо вказані у ст. 687 ЦК.

Розірвання договору комерційного найму, як і договору найму соціального, на вимогу наймодавця можливе тільки в судовому порядку.

Відповідно до п. 1 ст. 687 ЦК наймач має право за згодою інших громадян, які постійно проживають з ним, у будь-який час розірвати договір комерційного найму житлового приміщення. Однак для запобігання виникненню збитків у особи, яка здає в оренду приміщення, закон передбачає, що наймач зобов'язаний у письмовій формі попередити наймодавця за три місяці про розірвання договору. При недотриманні цієї умови наймодавець має право пред'явити наймачеві вимогу про відшкодування втраченої вигоди у вигляді неотриманого доходу від здачі приміщення в оренду.

Договір комерційного найму може бути розірваний у судовому порядку на вимогу наймодавця у випадках:

▪ невнесення наймачем плати за житлове приміщення за шість місяців, якщо договором не встановлено більш тривалий термін, а при короткостроковому наймані - при невнесенні плати більше двох разів після закінчення встановленого договором строку платежу;

▪ руйнування чи псування житлового приміщення наймачем або іншими громадянами, за дії яких він відповідає.

За рішенням суду наймачеві може бути надано строк не більше року для усунення ним порушень, що стали підставою для розірвання договору комерційного найму жилого приміщення. Якщо протягом визначеного судом строку наймач не усуне допущених порушень або не вживе всіх необхідних заходів для їх усунення, суд на повторне звернення наймодавця приймає рішення про розірвання договору найму житлового приміщення. При цьому на прохання наймача суд у рішенні про розірвання договору може відстрочити виконання рішення терміном не більше року (абз. 4 п. 2 ст. 687 ЦК).

Договір комерційного найму житлового приміщення може бути розірвано в судовому порядку на вимогу будь-якої зі сторін у договорі, якщо приміщення перестає бути придатним для постійного проживання, а також у разі аварійного стану (абз. 2 п. 3 ст. 687 ЦК).

Якщо наймач житлового приміщення або інші громадяни, за дії яких він відповідає, використовують житлове приміщення не за призначенням або систематично порушують права та інтереси сусідів, наймодавець може попередити наймача необхідність усунення порушення. При продовженні зазначених порушень після попередження наймодавця останній має право в судовому порядку розірвати договір найму житлового приміщення. І тут відповідно до п. 4 ст. 687 ЦК застосовуються наведені вище правила, передбачені абз. 4 п. 2 тієї ж статті.

При розірванні договору комерційного найму та відмові наймача та інших громадян, які постійно з ним проживають, добровільно звільнити житлове приміщення ці особи підлягають виселенню з житлового приміщення на підставі рішення суду (ст. 688 ЦК).

Особливості відносин, що виникають щодо найму житлових приміщень спеціалізованого житлового фонду, визначені в розд. IV РК.

4.2. Договір обміну житловими приміщеннями

Договір обміну житлових приміщень - це угода, відповідно до якої одна особа, яка має право на житлове приміщення, зобов'язується передати житлове приміщення, що належить їй або займане ним, іншій особі, яка у свою чергу зобов'язується передати натомість певне житлове приміщення. Обмін житлових приміщень між їхніми власниками (громадянами чи юридичними особами) провадиться не за договором обміну житловими приміщеннями, а за договором міни, хоч і з урахуванням специфіки предмета обміну.

Норми, що регулюють обмін житлових приміщень, що займаються за договором найму соціального, містяться в ст. 72 – 75 ЖК. Як сторона у договорі обміну таких житлових приміщень виступає лише наймач. Житлові права членів його сім'ї, що проживають спільно з ним, у тому числі тимчасово відсутніх, враховуються законодавцем, який передбачає обов'язкове надання цими особами згоди на обмін у письмовій формі.

Члени його сім'ї, які проживають спільно з наймачем, мають право вимагати від наймача обміну займаного ними житлового приміщення за договором найму на житлові приміщення, надані за договорами найму іншим наймачам і які знаходяться в різних будинках або квартирах.

Учасниками договору обміну житлових приміщень може бути кілька наймачів, тобто. договір обміну може бути двостороннім, і багатостороннім.

Обмінювані житлові приміщення можуть бути як в одному, так і в різних населених пунктах на території Російської Федерації.

Якщо між наймачем житлового приміщення за договором соціального найму та членами його сім'ї, що проживають спільно з ним, не досягнуто згоди про обмін, будь-який з них має право вимагати здійснення примусового обміну займаного житлового приміщення в судовому порядку. При цьому враховуються докази, що заслуговують на увагу, і законні інтереси осіб, які проживають в житловому приміщенні, що обмінюється (ст. 72 ЖК).

Відповідно до ст. 74 ЖК договір про обмін житловими приміщеннями укладається у письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного відповідними наймачами.

Зазначений договір представляється наймачами, його уклали, кожному з наймодавців, з якими вони укладено договори соціального найму житлових приміщень, що обмінюються, для отримання згоди на здійснення обміну. Відмова наймодавця у наданні згоди на обмін може бути оскаржена в судовому порядку.

Договір про обмін житловими приміщеннями та згоду кожного наймодавця житлового приміщення, що обмінюється, на обмін є підставою розірвання раніше укладених та одночасного укладення нових договорів соціального найму.

Стаття 73 ЖК передбачає випадки, коли обмін житловими приміщеннями між наймачами даних приміщень за договорами соціального найму не допускається.

Чинним законодавством не передбачено обміну житловими приміщеннями між наймачами та власниками житлових приміщень, між наймачами житлових приміщень за договорами соціального та комерційного найму, між наймачами житлових приміщень за договорами комерційного найму, а також прямо заборонено обмін житлового приміщення, що займається за договором найму спеціалізованого ч. 4 ст.100 ЖК), з чого випливає, що всі перелічені види обміну проводитися не можуть. До того ж обмін житлових приміщень, які займаються за договорами комерційного найму, суперечив би природі відносин, що складаються під час укладання таких договорів між наймачем та наймодавцем.

Тема 5. ПІДРЯД

5.1. Договір підряду

Відповідно до п. 1 ст. 702 ЦК за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується виконати за завданням іншої сторони (замовника) певну роботу та здати її результат замовнику, а замовник зобов'язується прийняти результат роботи та сплатити його.

Договір підряду є двостороннім, консенсуальним та відплатним.

На відміну від відплатних договорів про передачу майна у власність (інше речове право) або користування договір підряду регулює правову сторону продуктивної діяльності, що супроводжується створенням певного уречевленого результату. Відповідно до п. 1 ст. 703 ЦК договір підряду укладається виготовлення чи переробку (обробку) речі чи виконання іншої роботи. Отже, інтерес замовника у договорі підряду полягає у отриманні нової речі, виготовленої підрядником як стороною у цьому договорі, чи поліпшенні якості та інших споживчих властивостей вже існуючої речі.

Для договору підряду також характерним є те, що результат виконаної роботи має бути переданий замовнику. При цьому за договором підряду, укладеним на виготовлення речі, підрядник поряд із передачею нової речі передає також замовнику права на цю річ (п. 2 ст. 703 ЦК).

Створення нових индивидуально-определенных речей чи зміна їх споживчих властивостей у сфері замовника передбачає здійснення підрядних робіт з його заданию. Замовник має право в будь-який час перевіряти хід та якість роботи, що виконується підрядником, не втручаючись, однак, у його діяльність (п. 1 ст. 715 ЦК). У свою чергу, згідно з п. 3 ст. 703 ЦК підрядник самостійно визначає способи виконання завдання замовника, якщо інше не передбачено договором.

Договір підряду також необхідно відрізняти від договорів надання послуг, хоча до окремих видів останніх можуть субсидіарно застосовуватися правові норми про договір підряду. Основною відмінністю договору підряду від договорів про надання послуг полягає у появі при його виконанні результату, наділеного в уречевлену форму. Такого результату немає при виконанні договору про надання послуг, що призводить до інших наслідків, що мають як матеріальний, так і нематеріальний характер (наприклад, фізичне переміщення вантажу при його перевезенні, поліпшення стану здоров'я в результаті лікування).

Договір підряду, незважаючи на зовнішню схожість, має також суттєві відмінності від трудового договору. Відповідно до ст. 704, 705 ДК підрядник виконує роботу власним утриманням, тобто. зі своїх матеріалів, самотужки та коштами, якщо інше не передбачено договором, та за свій ризик. Працівник же, який уклав трудовий договір, зараховується до штату відповідної організації, у зв'язку з чим на нього поширюється дія трудового законодавства, зокрема норм про кількість та умови праці, його оплату та соціальне страхування. При цьому за умовами трудового договору на нього може бути покладено провадження діяльності, не пов'язаної з досягненням певного уречевленого результату.

Чинним цивільним законодавством виділяється кілька видів договорів підряду:

▪ побутовий;

▪ будівельний;

▪ підряд на виконання проектних та розвідувальних робіт;

▪ підрядні роботи для державних потреб.

Відповідно до п. 2 ст. 702 ЦК до такого роду договорів застосовуються загальні положення про підряд (§ 1 гл. 37 ЦК), якщо інше не встановлено правилами ЦК про ці види договорів.

Сторонами договору підряду є замовник та підрядник. Закон не визначає коло суб'єктів, які можуть брати участь у підрядних відносинах як з боку підрядника, так і з боку замовника, у зв'язку з чим застосовуються загальні правила щодо участі громадян та юридичних осіб у цивільному обігу.

За загальним правилом, якщо за договором підряду має виконуватися невеликий обсяг технічно нескладних робіт, вони виконуються особисто підрядником. Проте за виконанні складного комплексу робіт, особливо у сфері будівельного підряду, застосовується принцип генерального підряду. Цей принцип закріплено у ст. 706 ЦК, згідно з якою, якщо із закону чи договору підряду не випливає обов'язок підрядника виконати передбачену у договорі роботу особисто, підрядник має право залучити до виконання своїх зобов'язань інших осіб. І тут підрядчик виступає у ролі генерального підрядника, а залучених їм до виконання окремих робіт осіб закон називає субпідрядниками.

Сутність принципу генерального підряду полягає в тому, що генеральний підрядник несе перед замовником відповідальність за наслідки невиконання або неналежного виконання зобов'язань субпідрядником, оскільки зобов'язаннями за договором підряду пов'язані лише замовник та генеральний підрядник. У свою чергу генеральний підрядник несе перед субпідрядником відповідальність за невиконання або неналежне виконання замовником зобов'язань за договором підряду, оскільки сам пов'язаний зобов'язаннями за договором субпідряду тільки з субпідрядником. Отже, тут має місце відповідальність генерального підрядника за дії третіх осіб, тому підлягають застосуванню загальні правила п. 1 ст. 313 ст. 403 ЦК.

У той самий час за згодою генерального підрядника замовник може укласти договори виконання окремих робіт коїться з іншими особами (прямі договори).

Єдиною істотною умовою договору підряду, як і більшості відплатних цивільно-правових договорів, є його предмет. Зі змісту ст. 702 ЦК випливає, що предмет договору підряду складають як сама робота (виготовлення речі, її переробка чи обробка, інші види робіт), так і передача її уречевленого результату замовнику. За відсутності в договорі підряду умови про предмет або недосягнення сторонами угоди про його предмет договір вважається неукладеним.

Найважливішою характеристикою предмета договору підряду як договору виконання роботи є якість. Відповідно до ст. 721 ЦК якість виконаної підрядником роботи має відповідати умовам договору підряду, а за відсутності чи неповноті умов договору - вимогам, які зазвичай пред'являються до робіт відповідного роду.

Законом, іншим правовим актом, договором підряду чи звичаями ділового обороту для результату може бути передбачений гарантійний термін, тобто. строк, протягом якого результат роботи має відповідати умовам договору якості, передбаченим п. 1 ст. 721 ЦК.

У договорі підряду вказуються ціна належної до виконання роботи або способи її визначення. Однак ціна не є суттєвою умовою договору підряду, оскільки за відсутності у договорі підряду таких вказівок вона визначається відповідно до п. 3 ст. 424 ЦК. Ціна в договорі підряду складається із двох частин:

1) компенсація витрат, понесених підрядником;

2) належну йому винагороду.

Якщо обсяг робіт великий, які види різноманітні, то ціна договору визначається шляхом складання кошторису.

Ціна роботи (кошторис) за договором підряду може бути приблизною або твердою. Приблизним є кошторис, від якого під час виконання робіт можливі відступи (перевищення). Твердою називається кошторис, від якого такі відступи не допускаються. Закон встановлює презумпцію узгодження сторонами твердого кошторису, через який за відсутності інших вказівок у договорі підряду ціна роботи вважається твердою.

Однією з важливих умов договору підряду є термін. У цьому договорі визначаються початковий та кінцевий термін виконання роботи. За узгодженням між сторонами у договорі також передбачаються терміни завершення окремих етапів роботи (проміжні строки). Зазначені у договорі підряду початковий, кінцевий та проміжний строки виконання роботи можуть бути змінені у випадках та у порядку, передбачених договором.

Водночас термін, як і ціна, не є суттєвою умовою договору підряду. За відсутності у договорі підряду вказівки на термін виконання робіт застосовуються норми п. 2 ст. 314 ЦК. Відповідно до цих норм зобов'язання, термін виконання якого не передбачено і не може бути визначено, має бути виконане в розумний строк після його виникнення. Якщо зобов'язання не виконано в розумний термін, воно має бути виконане протягом семи днів з дня пред'явлення вимоги кредитора про його виконання.

Основним обов'язком підрядника є виконання за завданням замовника певної роботи та здавання останньому результату виконаної роботи (п. 1 ст. 702 ЦК).

У випадках виконання зазначених у договорі підряду робіт із використанням матеріалу замовника підрядник зобов'язаний використовувати наданий йому матеріал економно та обачливо (п. 1 ст. 713 ЦК).

Законом визначено наслідки неякісного виконання підрядником роботи (ст. 723 ЦК).

Відповідно до ст. 724 ЦК замовник має право пред'явити вимоги, пов'язані з неналежною якістю результату роботи, за умови, що воно виявлено у строки, передбачені цією статтею, якщо інше не зазначено законом чи договором підряду. Терміни для пред'явлення замовником вимог, пов'язаних із неналежною якістю виконаної роботи, залежать від наявності або відсутності гарантійного строку та його тривалості.

У випадку, коли на результат роботи не встановлений гарантійний термін, вимоги, пов'язані з недоліками результату роботи, можуть бути пред'явлені замовником за умови, що вони були виявлені в розумний термін, але в межах двох років з дня передачі результату роботи, якщо інші строки не визначено законом, договором чи звичаями ділового обороту.

За наявності договірної гарантії замовник має право пред'явити такі вимоги протягом гарантійного строку, встановленого підрядником. Відповідно до п. 5 ст. 724 ЦК, якщо інше не передбачено договором підряду, гарантійний строк починається з моменту, коли результат виконаної роботи був прийнятий або повинен бути прийнятий замовником.

Якщо передбачений договором гарантійний строк не перевищує двох років і недоліки результату роботи виявлені замовником після закінчення гарантійного терміну, але в межах двох років з моменту, коли результат виконаної роботи був прийнятий або повинен був бути прийнятий замовником, підрядник несе несприятливі наслідки, якщо замовник доведе, що недоліки виникли перед передачею результату роботи замовнику або з причин, що виникли до цього моменту.

У ст. 725 ЦК містяться спеціальні правила про строки давності за позовами про неналежну якість роботи. Строк позовної давності для вимог, що висуваються у зв'язку з неналежною якістю роботи, виконаної за договором підряду, становить один рік, а щодо будівель та споруд визначається відповідно до ст. 196 ЦК, тобто. складає три роки. Таким чином, для всіх видів рухомого та нерухомого майна, крім будівель та споруд, законом встановлено скорочений строк позовної давності за цим видом позовів.

Основні обов'язки замовника, як це випливає із ст. 702 ЦК, становлять прийняття результату роботи та його оплата.

Відповідно до ст. 718 ЦК замовник зобов'язаний у випадках, обсязі та порядку, передбачених договором підряду, надавати підряднику сприяння у виконанні роботи.

Для завершення виконання договору підряду в частині обов'язку підрядника здати замовнику результат роботи та обов'язки останнього цей результат прийняти потрібно дотримання процедури, що називається прийманням виконаної роботи. Порядок такого приймання докладно регламентується законом (ст. 720 ЦК), оскільки він однаково важливий для обох сторін договору підряду.

Замовник зобов'язаний у строки та у порядку, передбаченому договором підряду, за участю підрядника оглянути та прийняти виконану роботу (її результат). При виявленні відступів від договору, що погіршують результат роботи, або інших недоліків у роботі, він повинен негайно заявити про це підряднику.

Замовник, який виявив недоліки у роботі під час її приймання, вправі посилатися ними лише у випадках, як у акті чи іншому документі, що засвідчує приймання, було обумовлено ці недоліки чи можливість подальшого пред'явлення вимоги про їх усунення. Якщо інше не передбачено договором підряду, замовник, який прийняв роботу без перевірки, позбавляється права посилатися на недоліки роботи, які могли бути встановлені за звичайного способу приймання (явні недоліки).

При виявленні після приймання роботи відступу в ній від договору підряду або інших недоліків, які не могли бути встановлені при звичайному способі приймання (приховані недоліки), у тому числі таких, які були навмисне приховані підрядником, замовник зобов'язаний сповістити про це підрядника в розумний термін їх виявлення.

Якщо між замовником та підрядником виникає суперечка з приводу недоліків виконаної роботи або їх причин, на вимогу будь-якої зі сторін має бути призначена експертиза.

Найважливішим обов'язком замовника є оплата виконаних підрядником робіт за ціною, яка визначається відповідно до ст. 709 ЦК. При цьому, якщо договором підряду не передбачено попередньої оплати виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов'язаний сплатити підряднику обумовлену ціну після остаточної здачі результатів роботи за умови, що робота виконана належним чином і у узгоджений строк або за згодою замовника достроково. Підрядник вправі вимагати виплати йому авансу чи завдатку лише у випадках і розмірі, зазначених у законі чи договорі підряду (ст. 711 ДК).

Відповідно до ст. 712 ЦК у разі невиконання замовником обов'язку сплатити встановлену ціну або іншу суму, що належить підряднику у зв'язку з виконанням договору підряду, підрядник має право на утримання результату робіт відповідно до ст. 359, 360 ЦК, а також належного замовнику обладнання, переданого для переробки (обробки) речі, залишку невикористаного матеріалу та іншого майна замовника, що виявилося в нього, до сплати замовником відповідних сум.

5.2. Договір побутового підряду

Відповідно до п. 1 ст. 730 ЦК за договором побутового підряду підрядник, який здійснює відповідну підприємницьку діяльність, зобов'язується виконати за завданням громадянина (замовника) певну роботу, призначену задовольнити побутові чи інші особисті потреби замовника, а замовник зобов'язується прийняти та оплатити роботу.

Поряд із загальними рисами, властивими підряду в цілому, договір побутового підряду має свою специфіку. Так, має особливості суб'єктний склад цього договору. Як підрядник завжди виступає комерційна організація або громадянин-підприємець, які здійснюють підприємницьку діяльність щодо виконання відповідного виду робіт. Замовником по виду договору підряду, що розглядається, може бути тільки громадянин, який потребує задоволення своїх побутових або інших особистих потреб. У зв'язку з цим до відносин за договором побутового підряду, які не врегульовані ДК, застосовуються Закон про захист прав споживачів та інші правові акти, прийняті відповідно до нього (п. 3 ст. 730 ЦК).

Оскільки при виконанні договору побутового підряду задовольняються потреби громадян у виконанні робіт, які суб'єкт, який їх виконує, повинен здійснювати стосовно кожного, хто до нього звернеться (ст. 426 ЦК), цей договір відповідно до п. 2 ст. 730 ЦК визнається громадським.

Договір побутового підряду може укладатися з використанням публічної оферти (ст. 437 ЦК).

Специфікою відрізняється предмет договору побутового підряду. З визначення ст. 730 ЦК, випливає, що підрядник зобов'язується виконати роботу, призначену задовольняти побутові чи інші особисті потреби громадянина-замовника. Отже, результат виконаних робіт має бути призначений для використання, не пов'язаного із підприємницькою діяльністю.

Специфіка договору побутового підряду проявляється також у закріпленні законом переддоговірних обов'язків підрядника та інших гарантій прав замовника. Переддоговірні обов'язки згідно зі ст. 732 ЦК (ст. 8 - 10 Закону про захист прав споживачів) полягають у тому, що підрядник зобов'язаний до укладення договору побутового підряду надати замовнику необхідну та достовірну інформацію про запропоновану роботу, її види та особливості, про ціну та форму оплати, а також повідомити замовнику на його прохання інші відомості, що стосуються договору та відповідної роботи. Відповідна інформація повинна доводитися до замовника та у випадках, якщо вид діяльності підрядника підлягає ліцензуванню та (або) підрядник має державну акредитацію. Крім того, якщо за характером роботи це має значення, підрядник повинен вказати замовнику конкретну особу, яка її виконуватиме.

Якщо замовнику не надано можливість негайно отримати у місці укладання договору побутового підряду зазначену інформацію про роботу, він має право вимагати від підрядника відшкодування збитків, спричинених необґрунтованим ухиленням від укладання договору (п. 4 ст. 445 ЦК).

Свої особливості порівняно із загальними правилами про підряд має зміст договору побутового підряду. Як зазначалося вище, підрядник відповідно до п. 1 ст. 732 ЦК до укладання цього договору зобов'язаний проінформувати замовника про ціну роботи. Отже, поряд із предметом істотною умовою договору побутового підряду є ціна.

Відповідно до загальних правил цивільного законодавства про форму угод договір побутового підряду повинен укладатися у простій письмовій формі (ст. 158 - 162 ЦК). Якщо договір виконання роботи виконується у присутності споживача, може бути оформлений також шляхом видачі йому касового чека, квитка тощо. Договір тут вважається укладеним у усній формі. У тих випадках, коли замовник в оформленому письмово договорі побутового підряду приєднується до умов відповідного стандартного формуляра, запропонованого підрядником, договір набуває рис договору приєднання (ст. 428 ЦК).

Відповідно до ст. 27 Закону про захист прав споживачів, підрядник зобов'язаний виконати роботу в строк, встановлений правилами виконання окремих видів робіт або договором побутового підряду. Якщо виконання роботи здійснюється частинами, у договорі повинні встановлюватися приватні терміни (періоди) виконання робіт.

За бажанням споживача замовлення може бути виконане терміново. За терміновість виконання роботи стягується надбавка до ціни. І тут термін виконання замовлення обчислюється з моменту (години) прийому замовлення, зазначеного у договорі.

Робота оплачується замовником, зазвичай після її остаточної здачі підрядником. Однак за згодою замовника робота може бути оплачена ним під час укладання договору повністю або шляхом видачі підряднику авансу (ст. 735 ЦК).

У разі виявлення недоліків під час приймання результату роботи або після його приймання протягом гарантійного строку, а якщо він не встановлений - розумного терміну, але не пізніше двох років (для нерухомого майна - п'яти років) з дня приймання результату роботи замовник має право на свій вибір здійснити одне із передбачених у ст. 723 ЦК прав або вимагати безоплатного повторного виконання роботи або відшкодування понесених ним витрат на виправлення недоліків власними коштами чи третіми особами (п. 1 ст. 737 ЦК).

Відповідно до п. 2 ст. 737 ЦК у разі виявлення істотних недоліків результату роботи замовник має право пред'явити підряднику вимогу про безоплатне усунення таких недоліків, якщо доведе, що вони з'явилися до прийняття результату роботи замовником або з причин, що виникли до цього моменту. Ця вимога може бути пред'явлена ​​замовником, якщо зазначені недоліки виявлені через два роки (для нерухомого майна - п'ять років) з дня прийняття результату роботи замовником, але в межах встановленого для результату роботи строку служби або протягом десяти років з дня прийняття результату роботи замовником , якщо термін служби не встановлено. У разі невиконання підрядником зазначеної вимоги замовник має право протягом того ж терміну вимагати або повернення частини ціни, сплаченої за роботу, або відшкодування витрат, понесених у зв'язку з усуненням недоліків замовником своїми силами або за допомогою третіх осіб, або відмовитися від виконання договору та вимагати відшкодування завданих збитків.

Недоліки роботи мають бути усунені підрядником у розумний термін, призначений замовником. Цей термін зазначається у договорі чи іншому документі, підписуваному сторонами (ст. 30 Закону про захист прав споживачів). Відповідно до п. 3 ст. 723 ЦК та п. 1 ст. 29 зазначеного Закону замовник має право відмовитися від виконання договору та вимагати повного відшкодування збитків, якщо у зазначений ним строк недоліки виконаної роботи не будуть усунені підрядником.

5.3. Договір будівельного підряду

Відповідно до п. 1 ст. 740 ЦК за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується у встановлений договором строк побудувати за завданням замовника певний об'єкт або виконати інші будівельні роботи, а замовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконання робіт, прийняти їх результат та сплатити обумовлену ціну.

Регулювання цього виду підрядних відносин здійснюється нормами § 3 гл. 37 ЦК "Будівельний підряд". Загальні положення про підряд, що містяться в § 1 цього розділу, застосовуються, якщо інше не встановлено передбаченими у ЦК правилами про будівельний підряд.

Норми, що регулюють відносини щодо будівельного підряду, містяться в багатьох інших нормативних правових актах. До них, зокрема, належать:

▪ Містобудівний кодекс Російської Федерації від 29.12.2004 № 190-ФЗ;

▪ Закон РРФСР від 26.06.1991 № 1488-1 "Про інвестиційну діяльність у РРФСР";

▪ Федеральний закон від 25.02.1999 № 39-ФЗ "Про інвестиційну діяльність у Російській Федерації, що здійснюється у формі капітальних вкладень";

▪ Закон РФ від 17.11.1995 № 169-ФЗ "Про архітектурну діяльність у Російській Федерації";

▪ Федеральний закон від 06.05.1999 № 97-ФЗ "Про конкурси на розміщення замовлень на постачання товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб".

У разі, коли за договором будівельного підряду виконуються роботи задоволення побутових чи інших особистих потреб громадянина, щодо нього застосовуються правила § 2 гол. 37 ЦК "Побутовий підряд" (п. 3 ст. 740 ЦК).

З іншого боку, під час регулювання відносин будівельного підряду застосовуються акти рекомендаційного характеру. Таким актом, зокрема, служить прийняте Мінбудом Росії 10 червня 1992 р. Посібник зі складання договорів підряду для будівництва Російської Федерації.

Сторонами договору будівельного підряду є замовник та підрядник.

Як замовників можуть виступати інвестори, що здійснюють капітальні вкладення на території Російської Федерації з використанням власних та (або) залучених коштів відповідно до законодавства РФ, а також уповноважені на те інвесторами фізичні та юридичні особи, які реалізують інвестиційні проекти (п. 2, 3 ст.4 Федерального закону від "Про інвестиційну діяльність у Російській Федерації, що здійснюється у формі капітальних вкладень").

Підрядниками можуть бути будівельні, будівельно-монтажні, проектно-будівельні та інші організації, що діють у сфері будівельного виробництва та громадяни-підприємці. На виконання відповідних видів робіт вони повинні мати ліцензію (п. 4 ст. 4 зазначеного Федерального закону).

При здійсненні капітального будівництва широко застосовується система генерального підряду, за якої замовник укладає договір з однією будівельною організацією - генеральним підрядником, що залучає до виконання окремих комплексів робіт спеціалізовані організації як субпідрядників. Генеральними підрядниками та субпідрядниками можуть бути і громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без утворення юридичної особи.

За згодою підрядника замовник укладає договори на виконання певних монтажних та інших спеціальних робіт щодо даного об'єкту будівництва з іншими підрядними монтажними та іншими спеціалізованими організаціями. Такі договори, що укладаються замовником, прийнято називати прямими договорами.

Предметом договору будівельного підряду (субпідряду) є кінцевий результат діяльності підрядника (субпідрядника). За договором будівельного підряду - це відповідний об'єкт будівництва (підприємство, будівля, споруда), що здається підрядником замовнику, а за договором субпідряду - закінчений комплекс певних робіт (монтажних, санітарно-технічних та ін.), що становлять частину робіт з об'єкту будівництва в цілому та що здаються субпідрядником генерального підрядника.

Розрізняють такі види договору будівельного підряду:

▪ договори на виконання будівельно-монтажних та інших робіт по об'єкту загалом;

▪ договори на виконання окремих комплексів монтажних та інших спеціальних будівельних робіт;

▪ договори на виконання пусконалагоджувальних робіт.

Якщо інше не передбачено договором, правила про договір будівельного підряду належать також до робіт з капітального ремонту будівель та споруд (п. 2 ст. 740 ЦК).

Договір будівельного підряду має бути укладений у письмовій формі. При цьому може використовуватися форма (зразок) договору, що є додатком до вищезазначеного Посібника зі складання договорів підряду на будівництво в Російській Федерації.

Істотними умовами договору будівельного підряду є умови про предмет, ціну та термін договору.

При визначенні ціни договору сторони можуть керуватися Порядком визначення вартості будівництва та вільних (договірних) цін на будівельну продукцію в умовах розвитку ринкових відносин (додаток до листа Держбуду Росії від 29.12.1993 № 12-349).

Відповідно до абз. 1 п. 1 ст. 708 ЦК строк договору будівельного підряду визначається за згодою сторін шляхом зазначення у договорі початкового та кінцевого строків виконання роботи. За згодою сторін у договорі можуть бути встановлені також терміни завершення окремих етапів робіт, якщо договором передбачено здавання результату виконаної роботи спочатку за етапами, а потім загалом по об'єкту будівництва.

Як правило, у договорі будівельного підряду передбачаються гарантійні зобов'язання підрядника на збудовані будівлі та споруди або виконані комплекси робіт.

Для укладання договору будівельного підряду необхідне попереднє одержання певних документів. Для замовника таким документом є дозвіл на будівництво, що видається федеральним органом виконавчої влади, органом виконавчої влади суб'єкта РФ або органом місцевого самоврядування відповідно до їх компетенції (ст. 51 Містобудівного кодексу), а для підрядника - ліцензія (дозвіл) на здійснення будівельної діяльності.

Основний обов'язок підрядника за договором будівельного підряду – здійснити будівництво (розширення, реконструкцію, технічне переозброєння) передбаченого договором підприємства, будівлі, споруди. Важливою умовою виконання договору є те, що будівельно-монтажні та інші роботи по об'єкту повинні бути виконані відповідно до технічної документації, що визначає обсяг, зміст робіт та інші вимоги, що пред'являються до них, та кошторису, що визначає ціну робіт (проектно-кошторисної документації).

Здійснюючи будівництво, підрядник зобов'язаний дотримуватись будівельних норм і правил (СНіПи), інших технічних норм і правил, а також вимог закону та інших правових актів про охорону навколишнього середовища та про безпеку будівельних робіт (ст. 751 ЦК).

На підряднику лежить обов'язок забезпечити будівництво необхідними матеріалами, у тому числі деталями та конструкціями, а також обладнанням, якщо договором будівельного підряду не передбачено, що забезпечення будівництва загалом або у певній частині здійснює замовник (ст. 745 ЦК).

Обов'язком підрядника є також спорудження будівлі, споруди або іншого об'єкта будівництва або виконання інших будівельних робіт та здавання замовнику результату виконаних за договором будівельного підряду робіт у строк, встановлений договором.

Законом передбачені деякі специфічні обов'язки замовника за договором будівельного підряду. Так, замовник зобов'язаний своєчасно надати для будівництва земельну ділянку. Площа та стан земельної ділянки, що надається, повинні відповідати умовам, що містяться в договорі, а за відсутності таких умов - забезпечувати своєчасне початок робіт, нормальне їх ведення та завершення в строк.

Замовник зобов'язаний у випадках та в порядку, передбачених договором будівельного підряду, передавати підряднику у користування необхідні для здійснення робіт будівлі та споруди, забезпечувати транспортування вантажів на його адресу, тимчасове підведення мереж енергопостачання, водо- та паропроводу, надавати інші послуги.

Оплата вищевказаних послуг провадиться у випадках та на умовах, передбачених договором будівельного підряду (ст. 747 ЦК).

Від замовника потрібно також передати підряднику документи, що підтверджують дозвіл відповідних органів на проведення робіт у місцях проходження підземних комунікацій, у зоні повітряних ліній електропередачі та ліній зв'язку.

Відповідно до ст. 748 ЦК замовник має право здійснювати контроль та нагляд за ходом та якістю виконуваних робіт, дотриманням строків їх виконання (графіка), якістю наданих підрядником матеріалів, а також правильністю використання підрядником матеріалів замовника, не втручаючись при цьому в оперативно-господарську діяльність підрядника.

Замовник, який виявив під час здійснення контролю та нагляду за виконанням робіт відступу від умов договору будівельного підряду, які можуть погіршити якість робіт, або інші недоліки, зобов'язаний негайно заявити про це підряднику. Замовник, який не зробив такої заяви, втрачає право надалі посилатися на виявлені ним недоліки.

Характерною рисою будівельного підряду є співробітництво сторін (ст. 750 ЦК).

Зважаючи на специфічний і складний характер об'єкта договору будівельного підряду особливо регламентується здавання та приймання робіт, виконаних за цим договором (ст. 753 ЦК). У передбачених законом чи іншими правовими актами випадках у прийманні результату робіт повинні брати участь представники державних органів та органів місцевого самоврядування.

Здача результату робіт підрядником та приймання його замовником оформлюються актом, підписаним обома сторонами. При відмові однієї зі сторін від підписання акта у ньому робиться відмітка про це та акт підписується іншою стороною. Односторонній акт здавання або приймання результату робіт може бути визнаний судом недійсним лише у випадку, якщо мотиви відмови від підписання акта визнані ним обґрунтованими. Замовник має право відмовитися від приймання результату робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість його використання для зазначеної у договорі будівельного підряду мети та не можуть бути усунені підрядником або замовником.

Приймання закінчених будівництвом об'єктів здійснює замовник або уповноважена інвестором інша особа. Замовник може залучати до приймання користувача об'єкта (експлуатуючу організацію), розробників технічної документації, спеціалізованих організацій та інших юридичних та фізичних осіб, створюючи при необхідності приймальну комісію.

У випадках, коли це передбачено законом або договором будівельного підряду або випливає з характеру робіт, що виконуються за договором, приймання результату робіт має передувати попередні випробування. Відповідно приймання здійснюється лише за позитивного результату таких випробувань (п. 5 ст. 753 ЦК).

Приймання закінченого будівництвом об'єкта оформляється актом приймання.

Підрядник зобов'язаний своєчасно усунути недоробки та дефекти, виявлені у процесі приймання будівельно-монтажних робіт. Термін усунення зазначених недоліків спеціально обумовлюється актом приймання.

Оплата виконаних підрядником робіт провадиться замовником у розмірі, передбаченому кошторисом, у строки та у порядку, які встановлені законом або договором будівельного підряду. За відсутності відповідних вказівок у законі чи договорі оплата робіт провадиться після остаточного складання результату роботи (п. 1 ст. 711 ЦК). Водночас значна вартість та тривалість капітального будівництва потребують авансування діяльності підрядника. Однак вимагати виплати авансу або завдатку він має право лише у випадках та розмірі, зазначених у законі чи договорі (п. 2 ст. 711 ЦК).

Свою специфіку має відповідальність підрядника за якість робіт. Відповідно до ст. 754 ЦК підрядник несе відповідальність перед замовником за допущені відступи від вимог, передбачених у технічній документації та обов'язкових для сторін будівельних норм і правил, а також за недосягнення зазначених у технічній документації показників об'єкта будівництва, у тому числі таких, як виробнича потужність підприємства.

Якщо інше не передбачено договором будівельного підряду, підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва зазначених у технічній документації показників та можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку. Встановлений законом гарантійний термін може бути збільшено угодою сторін (ст. 755 ЦК).

За умови пред'явлення вимог, пов'язаних з неналежною якістю робіт, застосовуються правила п. 1 - 5 ст. 724 ЦК. При цьому граничний термін виявлення недоліків відповідно до п. 2, 4 зазначеної статті становить п'ять років (ст. 756 ЦК).

Якщо договором будівельного підряду за його невиконання або неналежне виконання передбачено стягнення неустойки (штрафу, пені), збитки стягуються за її вирахуванням (залікова неустойка). Однак договором може бути передбачено інше: стягнення лише неустойки, стягнення збитків у повній сумі понад неустойку, стягнення або неустойки, або збитків.

5.4. Договір підряду на виконання проектних та розвідувальних робіт

За договором підряду на виконання проектних та розвідувальних робіт підрядник (проектувальник, розвідник) зобов'язується за завданням замовника розробити технічну документацію та (або) виконати розвідувальні роботи, а замовник зобов'язується прийняти та сплатити їх результат.

Підрядні відносини щодо виконання проектних та розвідувальних робіт регулюються насамперед спеціальними нормами, що містяться в § 4 гл. 37 ДК "Підряд на виконання проектних та розвідувальних робіт". Загальні положення про підряд (§ 1 гл. 37 ЦК) застосовуються до зазначених підрядних відносин, якщо інше не встановлено відповідними законодавчими актами.

Як сторони договору підряду виконання проектних і розвідувальних робіт виступають замовник і підрядник (проектувальник, дослідник). Ними можуть бути ті ж особи, що й у договорі будівельного підряду. Однак замовником може бути і підрядник за зазначеним договором у тих випадках, коли обов'язок розробки відповідної технічної документації лежить на ньому, а у нього немає можливості виконати таку роботу самостійно.

Захист замовників від виготовлення неякісної проектно-кошторисної документації забезпечує інститут ліцензування, який видає дозволи (ліцензії) на виконання спеціальних робіт, які потребують відповідної атестації виконавця. Перелік видів таких робіт визначається п. 4 ст. 4 Федерального закону "Про інвестиційну діяльність у Російській Федерації, що здійснюється у формі капітальних вкладень".

Для договору підряду виконання проектних і розвідувальних робіт, як й у договору будівельного підряду, характерна система генерального підряду. На виконання окремих видів робіт, розділів чи частин технічної документації замовник має право за згодою підрядника укладати прямі договори.

Предметом договору підряду на виконання проектних та розвідувальних робіт є виготовлення за завданням замовника (генерального проектувальника) проектно-кошторисної документації (її частини, розділу), яка потрібна для здійснення будівництва (для проектних організацій) та підготовка матеріалів, необхідних для правильного та економічно доцільного рішення основних питань проектування, будівництва та експлуатації підприємств, будівель та споруд (для розвідувальних організацій).

Ціна на технічну документацію, що підлягає розробці, встановлюється при укладенні договору. У її визначенні беруть участь замовник та підрядник (проектувальник, дослідник) незалежно від того, на якій формі власності ґрунтується їхня діяльність.

Істотною умовою договору підряду виконання проектних і розвідувальних робіт є також термін виконання договору. У договорі сторони мають визначити початковий та кінцевий строки виконання зазначених робіт. За узгодженням між ними можуть бути передбачені також терміни завершення окремих етапів роботи (п. 1 ст. 708 ЦК).

Договір підряду на виконання проектних та розвідувальних робіт укладається у письмовій формі.

Обов'язки підрядника (проектувальника, дослідника) визначено ст. 760 ЦК. Основний з них є виконання передбачених договором робіт у встановлений ним строк та відповідно до завдання та інших вихідних даних на проектування та договору, а також з дотриманням обов'язкових для нього вимог нормативно-технічних документів з питань проектування, у тому числі будівельних норм та правил, норм технологічного проектування, стандартів та технічних умов на будівельні матеріали, деталі та конструкції та ін. Готову технічну документацію та результати розвідувальних робіт підрядник зобов'язаний передати замовнику. Передача виготовленої технічної документації третім особам допускається лише за згодою замовника (п. 1 ст. 760 ЦК).

Основний обов'язок замовника - прийняти результат проектних чи розвідувальних робіт (відповідну технічну та іншу документацію) та сплатити його (ст. 758 ЦК). При цьому сплата підряднику встановленої ціни може провадитися повністю після завершення всіх робіт або частинами після завершення окремих етапів робіт.

Відповідно до постанови Уряду РФ від 05.03.2007 № 145 "Про порядок організації та проведення державної експертизи проектної документації та результатів інженерних вишукувань" до затвердження проектної документації замовником ця документація та результати інженерних вишукувань, виконаних для її підготовки, підлягають державній експертизі, за винятком випадків, передбачених п. 6 – 8 зазначеної Постанови. Залежно від виду об'єктів капітального будівництва така експертиза проводиться державною установою, підвідомчою Федеральному агентству з будівництва та житлово-комунального господарства, Міністерством оборони РФ, федеральними органами виконавчої влади, уповноваженими на проведення цієї експертизи указами Президента РФ, органом виконавчої влади м. Москви чи підвідомчим йому державною установою (до 1 січня 2011 р.; щодо унікальних об'єктів, що знаходяться на території м. Москви), уповноваженими на проведення тієї ж експертизи органами виконавчої влади суб'єктів РФ або підвідомчими цим органам державними установами.

Приймання технічної та іншої документації, підготовленої відповідно до договору підряду на виконання проектних та розвідувальних робіт, оформляється актом приймання.

Остаточна оплата за виконану технічну документацію провадиться після її приймання та підтвердження замовником відповідності проектних рішень техніко-економічним показникам, встановленим у проектному завданні, при позитивному висновку експертизи.

Норми ЦК містять вказівки про відповідальність підрядника за договором підряду на виконання проектних та розвідувальних робіт. Відповідно до ст. 761 ЦК він несе відповідальність за неналежне складання технічної документації та виконання розвідувальних робіт, включаючи недоліки, виявлені згодом у ході будівництва, а також у процесі експлуатації об'єкта, створеного на основі технічної документації та даних розвідувальних робіт. При виявленні недоліків у технічній документації або в розвідувальних роботах підрядник на вимогу замовника зобов'язаний безоплатно переробити технічну документацію і, відповідно, провести необхідні додаткові розвідувальні роботи, а також відшкодувати замовнику заподіяні збитки, якщо законом або договором не встановлено інше.

5.5. Державний чи муніципальний контракт виконання підрядних робіт для державних чи муніципальних потреб

Відповідно до п. 2 ст. 763 ЦК за державним або муніципальним контрактом на виконання підрядних робіт для державних або муніципальних потреб (далі - державний або муніципальний контракт) підрядник зобов'язується виконати будівельні, проектні та інші пов'язані з будівництвом та ремонтом об'єктів виробничого та невиробничого характеру роботи та передати їх державному , а державний чи муніципальний замовник зобов'язується прийняти виконані роботи та оплатити їх або забезпечити їхню оплату.

Загальні положення про державний або муніципальний контракт містяться у § 5 гл. 37 ЦК "Підрядні роботи для державних чи муніципальних потреб". В даний час у частині, не врегульованій ДК, до відносин з виконання зазначених робіт застосовується Федеральний закон "Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних та муніципальних потреб".

Сторонами державного чи муніципального контракту є державний чи муніципальний замовник та підрядник. Державними замовниками можуть виступати державні органи, державні позабюджетні фонди, а також бюджетні установи, інші одержувачі коштів федерального бюджету та уповноважені органами державної влади суб'єктів РФ на розміщення замовлень на виконання підрядних робіт для потреб суб'єктів РФ бюджетні установи, інші одержувачі коштів бюджетів суб'єктів РФ при розміщенні замовлень на виконання таких робіт за рахунок бюджетних коштів та позабюджетних джерел фінансування. Як муніципальних замовників виступають органи місцевого самоврядування, і навіть уповноважені цими органами розміщення замовлень виконання підрядних робіт для муніципальних потреб бюджетні установи та інші одержувачі бюджетних коштів під час розміщення замовлень виконання таких робіт з допомогою бюджетних коштів і позабюджетних джерел фінансування. Як підрядник може виступати юридична або фізична особа (п. 1 ст. 764 ЦК).

Як передбачено ст. 765 ЦК, підстави та порядок укладання державного або муніципального контракту на виконання підрядних робіт для державних або муніципальних потреб визначаються відповідно до положень ст. 527, 528 ЦК.

Державний чи муніципальний договір полягає з урахуванням замовлення виконання робіт для державних чи муніципальних потреб, розміщеного гаразд, передбаченому законодавством про розміщення замовлень постачання товарів, виконання робіт, надання послуг державних і муніципальних потреб (п. 1 ст. 527 ДК). У всіх випадках розміщення замовлення здійснюється шляхом проведення торгів, крім випадків, передбачених зазначеним вище Федеральним законом (ч. 2 ст. 10 цього Закону).

Для державного чи муніципального замовника, який розмістив замовлення, укладання державного чи муніципального договору є обов'язковим, якщо інше встановлено законом (абз. 2 п. 1 ст. 527 ДК). Що стосується, коли державний чи муніципальний договір укладається за результатами торгів розміщення замовлення виконання робіт для державних чи муніципальних потреб, державний чи муніципальний договір має бути укладено пізніше 20 днів із дня проведення торгів (п. 4 ст. 528 ДК).

Істотними є такі умови державного чи муніципального контракту:

▪ про обсяг та вартість роботи, що підлягає виконанню;

▪ про терміни її початку та закінчення;

▪ про розмір та порядок фінансування та оплати робіт;

▪ про засоби забезпечення виконання зобов'язань (п. 1 ст. 766 ЦК).

Тема 6. ДОГОВОРИ НА ВИКОНАННЯ НАУКОВО-ДОСЛІДНИХ, ДОСВІДНО-КОНСТРУКТОРСЬКИХ І ТЕХНОЛОГІЧНИХ РОБОТ (НДР та ДКР)

Відповідно до п. 1 ст. 769 ЦК за договором на виконання науково-дослідних робіт (НДР) виконавець зобов'язується провести зумовлені технічним завданням замовника наукові дослідження, а за договором на виконання дослідно-конструкторських та технологічних робіт (ДКР) - розробити зразок нового виробу, конструкторську документацію на нього чи нову технологію , а замовник зобов'язується прийняти роботу та оплатити її.

Сторони договору виконання НДР і ДКР називаються виконавцем і замовником. При виконанні ДКР виконавець має право самостійно, якщо інше не передбачено договором, залучати для його виконання третіх осіб. До таких відносин відповідно до п. 2 ст. 770 ЦК застосовуються правила про генерального підрядника та субпідрядника (ст. 706 ЦК). Щодо наукових досліджень, то їх специфіка вимагає, щоб виконавець проводив їх особисто. Він має право залучати до виконання договору виконання НДР третіх осіб лише з дозволу замовника (п. 1 ст. 770 ДК).

Предметом договору виконання НДР є проведення наукових пошуків, а договору виконання ДКР - розробка конструктивного рішення вироби, створення зразка вироби, що втілює це рішення, чи нових прийомів, операцій та методів роботи, тобто. нову технологію.

Особливість предмета договорів виконання НДР і ДКР у тому, що він обумовлений технічним завданням замовника, яке, проте, нерідко розробляється самим виконавцем як обізнаним у відповідній області особою. Оскільки замовник нерідко зацікавлений у кінцевому результаті цілого комплексу робіт, договір із виконавцем може охоплювати весь їх цикл - від проведення досліджень до дослідно-конструкторських розробок та виготовлення зразка виробу (п. 2 ст. 769 ЦК).

Іншими істотними умовами договорів виконання НДР і ДКР є термін виконання цих договорів, рівень майбутніх досліджень, і розробок, вартість виконуваних робіт, порядок здавання та приймання їх результатів і розрахунків них.

Оскільки під час виконання НДР і ДКР можуть бути отримані нові та комерційно цінні знання, сторони зобов'язані забезпечити конфіденційність відомостей, що стосуються предмета договору, ходу його виконання та отриманих результатів, якщо інше не передбачено договором (ст. 771 ЦК).

У зв'язку з непередбачуваністю результатів НДР та ДКР ризик випадкової неможливості їх виконання покладається на замовника (п. 3 ст. 769 ЦК). Крім того, якщо в ході науково-дослідних робіт виявиться неможливість досягнення результатів за обставинами, що не залежать від виконавця, на замовника покладається обов'язок оплати вартості раніше проведених робіт у межах відповідної частини їх договірної ціни.

При виявленні після початку ДКР виниклої не з вини виконавця неможливості чи недоцільності продовження робіт замовник також має сплатити понесені виконавцем витрати (ст. 776 ДК).

Враховуючи непередбачуваність результатів багатьох НДР та ДКР, законодавець у п. 1 ст. 777 ЦК встановлює відповідальність виконавця лише за провину (п. 1 ст. 401 ЦК). При цьому відсутність його провини має довести виконавець.

Тема 7. ДОГОВІР ВІДШКОДНОГО НАДАННЯ ПОСЛУГ

7.1. Загальні положення про зобов'язання щодо надання послуг

Особливістю всіх договірних зобов'язань щодо надання послуг є те, що при їх виконанні уповноваженій особі не передається річ і за згодою з нею не створюється новий уречевлений результат людської діяльності, а здійснюються інші дії, що задовольняють його інтереси. З іншого боку, на відміну зобов'язань із передачі товарів та виконання робіт, об'єкт зобов'язань із надання послуг, тобто. самі послуги, невіддільні від особистості послугодавця. Так, наприклад, фізичне переміщення вантажу з одного пункту в інший за договором перевезення не може здійснюватися саме собою, без участі перевізника.

Водночас зобов'язання щодо надання послуг мають деякі риси схожості із зобов'язаннями щодо виконання робіт, у зв'язку з чим згідно зі ст. 783 ЦК до договору надання послуг застосовуються загальні положення про підряд і положення про побутовий підряд, якщо це не суперечить ст. 779 - 782 ЦК, і навіть особливостям предмета договору возмездного надання послуг.

У чинному цивільному законодавстві відсутні загальні положення, які стосуються зобов'язань щодо надання послуг, оскільки норми гол. 39 ЦК регулюють лише надання фактичних, але з інших послуг (п. 2 ст. 779 ДК).

7.2. Договір надання послуг

Відповідно до п. 1 ст. 779 ЦК за договором возмездного надання послуг виконавець зобов'язується за завданням замовника надати послуги (здійснити певні дії чи здійснити певну діяльність), а замовник зобов'язується оплатити послуги. Договір надання послуг є консенсуальним, відплатним та двостороннім.

Сторонами цього договору виступають послугодавець, що називається виконавцем, та одержувач послуг, що називається замовником. У ЦК відсутні будь-які конкретні вказівки щодо суб'єктного складу цього виду договорів, тому при його визначенні слід орієнтуватися на загальні правила участі громадян та юридичних осіб у цивільному обігу.

Відповідно до ст. 780 ЦК, оскільки інше не передбачено договором, виконавець зобов'язаний надати послуги особисто. Отже, якщо сторони прямо не узгодили у договорі протилежне, не застосовується принцип генерального підряду.

Єдина істотна умова договору надання послуг - це його предмет. Їм є або здійснення виконавцем певних дій (надсилання та доставка кореспонденції, надання телефонних та інших каналів при наданні послуг зв'язку, виконання операцій та різних лікувально-профілактичних процедур при наданні медичних послуг тощо), або здійснення ним певної діяльності (наприклад, аудиторських перевірок, надання консультацій щодо певного кола питань, надання певної інформації, надання послуг з навчання тощо). Як об'єкт даного виду договорів виступає отриманий при цьому замовником корисний ефект.

Вимоги до якості послуг, що надаються, визначаються за тими самими правилами, що й вимоги до якості виконуваних робіт у договорі підряду. Відповідно до ст. 721 ДК якість наданої виконавцем послуги, тобто. досягнутого ним результату, має відповідати умовам договору, а за відсутності чи неповноті його умов - вимогам, які зазвичай пред'являються послуг такого роду.

Як і договорі підряду, гарантії якості послуги можна поділити на законні, тобто. передбачені законом, іншими правовими актами чи звичаями ділового обороту, та договірні, тобто. прийняті він виконавцем з договору і передбачені у ньому (ст. 722 ДК).

Надання деяких видів послуг може припускати, що отриманий замовником корисний ефект у межах розумного терміну повинен зберігатися відповідно до встановленого у договорі способу його використання, а якщо спосіб договором не передбачено - для звичайного способу використання результату надання послуги (законна гарантія).

Крім того, законом, іншим правовим актом, договором надання послуг або звичаями ділового обороту для результату надання послуги може бути встановлений строк, протягом якого він повинен відповідати умовам договору про якість, передбачені п. 1 ст. 721 ЦК (гарантійний термін).

Визначення ціни наданих за договором послуг здійснюється за правилами п. 1 ст. 709 ЦК. У договорі має бути зазначена ціна послуг, що підлягають наданню, або способи її визначення. За відсутності у договорі таких вказівок ціна визначається відповідно до п. 3 ст. 424 ЦК. Якщо обсяг та кількість видів послуг великі, то ціна може бути визначена шляхом складання кошторису.

До важливих умов договору надання послуг відноситься також термін. Щодо цієї умови у цьому договорі також можуть застосовуватись правила про підряд. Відповідно до ст. 708 ЦК у договорі возмездного надання послуг повинні зазначатися початковий і кінцевий терміни надання послуги, а, за згодою сторін можуть встановлюватися терміни завершення надання окремих видів чи виконання окремих етапів надання послуг, тобто. проміжні терміни.

Основний обов'язок виконавця полягає у наданні за завданням замовника послуг (ст. 779 ЦК). На відміну від підрядника, виконавець надає послуги замовнику не за свій ризик. За загальним правилом ризик неможливості виконання договору надання послуг несе замовник. Саме він зобов'язаний відшкодувати виконавцю фактично понесені ним витрати у разі, коли неможливість виконання виникла за обставинами, за які жодна сторона не відповідає (п. 3 ст. 781 ЦК).

За неналежну якість наданих послуг виконавець несе таку ж відповідальність, як і підрядник за неналежну якість виконаних робіт (ст. 723 ЦК). Оскільки послуги надаються виконавцем відповідно до завдання замовника, останній має право у будь-який час перевіряти хід та якість надання послуг, не втручаючись, проте, в оперативно-господарську діяльність виконавця (ст. 715 ЦК).

Якість послуги має важливе значення для замовника. Тому, якщо послуга надана з відступами від умов договору, що погіршили результат її надання, або з іншими недоліками, які роблять результат її надання непридатним для передбаченого у договорі використання, або за відсутності у договорі такої умови, можуть застосовуватись наслідки, зазначені у ст. 723 ЦК.

З урахуванням подібності предметів договору возмездного надання послуг і договору підряду термін позовної давності для вимог, що висуваються у зв'язку з неналежною якістю результату будь-якої послуги, також становить рік, тобто. є скороченим (п. 1 ст. 725 ЦК).

Основний обов'язок замовника – оплата наданої послуги (ст. 779 ЦК). Така оплата відповідно до ст. 781 ЦК здійснюється у строки та у порядку, які зазначені у договорі возмездного надання послуг.

Після закінчення надання послуг замовник має оцінити його результат. При виявленні відступів від договору, що погіршують результат надання послуги, або інших недоліків, він повинен негайно заявити про це виконавцю. Замовник, який виявив недоліки в отриманому від виконавця внаслідок надання послуги в момент його закінчення, має право посилатися на них тільки в тих випадках, коли вони були обумовлені ним або сторони дійшли згоди про можливість подальшого пред'явлення вимоги щодо їх усунення. Замовник, який не виконав цих вимог, позбавляється права посилатися на недоліки виконання, які могли бути встановлені за звичайного способу використання результату надання послуги (явні недоліки), якщо інше не передбачено договором.

При виявленні після закінчення надання послуги відступів від договору або інших недоліків, які не могли бути встановлені в момент закінчення її надання за звичайного способу використання досягнутого результату (приховані недоліки), у тому числі таких, які були навмисне приховані виконавцем, замовник зобов'язаний сповістити про це виконавця у розумний термін після їх виявлення. У разі виникнення між замовником та виконавцем спору щодо недоліків або їх причин на вимогу будь-якої зі сторін договору має бути призначена експертиза.

Договір надання послуг може бути розірваний за бажанням будь-якої з його сторін. При цьому замовник має право відмовитися від виконання цього договору за умови оплати виконавцю фактично понесених ним витрат. Виконавець має право відмовитися від виконання зобов'язань за таким договором лише за умови повного відшкодування замовнику збитків (ст. 782 ДК).

Відповідно до ст. 783 ЦК поряд із загальними положеннями про підряд до договору надання послуг застосовуються і положення про побутовий підряд, якщо в якості замовника виступає громадянин-споживач.

З норм ДК, і навіть законодавства, регулюючого особливості возмездного надання окремих видів послуг, можна здійснити класифікацію договорів возмездного надання послуг у сферам господарської та соціально-культурної діяльності. У п. 2 ст. 779 ЦК надано зразковий перелік послуг, які можуть надаватися за такими договорами, що включає послуги зв'язку, медичні, ветеринарні, аудиторські, консультаційні, інформаційні послуги, послуги з навчання, туристичного обслуговування та інші.

Тема 8. ТРАНСПОРТНІ ТА ЕКСПЕДИЦІЙНІ ДОГОВОРИ

8.1. Транспортні договори

Договір організації перевезень вантажів. Відповідно до ст. 798 ЦК перевізник та вантажовласник за необхідності здійснення систематичних перевезень вантажів можуть укладати довгострокові договори про організацію перевезень. За цим договором перевізник зобов'язується у встановлені терміни приймати, а вантажовласник - пред'являти до перевезення вантажі в обумовленому обсязі. У зазначеному договорі визначаються обсяги, строки надання транспортних засобів та пред'явлення вантажів для перевезення, порядок розрахунків, а також інші умови організації перевезення (абз. 2 ст. 798 ЦК).

Договори про організацію перевезень укладаються, як правило, за наявності стійких господарських зв'язків між даним видом транспорту та даним вантажовласником. Договори цього виду мають тривалий характер, вони укладаються на наступний квартал, на наступний рік. За своєю правовою природою зазначені договори мають ознаки попереднього договору (ст. 429 ЦК), оскільки укладання договору про організацію перевезень не звільняє, а, навпаки, передбачає необхідність укладання у кожному конкретному випадку договору перевезення вантажу. Договори про організацію перевезень вантажів належать до консенсуальних цивільно-правових договорів, визначальним не умови товарообігу сторін, а організацію їхніх взаємин у майбутнє час.

Відповідно до ст. 791 ЦК перевізник зобов'язаний подати відправнику вантажу транспортні засоби під навантаження у строк, встановлений договором про організацію перевезень. Відповідно невиконання цього обов'язку тягне за собою майнову відповідальність, передбачену ст. 794 ЦК.

Перевізник за неподання транспортних засобів для перевезення вантажу, а відправник за ненадання вантажу або невикористання поданих транспортних засобів з інших причин несуть відповідальність, встановлену транспортними статутами та кодексами, а також угодою сторін (п. 1 ст. 794 ЦК). Що ж до угод перевізника з вантажовласником про обмеження або усунення встановленої законом відповідальності перевізника, то вони неприпустимі і у разі їх укладання є недійсними (п. 2 ст. 793 ЦК).

Законодавством (ст. 794 ЦК) визначено деякі обставини, що звільняють перевізника та відправника вантажу від відповідальності за невиконання зобов'язань щодо подачі транспортних засобів або ненадання вантажу до перевезення. До них відносяться:

▪ непереборна сила;

▪ інші явища стихійного характеру (пожежі, замети, повені);

▪ військові дії;

▪ припинення або обмеження перевезення вантажів у певних напрямках через блокаду, епідемію або інші обставини, що перешкоджають здійсненню перевезень вантажів.

За межами зазначених у законі обставин можлива відповідальність перевізника та відправника вантажу незалежно від наявності їх вини.

Договір перевезення вантажу. Відповідно до п. 1 ст. 785 ЦК за договором перевезення вантажу перевізник зобов'язується доставити довірений йому відправником вантаж до пункту призначення та видати його уповноваженій на отримання вантажу особі (отримувачу), а відправник зобов'язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату.

Законом встановлено письмову форму цього договору. Про це свідчить норма п. 2 ст. 785 ЦК, згідно з якою укладання договору перевезення вантажу підтверджується укладанням та видачею відправнику вантажу транспортною накладною, коносаменту або іншого документа на вантаж, передбаченого відповідним транспортним статутом або кодексом, наприклад ст. 25 УЖТ, ст. 105 ВК. Видача перевізником документа, що підтверджує прийняття вантажу до перевезення, передбачає здачу йому вантажу відправником, тому такий договір належить до реальних цивільно-правових договорів.

Договір перевезення вантажу є терміновим договором, оскільки термін його дії визначається терміном виконання зобов'язання щодо перевезення (ст. 792 ЦК, ст. 33 УЖТ, ст. 109 ВК). Цей термін може встановлюватись як у нормативному порядку, так і за згодою сторін.

Договір перевезення вантажів – відплатний договір. Провізна плата за перевезення вантажу транспортом загального користування визначається на підставі тарифів, що затверджуються у порядку, встановленому транспортними статутами та кодексами. Оскільки при перевезенні вантажів транспортом загального користування як перевізник виступає комерційна організація і вона зобов'язана здійснювати перевезення вантажу будь-якого відправника вантажу, який до неї звернеться, договір перевезення вантажу відноситься до публічних договорів. При укладанні цього договору відправник вантажу заповнює перевізний документ встановленої форми (транспортну накладну) і підписує його, що надає договору риси договору приєднання.

Сторонами у договорі перевезення вантажів виступають перевізник - транспортна організація (залізниця, пароплавство, експлуатант на повітряному транспорті) та відправник вантажу - законний (титульний) власник вантажу або експедитор або інша уповноважена власником вантажу особа. Оскільки з цього договору кожна зі сторін має як права, і обов'язки, його слід визнати двостороннім договором.

Договір перевезення вантажу за своєю конструкцією є договір на користь третьої особи (ст. 430 ЦК), у зв'язку з чим вантажоодержувач, який не є стороною договору, користується певними правами і несе певні обов'язки.

Не беручи участь у укладанні договору, вантажоодержувач набуває право вимоги до перевізника про видачу вантажу в пункті призначення (ст. 36 УЖТ, п. 2 ст. 103 ВК). При невиконанні перевізником обов'язки щодо доставки вантажу на адресу одержувача останній має право пред'явити до нього вимоги щодо втрати вантажу, а при неналежному виконанні ним зобов'язання - вимоги щодо недостачі або пошкодження вантажу (ст. 796 ЦК), а також щодо прострочення у його доставці (Ст. 792 ЦК, ст. 120 УЖТ, ст. 120 ВК). Вантажоодержувач має право пред'явити до перевізника та інші вимоги, пов'язані, наприклад, з вивантаженням вантажу засобами перевізника, коли вивантаження за договором було покладено на нього.

Крім прав, вантажоодержувач має і обов'язки. Так, після прибуття вантажу до пункту призначення одержувач зобов'язаний прийняти його та вивезти з території станції, аеропорту, пристані. Обов'язком одержувача є остаточний розрахунок за надані перевізником послуги.

Однією із суттєвих умов договору перевезення вантажу прийнято вважати термін доставки вантажу. Відповідно до ст. 792 ЦК перевізник зобов'язаний доставити вантаж до пункту призначення у строки, визначені у порядку, передбаченому транспортними статутами та кодексами, а за відсутності таких строків - у розумний строк.

Договір перевезення пасажира та багажу. За договором перевезення пасажира перевізник зобов'язується перевезти пасажира до пункту призначення, а у разі здачі пасажиром багажу також доставити багаж до пункту призначення та видати його уповноваженій на отримання багажу особі. Пасажир зобов'язується сплатити встановлену плату за проїзд, а при здачі багажу - і за перевезення багажу (ст. 786 ЦК, ст. 82 УЖТ, ст. 103 ВК).

Включення до єдиного поняття договору перевезення як пасажира, і його багажу значить правової єдності цих двох договорів. Ці договори не можна визнати одним договором, оскільки різні їх ознаки: договір перевезення пасажира є консенсуальним, а договір перевезення багажу – реальним. Відмінність цих договорів у тому, що укладання договорів перевезень пасажирів засвідчується проїзними документами (квитками), а здавання пасажирами багажу - багажними квитанціями.

Права та обов'язки сторін за договором перевезення пасажира досить докладно регламентовані законодавством. Так, згідно з п. 3 ст. 786 ЦК пасажир має право у порядку, передбаченому відповідним транспортним статутом або кодексом:

▪ перевозити із собою дітей безкоштовно або на інших пільгових умовах;

▪ провозити із собою безкоштовно ручну поклажу в межах встановлених норм.

Законом передбачено право пасажира здавати до перевезення багаж за плату за тарифом (п. 3 ст. 786 ЦК), що означає обов'язковість для перевізника укладання з пасажиром за бажанням останнього договору на перевезення багажу.

Відповідальність за договором перевезення пасажира визначається ЦК та відповідними транспортними статутами та кодексами, які також регламентують відповідальність сторін та за договором перевезення багажу.

Відповідно до п. 1 ст. 795 ЦК за затримку відправлення транспортного засобу, що перевозить пасажира, або запізнення прибуття такого транспортного засобу до пункту призначення (за винятком перевезень у міському та приміському сполученні) перевізник сплачує пасажиру штраф у розмірі, встановленому відповідним транспортним статутом або кодексом.

У разі відмови пасажира від перевезення через затримку відправлення транспортного засобу перевізник зобов'язаний повернути пасажиру провізну плату (п. 2 ст. 795 ЦК).

Законодавство (п. 1 ст. 795 ЦК) встановлює обставини, які є підставою для звільнення від відповідальності за прострочення доставки пасажира до місця призначення. До таких обставин належать:

▪ непереборна сила;

▪ усунення несправності транспортного засобу, що загрожує життю та здоров'ю пасажирів;

▪ інші обставини, що не залежать від перевізника.

Доказ наявності цих обставин доручається перевізника.

Послугоодержувачами у договорі перевезення пасажира виступають лише громадяни, що зумовлює можливість застосування у разі порушення договору перевізником норм Закону про захист прав споживачів.

p align="justify"> Особливе місце серед транспортних договорів займають договори перевезення вантажу окремими видами транспорту.

Договір залізничного перевезення вантажу. Зміст цього договору складає комплекс прав та обов'язків перевізника та вантажовідправника. Ці права та обов'язки значною мірою визначені транспортним законодавством: УЖТ, Правилами, що регулюють окремі види перевезень вантажів залізничним транспортом, а також договором перевезення.

За договором залізничного перевезення вантажі можуть перевозитися як у місцевому, так і прямому сполученні. Перевезення у місцевому сполученні здійснюється в межах однієї залізниці, а в прямому сполученні - за участю двох і більше залізниць, що входять до єдиної мережі залізниць Російської Федерації та відкритих для загального користування. Залізниця, яка уклала договір перевезення у прямому сполученні, виступає як законний представник всіх інших залізниць, що беруть участь у такому сполученні.

Перевезення вантажів залізничним транспортом здійснюється у вагонах та контейнерах перевізників, інших юридичних та фізичних осіб (ст. 5 УЖТ).

Залізниця зобов'язана подавати під навантаження справні вагони та контейнери у стані, придатному для перевезення відповідного вантажу. При невиконанні цієї вимоги відправник вантажу має право відмовитися від поданих вагонів або контейнерів. Залізниця у разі зобов'язана подати замість зазначених вагонів, контейнерів справні, придатні перевезення таких вантажів вагони, контейнери (ст. 20 УЖТ).

Придатність вагонів для перевезення даного вантажу в комерційному відношенні визначається відправником вантажу або залізницею в залежності від того, чиїми засобами проводиться навантаження.

При пред'явленні вантажу до перевезення відправник зобов'язаний подати на кожну відправку вантажу складену транспортну залізничну накладну. Ця накладна та видана на її підставі відправнику вантажу квитанція про прийом вантажу підтверджують укладання договору перевезення вантажу (ст. 25 УЖТ).

Деякі обов'язки залізниці, зумовлені виконанням договору перевезення вантажу, виникають як у процесі самої перевезення, і на завершальному етапі. Так, залізниця за заявою відправника вантажу або вантажоодержувача зобов'язана зробити переадресування вантажу, що перевозиться, зі зміною вантажоодержувача або станції призначення.

Обов'язком залізниці є і повідомлення вантажоодержувача про вантажі, що прибули на його адресу, не пізніше ніж о 12 годині дня, наступного за днем ​​прибуття вантажів. Вантажоодержувач може відмовитися від прийняття вантажів, якщо якість вантажів внаслідок пошкодження, псування або з інших причин змінилася настільки, що виключається можливість часткового або повного використання таких вантажів за призначенням (ст. 34, 36 УЖТ). Обов'язком вантажоодержувача є остаточний розрахунок із перевізником за надані йому транспортні послуги.

Договір повітряного перевезення вантажу. Особливістю суб'єктного складу цього виду договорів і те, що у ролі перевізника у ньому виступає експлуатант, тобто. громадянин або юридична особа, яка має повітряне судно на праві власності, на умовах оренди або на іншій законній підставі, що використовує вказане повітряне судно для польотів та має сертифікат (свідоцтво) експлуатанта (п. 3 ст. 61 ВК). При цьому згідно зі ст. 100 ВК експлуатант повинен мати ліцензію на здійснення повітряного перевезення вантажів.

Відмінною рисою договору повітряного перевезення вантажу є те, що сторонам цього договору надано право самим вирішувати питання терміни доставки вантажу. У разі недосягнення угоди з цього приводу термін доставки встановлюється правилами перевезень (ст. 109 ВК).

Зміст договору повітряного перевезення вантажу розкриває його визначення, дане у п. 2 ст. 103 ВК, що відповідає класичному визначенню договору перевезення вантажу, що міститься у п. 1 ст. 785 ЦК. Основні права та обов'язки перевізника та вантажовідправника приблизно аналогічні правам та обов'язкам сторін договору перевезення на інших видах транспорту.

Водночас повітряне законодавство з урахуванням специфіки перевезень на даному виді транспорту встановлює розширене коло підстав для розірвання договору перевезення вантажу в односторонньому порядку за ініціативою перевізника. Такими підставами є:

▪ порушення вантажовласником, відправником вантажу митних, санітарних та інших правил, встановлених законодавством;

▪ відмова вантажовласника, відправника вантажу виконувати вимоги, що пред'являються до них авіаційними правилами;

▪ наявність у вантажі заборонених до повітряного перевезення предметів та речовин.

Вантажоодержувач має право відмовитися від отримання пошкодженого або зіпсованого вантажу, якщо буде встановлено, що якість вантажу змінилася настільки, що виключається можливість повного та (або) часткового його використання відповідно до первісного призначення (ст. 111 ВК).

Договір фрахтування повітряного судна (повітряний чартер). На повітряному транспорті поруч із звичайним договором перевезення вантажу досить широко застосовується договір фрахтування повітряного судна (повітряний чартер). Загальну можливість укладання таких договорів безвідносно до конкретних видів транспорту передбачено ст. 787 ЦК. Особливість договору фрахтування (чартера) у тому, що у ньому надається для перевезення вся чи частина місткості однієї чи кількох транспортних засобів однією чи кілька рейсів.

За договором фрахтування повітряного судна (повітряному чартеру) одна сторона (фрахтувальник) зобов'язується надати іншій стороні (фрахтувальнику) за плату для виконання одного або кількох рейсів одне або кілька повітряних суден або частину повітряного судна для повітряного перевезення вантажів (ст. 104 ВК).

Договір повітряного чартеру є, як правило, консенсуальним договором, оскільки сторони зазвичай заздалегідь укладають угоду про майбутні перевезення, у зв'язку з чим договір повітряного чартеру набуває деяких ознак договору про організацію перевезень вантажів (ст. 798 ЦК). Повітряний чартер – договір відплатний.

Договір морського перевезення вантажу. Відповідно до п. 1 ст. 115 КТМ за договором морського перевезення вантажу перевізник зобов'язується доставити вантаж, який йому передав або передасть відправник, до порту призначення та видати його уповноваженій на отримання вантажу особі, а відправник або фрахтувальник зобов'язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату (фрахт).

Наведене визначення дозволяє зробити два висновки щодо цього договору. По-перше, може бути як реальним, і консенсуальним, що свідчить вживання слів " передав " чи " передасть " . По-друге, слова "відправник" або "фрахтувальник" означають, що поняттям договору морського перевезення вантажу охоплюються два види договорів: звичайний договір перевезення та чартер, які різняться за своєю юридичною природою.

Договір морського перевезення вантажу підлягає укладенню у письмовій формі. Наявність та зміст зазначеного договору можуть підтверджуватись чартером (у даному випадку мають на увазі відповідний документ), коносаментом або іншими письмовими доказами (ст. 117 КТМ).

Чартер повинен містити найменування сторін, назву судна, вказівку на рід та вид вантажу, розмір фрахту, найменування місця завантаження судна, а також місце призначення чи направлення судна. За згодою сторін у чартер можуть бути включені інші умови та застереження. Чартер підписується перевізником та фрахтувальником або їх представниками (ст. 120 КТМ).

Коносамент виконує функції:

▪ докази наявності договору морського перевезення вантажу та його утримання;

▪ розписки, що засвідчує прийняття вантажу перевізником;

▪ товаророзпорядчого документа на вантаж, тобто. документа, розпорядження яким означає розпорядження самим вантажем;

▪ документа, при пред'явленні якого видається вантаж одержувачу.

Відносини сторін за договором морського перевезення вантажу регулюються як певними нормами законодавства чи угодою сторін, а й торговими звичаями і звичаями.

Розвиток простого права стосовно морської перевезення вантажів призвело до виникнення так званого формулярного права. Останнє є неофіційною кодифікацією загальноприйнятих торгових звичаїв, що застосовуються при укладанні договорів морського перевезення. Відповідні цим звичаям правила закріплюються як стандартних позначень типу ФОБ, ФАС, СИФ, КАФ. Дані позначення походять від поєднання початкових букв англійських слів, які у таких випадках.

Договір перевезення вантажу внутрішніми водними шляхами. Цей вид договору характеризується тими самими загальними ознаками, які притаманні договору перевезення інших видах транспорту. Зміст договору, правничий та обов'язки сторін регламентовані КВВТ. Укладання цього договору підтверджують транспортна накладна та оформлені на її підставі дорожня відомість та квитанція про прийом вантажу для перевезення (п. 2 ст. 67 КВВТ).

Транспортна накладна супроводжує вантаж по всьому шляху прямування, і перевізник зобов'язаний видати її разом із вантажем одержувачу в порту (на причалі) призначення. Дорожня відомість слідує разом із вантажем і після видачі вантажу в пункті призначення залишається у перевізника.

Відповідно до п. 4 ст. 67 КВВТ договір перевезення вантажу внутрішніми водними шляхами може бути укладений з умовою надання для перевезення вантажу всього судна або його частини (договір фрахтування).

Договір автомобільного перевезення вантажу. Маючи загальні ознаки договору перевезення, закріплені в ЦК, УАТ, Правилах перевезень вантажів автомобільним транспортом, даний вид договору відрізняється низкою характерних особливостей. По-перше, на автомобільному транспорті, на відміну від інших видів транспорту, не відправник вантажу доставляє вантаж у пункт навантаження, а саме автотранспортне підприємство передає свої машини під навантаження відправнику вантажу. Це означає, що транспортний процес починається не з моменту прийняття вантажу до перевезення, а на ранньому етапі і не на транспортному підприємстві, а на території відправника вантажу. По-друге, при перевезенні вантажу з оплатою роботи автомобіля за погодинним тарифом автотранспортним підприємством оформляється дорожній лист, в якому відправником вантажу (вантажоодержувачем) фіксується пробіг і час знаходження автомобіля в його розпорядженні.

Відповідальність за порушення транспортних зобов'язань. Для настання майнової відповідальності перевізника, відправника вантажу та вантажоодержувача за невиконання або неналежне виконання договірних зобов'язань потрібна наявність загальних підстав, передбачених цивільним законодавством, зокрема ст. 401 ЦК. Оскільки перевізник несе відповідальність за незбереження вантажу, якщо не доведе, що його втрата, недостача або пошкодження (псування) сталися внаслідок обставин, які він не міг запобігти та усунення яких від нього не залежало (п. 1 ст. 796 ЦК), однією з Підставою відповідальності перевізника є його вина. Приблизно так само положення про винну відповідальність перевізника закріплено у нових транспортних статутах і кодексах (ст. 95 УЖТ, ст. 118 ВК, ст. 166 КТМ, ст. 117 KB ВТ). Це становище відбилося й у ст. 132 УАТ.

Наведена норма ст. 796 ЦК покладає на перевізника тягар доведення його невинності. Необхідно зазначити, що у зазначеній статті не передбачено жодних підстав для звільнення перевізника від доведення відсутності його провини.

Правила про винну відповідальність за договірними транспортними зобов'язаннями поширюються і клієнтуру перевізника.

Відповідно до п. 1 ст. 796 ДК перевізник відповідає за втрату, нестачу, ушкодження і псування вантажу протягом період перебування його у володінні перевізника, тобто. з моменту прийняття вантажу до перевезення та до видачі вантажу вантажоодержувачу або уповноваженому ним на отримання вантажу особі.

ДК встановлює єдині всім видів транспорту межі відповідальності перевізника за незбереження вантажу, зберігаючи у своїй правила про обмежену відповідальність: збитки, заподіяний під час перевезення вантажу, відшкодовується перевізником лише розмірі вартості втраченого чи недостатнього вантажу чи розмірі суми, яку знизилася вартість вантажу з -за пошкодження або псування, що сталися в процесі перевезення з причин, що залежать від перевізника При неможливості відновити пошкоджений вантаж відшкодовується його вартість, остання визначається виходячи з його ціни, зазначеної у рахунку продавця або передбаченої договором. За відсутності рахунку або вказівки ціни в договорі слід виходити з ціни, яка, за порівнянних обставин, зазвичай стягується за аналогічні товари.

Поряд із відшкодуванням встановленої шкоди, заподіяної незабезпеченням збереження вантажу, перевізник повертає відправнику (одержувачу) провізну плату, стягнуту за перевезення втраченого, недостатнього, зіпсованого або пошкодженого вантажу, якщо ця плата не входить у вартість останнього (п. 2, 3 ст. , ст.796УЖТ).

У транспортних відносинах широкого застосування набула практика оголошення цінності вантажу, що здається до перевезення.

Відповідальність за прострочення настає у разі винного недотримання транспортного часу, встановленого законодавством чи угодою сторін, тобто. часу, протягом якого перевізник виконує сукупність усіх необхідних операцій у пункті відправлення вантажу, у його прямування й у пункті видачі вантажу одержувачу.

Відповідальність за прострочення доставки вантажу також має обмежений характер (штраф, пені).

Особливістю морської перевезення вантажів є можливість виникнення різноманітних збитків, які у законодавстві про перевезення, здійснюваних даним видом транспорту, прийнято називати загальної та приватної аварією.

До загальної аварії відносяться збитки, завдані внаслідок вироблених навмисно і розумно надзвичайних витрат або пожертвувань з метою збереження судна, фрахту та вантажу, що перевозиться на судні від загальної для них небезпеки (ст. 284 КТМ). Наявність ознак загальної аварії встановлюється за заявою зацікавленої особи диспашером, що перебуває при Торгово-промисловій палаті РФ і призначається президією Палати у складі осіб, які добре знають теорію і практику морського судноплавства, законодавство та звичаї морського права. Диспашером називається експерт, який виробляє диспаші. Диспаша (фр. dispache) - розрахунок збитків при загальній аварії, що падають на вантаж, судно та фрахт і розподіляються між вантажовласником та судновласником.

Збитки, зафіксовані як загальна аварія, підлягають розподілу між судном, фрахтом і вантажем пропорційно їх вартості. Прикладом загальної аварії може служити викидання за борт вантажу з метою полегшення судна і тим самим порятунку його, а також порятунку вантажу, що залишився на судні. У разі пожертвування робляться у спільних інтересах.

Приватною аварією визнаються збитки по судну, вантажу та фрахту, які не підпадають під загальну аварію. Ці збитки не підлягають розподілу між судном, вантажем та фрахтом. Їх несе потерпілий або особа, відповідальна за їхнє заподіяння.

Крім відповідальності перевізника транспортним законодавством визначається відповідальність вантажовідправника та вантажоодержувача, причому ця відповідальність є підвищеною. Підставами для наступу такої відповідальності прийнято вважати порушення чинних кожному виді транспорту правил здачі вантажу до перевезення, його упаковки, оформлення перевізних документів, отримання вантажу у пункті призначення тощо. Підвищеними визнаються і майнові санкції, що застосовуються до відправника вантажу та одержувача вантажу за пошкодження або втрату наданих залізницею вагонів або контейнерів.

На автомобільному транспорті відповідальність вантажовідправника та вантажоодержувача настає за затримку з їхньої вини автомобілів, поданих під навантаження або вивантаження, понад встановлені строки (ст. 141 УАТ), а також в інших випадках, передбачених ст. 142 – 160 УАТ. При цьому, як і на залізничному транспорті, стягуються штраф і збитки.

Найбільш диференційована відповідальність вантажовідправника та вантажоодержувача нині встановлено на внутрішньому водному транспорті (ст. 120 КВВТ).

Порядок та строки пред'явлення та розгляду претензій, а також правила визначення початку перебігу строків позовної давності за зобов'язаннями, що виникають із перевезення вантажів, встановлені загальноцивільним та спеціальним транспортним законодавством (ст. 797 ЦК, ст. 120,122-126 УЖТ, ст. 124-128 , ст.403-408 КТМ, ст.161-164 КВВТ, ст.158, 159 УАТ).

По-перше, передбачається обов'язковість пред'явлення до перевізника претензії до пред'явлення щодо нього позову, що з перевезення вантажу. Перевізник зобов'язаний розглянути отриману претензію та про результати її розгляду повідомити у письмовій формі заявника протягом 30 днів з дня отримання претензії (п. 2 ст. 797 ЦК, ст. 124 УЖП, ст. 128 ВК).

По-друге, позов до перевізника може бути пред'явлений як відправником вантажу, так і одержувачем за наявності однієї з двох умов:

▪ якщо мала місце повна або часткова відмова перевізника задовольнити заявлену претензію;

▪ якщо перевізник у 30-денний термін не дав відповіді на претензію.

Строк позовної давності за вимогами, що випливають із перевезення вантажу, встановлюється в один рік з моменту, що визначається відповідно до транспортних статутів та кодексів (п. 3 ст. 797 ЦК).

Порядок та строки пред'явлення претензій та позовів щодо зобов'язань, що виникають з перевезення пасажирів та багажу, також встановлені транспортними статутами та кодексами.

8.2. Договір транспортної експедиції

Відповідно до п. 1 ст. 801 ЦК за договором транспортної експедиції одна сторона (експедитор) зобов'язується за винагороду та за рахунок іншої сторони (клієнта-вантажовідправника або вантажоодержувача) виконати або організувати виконання певних договором послуг, пов'язаних із перевезенням вантажу.

Договір транспортної експедиції є публічним договором, оскільки йдеться про експедиційні послуги, що надаються професійними комерційними експедиційними конторами, агентствами, іншими підприємницькими структурами, які зобов'язані за характером своєї діяльності виконувати вимоги ст. 426 ЦК.

Договір транспортної експедиції – вид договору, призначення якого полягає у тому, щоб сприяти виконанню основного транспортного договору – договору перевезення вантажу. Цей договір спрямовано надання додаткових послуг клієнтурі транспорту.

Договір транспортної експедиції може бути як консенсуальним, і реальним. У випадках, коли експедитор надає клієнту лише послуги, що мають організаційний характер, договір експедиції є консенсуальним. Коли експедитору надано право укладати договір перевезення від свого імені та самостійно здавати вантаж до перевезення, договір експедиції є реальним. Як видно із змісту ст. 801 ЦК, договір транспортної експедиції відноситься до відплатних та двосторонніх договорів.

Сторонами у договорі транспортної експедиції виступають експедитор та клієнт. Функції експедитора виконує спеціалізована експедиційна контора, агенція, інша комерційна організація, що надає подібні послуги. В даний час широкого поширення набуло надання експедиційних послуг безпосередньо перевізниками, що не суперечить закону (п. 2 ст. 801 ЦК). Як клієнт може бути будь-який суб'єкт цивільного права, оскільки закон не передбачає будь-яких обмежень з цього приводу.

Предмет договору транспортної експедиції становить надання експедиційних послуг, які поділяються на юридичні та фактичні послуги.

За договором транспортної експедиції можуть надаватися такі юридичні послуги:

▪ укладання від імені клієнта або від свого імені договору (договорів) перевезення вантажу;

▪ отримання документів, що потрібні для експорту або імпорту;

▪ виконання митних та інших формальностей;

▪ сплата мит, зборів та інших витрат, що покладаються на клієнта;

▪ отримання вантажу у пункті призначення тощо.

Експедиторами також надаються такі фактичні послуги:

▪ забезпечення відправлення та отримання вантажу;

▪ перевірка кількості та стану вантажу, призначеного для перевезення;

▪ виконання вантажно-розвантажувальних робіт;

▪ зберігання вантажу;

▪ інформування вантажоодержувача про вантаж, що прибув на його адресу і т.п.

Якщо з договору не випливає, що експедитор повинен виконати свої обов'язки особисто, він має право відповідно до ст. 805 ЦК залучити до виконання інших осіб.

Основним правом експедитора є декларація про отримання винагороди за надані їм послуги. Обов'язки експедитора визначаються у договорі відповідно до ст. 801 ЦК.

До прав клієнта, що виникають на початок перевезення, ставляться вибір виду транспорту, у якому перевозитися вантаж, і визначення маршруту перевозки.

Обов'язки клієнта полягають у наданні експедитору документів та іншої інформації про властивості вантажу, умови його перевезення, а також іншої інформації, необхідної для виконання експедитором його обов'язків, та у сплаті передбаченої договором винагороди за експедиційні послуги. Договором можуть бути й інші обов'язки клієнта.

Особливістю договору транспортної експедиції як різновиду договору про надання послуг є наявність у кожної із сторін права відмовитися від виконання договору, попередивши про це інший бік у розумний термін. При односторонній відмові від виконання договору сторона, яка заявила про відмову, відшкодовує іншій стороні збитки, спричинені розірванням договору.

Найбільш конкретно відносини, що з договору транспортної експедиції, нині регулюються Федеральним законом від 30.06.2003 № 87-ФЗ " Про транспортно-експедиційної діяльності " .

Тема 9. ДОГОВІР ЗБЕРІГАННЯ

Відповідно до п. 1 ст. 886 ЦК за договором зберігання одна сторона (зберігач) зобов'язується зберігати річ, передану їй іншою стороною (поклажодавцем), та повернути цю річ у безпеці.

Наведена норма містить класичне визначення договору зберігання, згідно з яким цей договір є одностороннім (зобов'язана особа-охоронець), безоплатним та реальним. Однак таке визначення переважно відповідає відносинам, що складаються з приводу зберігання речей у побутовій сфері. У тих випадках, як у ролі хранителя виступає комерційне юридичну особу чи індивідуальний підприємець, здійснює зберігання як із цілей своєї професійної діяльності, тобто. професійний зберігач, договір зберігання набуває іншого характеру. У професійній сфері він постає як двосторонній, відплатний і, як правило, консенсуальний договір.

Під річчю як об'єктом зберігання розуміється рухоме майно (крім зберігання у порядку секвестру, об'єктом якого є і нерухомі речі). У цьому мають на увазі як индивидуально-определенная річ, і річ, обумовлена ​​родовими ознаками.

Допустимість як об'єкт зберігання речі, що визначається родовими ознаками, дозволяє використовувати варіант "зберігання з знеособленням" (ст. 890 ЦК), який передбачає змішання речей одного поклажодавця з речами того ж роду інших поклажодавців. Однак такий вид зберігання допускається лише тоді, коли його застосування прямо передбачено сторонами в договорі.

Як та інші види послуг, за загальним правилом зберігання має здійснюватися зобов'язаним суб'єктом особисто.

На відміну від предмета договору, термін зберігання за змістом ст. 889 ЦК перестав бути істотним умовою договору. Він встановлюється у договорі чи визначається з умов договору, тобто. відповідно до розумного терміну збереження речі, зданої на зберігання, або збереження нею будь-якої корисної властивості. Термін зберігання може також визначатися моментом запитання речі поклажодавцем (п. 2 ст. 889 ЦК).

Форма під час укладання договору зберігання визначається залежно від виду та обставин його укладання за загальними правилами ст. 161 ЦК. Якщо сторонами договору є громадяни (побутове зберігання), вони повинні укладати цей договір у письмовій формі лише у випадках, коли вартість переданої на зберігання речі перевищує не менше ніж у 10 разів встановлений законом мінімальний розмір оплати праці. Консенсуальний договір зберігання, тобто. договір, що передбачає обов'язок зберігача прийняти річ на зберігання у майбутньому, має бути укладений у письмовій формі незалежно від складу учасників цього договору та вартості речі, що передається на зберігання. За наявності надзвичайних обставин (пожежі, стихійне лихо, раптова хвороба, загроза нападу тощо) договір зберігання може укладатися в усній формі. Відповідно, факт передачі речі на зберігання у зазначених випадках може підтверджуватись показаннями свідків.

p align="justify"> Проста письмова форма договору зберігання вважається дотриманою, якщо прийняття речі на зберігання засвідчено зберігачем видачею поклажедавцю:

▪ збереження розписки, квитанції, свідоцтва або іншого документа, підписаного зберігачем;

▪ номерного жетону (номера), іншого (легітимаційного) знака, що засвідчує прийом речей на зберігання, якщо така форма підтвердження прийому речей на зберігання передбачена законом чи іншим правовим актом або є звичайною для даного виду зберігання.

Недотримання простої письмової форми договору зберігання не позбавляє сторони права посилатися на показання свідків у разі спору про тотожність речі, прийнятої на зберігання, і речі, поверненої охоронцем (ст. 887 ЦК).

До обов'язків поклажодавця належить обов'язок при здачі речі на зберігання попередити зберігача про небезпечні властивості речі.

Після закінчення обумовленого строку зберігання або строку, наданого зберігачем для зворотного одержання речі на підставі п. 1 ст. 899 ЦК, поклажедавець зобов'язаний негайно забрати річ, передану на зберігання.

Якщо зберігання здійснюється на возмездной основі, найважливішим обов'язком поклажедателя є сплата зберігачеві винагороди за зберігання. Відповідно до ст. 896 ЦК, якщо договором зберігання не передбачено інше, винагорода за зберігання має бути сплачена зберігачеві після закінчення зберігання, а якщо оплата зберігання передбачена за періодами, вона повинна виплачуватись відповідними частинами після закінчення кожного періоду.

Якщо після закінчення терміну зберігання річ, що перебуває на зберіганні, не взята назад поклажодавцем, він зобов'язаний сплатити зберігачеві пропорційну винагороду за подальше зберігання речі. Це правило застосовується у разі, коли поклажедатель зобов'язаний забрати річ до закінчення терміну зберігання.

Якщо інше не передбачено договором, витрати на зберігання речі, які має нести зберігач, включаються до винагороди за зберігання. При безоплатному зберіганні речі поклажедавець зобов'язаний відшкодувати зберігачеві вироблені їм необхідні витрати на зберігання речі, якщо законом або договором зберігання не передбачено інше (ст. 897 ЦК).

Обов'язком хранителя є насамперед обов'язок прийняти річ зберігання. Однак, якщо інше не передбачено договором, він звільняється від цього обов'язку у разі, коли в обумовлений договором термін річ не буде йому передано (п. 2 ст. 888 ЦК).

Основний обов'язок зберігача складає зберігання речі. Зберігання речі є не що інше, як забезпечення її безпеки. Відповідно до ст. 891 ЦК зберігач зобов'язаний вжити всіх передбачених договором зберігання заходів для того, щоб забезпечити збереження переданої на зберігання речі. Зберігач принаймні повинен вжити для збереження переданої йому речі заходів, обов'язковість яких передбачена законом, іншими правовими актами або в установленому ними порядку (протипожежні, санітарні, охоронні тощо). За відсутності у договорі умов про такі заходи або неповноті подібних умов зберігач повинен вжити для збереження речі заходів, що відповідають звичаям ділового обороту та суті зобов'язання, в тому числі властивостям переданої на зберігання речі, якщо необхідність прийняття цих заходів не виключена договором. Якщо зберігання здійснюється безоплатно, зберігач зобов'язаний дбати про прийняту на зберігання речі не менше ніж про свої речі.

Зберігач немає права без згоди поклажедателя користуватися переданої для зберігання річчю, так само як і надавати можливість користування нею третім особам, крім випадків, коли користування збереженою річчю необхідно задля її збереження і суперечить договору зберігання (ст. 892 ДК).

Зберігач, який прийняв річ, зобов'язаний зберігати її протягом обумовленого договором зберігання терміну або протягом терміну, що визначається виходячи з умов договору, або до моменту запиту поклажедавцем речі. Якщо термін зберігання речі визначено моментом її запитання, зберігач має право після закінчення звичайного за даних обставин терміну зберігання речі зажадати від поклажедателя взяти назад річ, надавши йому розумний термін. Невиконання поклажедавцем цього обов'язку тягне за собою наслідки, передбачені ст. 899 ЦК.

Зберігач зобов'язаний на першу вимогу повернути поклажодавцю або особі, зазначеній ним як одержувач, ту саму річ, яка була передана на зберігання, якщо договором не передбачено зберігання з знеособленням. Реч має бути повернена зберігачем у тому стані, в якому вона була прийнята на зберігання, з урахуванням її природного погіршення, природних втрат або іншої зміни внаслідок її природних властивостей. Поруч із поверненням речі хранитель зобов'язаний передати плоди і доходи, отримані під час її зберігання, якщо інше передбачено договором зберігання (ст. 900, 904 ДК).

Зберігач відповідає за втрату, нестачу або пошкодження речей, прийнятих на зберігання за загальними підставами, зазначеними у ст. 401 ЦК. Професійний зберігач відповідає за незбереження переданих йому речей, якщо не доведе, що їхня втрата, недостача або пошкодження сталися внаслідок непереборної сили, або через властивості речі, про які зберігач, приймаючи її на зберігання, не знав і не повинен був знати, або внаслідок наміру чи грубої необережності поклажедателя. За втрату, нестачу або пошкодження прийнятих на зберігання речей після того, як настав обов'язок поклажедавця взяти ці речі назад, зберігач відповідає лише за наявності з його боку наміру або грубої необережності.

Від характеру зобов'язання, що з договору зберігання, залежать деякі особливості розірвання цього договору. Так, поклажедатель вправі відмовитися від цього договору у час, зокрема і на початок його виконання, що з змісту норм п. 1 ст. 888, ст. 904 ЦК.

Вищевикладені правила, які стосуються договору зберігання, застосовуються і до зобов'язань зберігання, що виникають з закону, тобто. без укладання договору, якщо законом не встановлено інші правила (ст. 906 ЦК).

За договором складського зберігання товарний склад (зберігач) зобов'язується за винагороду зберігати товари, передані йому товаровласником (поклажодавцем), і повернути ці товари в безпеці (п. 1 ст. 907 ЦК).

Товарним складом визнається організація (або індивідуальний підприємець), яка здійснює як підприємницьку діяльність зберігання товарів та надає пов'язані із зберіганням послуги. Серед товарних складів, що існують, виділяються склади загального користування. Відповідно до ст. 908 ЦК товарний склад вважається складом загального користування, якщо на підставі закону, інших правових актів або виданого цієї комерційної організації дозволу (ліцензії) випливає, що вона зобов'язана приймати товари для зберігання від будь-якого товаровласника. Відповідно, договір складського зберігання, укладений товарним складом загального користування, визнається громадським договором (ст. 426 ДК).

Договір зберігання на товарному складі є консенсуальним, відплатним та двостороннім.

Об'єктом зберігання за договором зберігання товарному складі виступає непросто річ, а річ як товар, тобто. продукт праці, призначений для подальшої реалізації, а чи не для споживання. При цьому за загальним правилом йдеться про речі, які визначаються родовими ознаками.

Істотною особливістю цього виду договору є наявність у зберігача (товарного складу) права розпоряджатися переданими йому товарами, якщо така умова передбачено законом, іншим правовим актом чи договором. У цьому до відносин сторін застосовуються правила гол. 42 ЦК про позику, проте час та місце повернення товарів визначаються правилами гол. 47 ЦК про зберігання (ст. 918 ЦК). З викладеного випливає, що у разі реалізації товарів, що у володінні комерційної організації, визнаної товарним складом, останній зобов'язаний повернути поклажодавцю прийняте зберігання кількість речей тієї самої й якості.

При передачі товару з наданням товарному складу права розпоряджатися цим товаром право власності на цей товар виникає у зберігача (тобто у товарного складу), а у поклажедавця залишається право вимоги повернення такої кількості однорідного товару.

Хоча за зберігання товарному складі об'єктом зберігання найчастіше є речі, зумовлені родовими ознаками, передбачається роздільне зберігання цих речей, тобто. без їх знеособлення та змішання з однорідними товарами. Зберігання на товарному складі речей із знеособленням має бути прямо передбачено договором.

Свою специфіку має та оформлення договору зберігання на товарному складі, що здійснюється за допомогою видачі одного із трьох видів складських документів. Відповідно до ст. 912 ЦК товарний склад видає на підтвердження прийняття товару на зберігання один із таких документів:

▪ подвійне складське свідоцтво;

▪ просте складське свідоцтво;

▪ складську квитанцію.

Складський документ засвідчує:

▪ факт укладання договору зберігання на товарному складі у письмовій формі;

▪ факт прийняття товару на зберігання товарним складом.

Подвійне та просте складські свідоцтва є товаророзпорядчими цінними паперами, які дозволяють власникам цих документів здійснювати оборот прав на товар без переміщення товару, що продовжує перебувати на складі.

Подвійне складське свідоцтво – цінний папір, що складається з двох частин: власне складське свідоцтво та заставне свідоцтво (варрант – від англ. warrant – повноваження), які можуть бути відокремлені одне від одного і кожна з яких також є цінним папером. У кожній із цих частин повинні міститися однакові реквізити, зазначені у п. 1 ст. 913 ЦК. Подвійне складське свідоцтво видається товаровласнику товарним складом на посвідчення факту прийняття на зберігання певного товару та права власника даного цінного паперу отримати переданий товар особисто або передати це право іншій особі шляхом виконання передавального напису. Таким чином, подвійне складське свідоцтво є одночасно ордерним цінним папером та товаророзпорядчим документом.

Особливість зберігання, здійснюваного з видачею подвійного складського свідоцтва, полягає в тому, що у товаровласника, що здав товар, що йому належить на зберігання, з'являється дві специфічні можливості. По-перше, він може передати третій особі право на отримання товару, зданого ним на зберігання, передавши за передавальним написом цій особі власне складське свідоцтво. По-друге, у разі потреби власник переданого зберігачеві товару має право закласти його третій особі, передавши останньому заставне свідоцтво як цінний папір, що підтверджує наявність у її власника права на закладений товар. Оскільки і власне складське, і заставне свідчення є ордерними цінними паперами, вони можуть переходити з рук до рук неодноразово, причому як разом, так і порізно (ст. 915 ЦК). Відсутність у власника складського свідоцтва заставного свідоцтва свідчить про наявність заставного обтяження із боку третьої особи.

Відповідно до вищевикладеного власне складське свідоцтво як окремо взятий документ за відсутності у його власника заставного свідоцтва виступає як документ, що засвідчує речове право на товар, що перебуває під заставою. Заставне свідоцтво (варрант), також взяте як окремий документ, за відсутності в його власника власне складського свідоцтва засвідчує заставне декларація про товар. Наявність комплекту з обох частин документа засвідчує речове право товару, вільний від заставного обтяження.

Відповідно власник складського та заставного свідоцтв має право розпорядження товаром, що зберігається на складі, у повному обсязі та на видачу йому цього товару товарним складом (п. 1 ст. 914, п. 1 ст. 916 ЦК). Він має право вимагати видачі товару частинами. При цьому в обмін на початкові свідоцтва йому видаються нові свідоцтва на товар, що залишився на складі (п. 4 ст. 916 ЦК).

Утримувач складського свідоцтва, відокремленого від заставного свідоцтва, має право розпоряджатися товаром, але не може взяти його зі складу до погашення кредиту, виданого за заставним свідоцтвом (п. 2 ст. 914 ЦК). Подання товаровласником квитанції, що підтверджує сплату забезпеченого заставою боргу, компенсує відсутність заставного свідоцтва. У разі товаровласник виходячи з п. 2 ст. 916 ЦК може вимагати від товарного складу видачі товару, якби подвійне складське свідоцтво було в комплекті.

Утримувач заставного свідоцтва, інший, ніж власник складського свідоцтва, наділяється правом перезастави товару у вигляді виданого їм кредиту з урахуванням підлягають виплаті процентов. До настання терміну погашення кредиту власник варанта вправі розпоряджатися їм на власний розсуд як нового заставника. Про наступні скоєні застави на варранті повинні вчинятись відповідні позначки (п. 3 ст. 914 ЦК).

Товарний склад, який видав товар власнику складського свідоцтва, що не має заставного свідоцтва та не вніс суму боргу за ним, відповідно до п. 3 ст. 916 ЦК несе відповідальність перед власником заставного свідоцтва за платіж всієї забезпеченої за ним суми.

Просте складське свідоцтво відрізняється від подвійного тим, що, по-перше, це пред'явницький цінний папір, по-друге, воно є єдиним, неподільним документом. Дане свідоцтво одночасно засвідчує речове право товаровласника, заставне право кредитора товаровласника та зобов'язання товарного складу. Просте складське свідоцтво має містити самі реквізити, як і подвійне складське свідоцтво (ст. 913 ДК), крім зазначення найменування і місця перебування товаровласника. У цьому свідоцтві також має бути зазначено, що його видано на пред'явника.

Складська квитанція не є цінним папером. Вона лише підтверджує факт укладання договору зберігання товарному складі і засвідчує право поклажедателя вимагати повернення товару.

У § 3 гол. 47 ЦК містяться правила, що регулюють спеціальні види зберігання. До останніх відноситься зберігання, яке здійснюють:

▪ ломбард;

▪ банк;

▪ транспортна організація загального користування, у веденні якої знаходяться камери схову;

▪ організація, що пропонує своїм відвідувачам послуги зі зберігання речей у гардеробі;

▪ готель (а також прирівняний до нього організація, що надає готельні послуги);

▪ суб'єкт, який надає послуги зі зберігання речі, що є предметом спору (секвестр).

Тема 10. ДОГОВОРИ ДОРУЧЕННЯ, КОМІСІЇ ТА АГЕНТУВАННЯ

10.1. Договір доручення

Відповідно до п. 1 ст. 971 ЦК за договором доручення одна сторона (повірений) зобов'язується вчиняти від імені та за рахунок іншої сторони (довірителя) певні юридичні дії. Права та обов'язки по угоді, вчиненій повіреним, виникають безпосередньо у довірителя.

Договір доручення з юридичної природи - консенсуальний та двосторонній. За загальним правилом цей договір визнається безоплатним, якщо сплата винагороди повіреному прямо не передбачена законом чи договором. Однак якщо цей договір пов'язаний із здійсненням підприємницької діяльності хоча б одним із його учасників, він, навпаки, передбачається відплатним, якщо його безоплатний характер не зафіксований у договорі (п. 1 ст. 972 ЦК). Крім того, договір доручення відноситься до особисто-довірчих (фідуціарних) угод, порівняно рідко зустрічаються в сучасному цивільному обороті.

Предметом договору доручення є вчинення однією особою від імені іншого певних юридичних дій, найчастіше угод. Закон підкреслює, що правничий та обов'язки з угоді, скоєної повіреним, виникають у довірителя (п. 1 ст. 971 ДК). Отже, повірений не стає учасником укладеної ним із третьою особою правочину, а такою стороною виступає довіритель.

Оскільки повірений відповідно до договору доручення діє від імені іншої особи, у разі має місце представництво, у зв'язку з чим зазначений договір називають також договором про представництво, а повіреного - представником.

Представництво, отже, і договір доручення, можливі більшості громадянських правовідносин (крім передбачених п. 4 ст. 182 ДК). У зв'язку з цим сторонами договору доручення можуть бути будь-які дієздатні громадяни та юридичні особи, а також публічно-правові освіти. Тільки комерційних представників є обмеження, оскільки у ролі можуть виступати лише комерційні організації чи індивідуальні підприємці.

Закон не містить спеціальних правил про форму договору доручення, виходячи з того, що за загальним правилом відносини його учасників оформлюються видачею довіреності. Довіреність, що визначає обсяг повноважень повіреного, має бути оформлена відповідно до вимог ст. 185 – 187 ЦК. Будучи письмовим документом, вона здебільшого передбачає (хоча й виключає) додаткового оформлення відносин доручення спеціальним документом (договором), підписаним обома сторонами. Комерційне представництво здійснюється на підставі письмового договору, який може містити вказівки на повноваження представника (абз. 1 п. 3 ст. 184 ЦК). І тут довіреність скоєння юридичних дій від імені довірителя не требуется.

Договір доручення може бути укладений як на певний строк, так і без зазначення строку (п. 2 ст. 971 ЦК). Проте повноваження повіреного зазвичай закріплюються у довіреності, термін дії якої обмежений законом (п. 1 ст. 186 ЦК). У зв'язку з цим договір доручення, укладений без зазначення строку або на строк, що перевищує термін дії виданої на його виконання довіреності (якщо довіреність видана на три роки), має бути оформлений у вигляді письмового документа.

Обов'язком повіреного є особисте виконання цього доручення. Передвіра допустима лише у випадках та на умовах, передбачених ст. 187 ЦК (п. 1 ст. 976 ЦК), тобто. або за наявності спеціального на те повноваження, прямо зафіксованого в довіреності, або якщо довіритель змушений вдатися до перевірки силою обставин для охорони інтересів довірителя.

Повірений зобов'язаний виконувати дане йому доручення відповідно до вказівок довірителя. Він має право відступити від вказівок довірителя, якщо це необхідно на користь самого довірителя і повірений було попередньо запросити довірителя або отримав у розумний термін відповіді свій запит. Але і в цьому випадку довіритель при першій же нагоді повинен бути повідомлений повіреним про допущений відступ від даних ним вказівок.

Комерційний представник може бути наділений правом відступати на користь довірителя від його вказівок без попереднього запиту звідси. Однак він, якщо інше не передбачено договором доручення, також зобов'язаний інформувати свого довірителя про допущені відступи (ст. 973 ЦК).

Крім того, відповідно до ст. 974 ЦК повірений зобов'язаний:

▪ на вимогу довірителя повідомляти йому всю інформацію про хід виконання доручення;

▪ негайно передавати довірителю все отримане за угодами, вчиненими на виконання доручення;

▪ щодо виконання доручення або при припиненні договору доручення до його виконання без зволікання повернути довірителю довіреність, термін дії якої не закінчився, та подати звіт із додатком виправдувальних документів, якщо це вимагається за умовами договору або характером доручення.

Довіритель зобов'язаний насамперед належним чином оформити повноваження повіреного, тобто. видати останньому доручення вчинення юридичних дій, передбачених договором доручення. Необхідно, щоб вказівки довірителя були правомірними, здійсненними та конкретними (п. 1 ст. 973 ЦК), інакше вони не пов'язуватимуть повіреного.

Якщо інше не передбачено договором, довіритель також зобов'язаний:

▪ відшкодовувати повіреному понесені витрати;

▪ забезпечувати його засобами, необхідними для виконання доручення;

▪ негайно прийняти від повіреного все виконане ним відповідно до договору доручення;

▪ сплатити повіреній винагороді, якщо договір доручення є оплатним.

Комерційному представнику надається право утримувати в себе речі, що підлягають передачі довірителю, до виконання останніх обов'язків щодо компенсації понесених повіреним витрат та виплати йому обумовленої винагороди (п. 3 ст. 972, ст. 359 ЦК).

Відносини сторін договору доручення мають особисто-довірчий (фідуціарний) характер. Цим обумовлено наявність норми п. 2 ст. 977 ЦК, відповідно до якої довіритель має право скасувати доручення, а повірений відмовитися від нього у будь-який час, не пояснюючи мотивів своїх дій. Угода про відмову від цього права є нікчемною.

Якщо договір доручення припинено доти, як доручення виконано повіреним повністю, довіритель зобов'язаний відшкодувати повіреному понесені у виконанні доручення витрати, і коли повіреному належить винагороду, і навіть сплатити йому винагороду пропорційно виконаної ним работе. Це правило не застосовується до виконання доручення повіреним після того, як він дізнався або мав дізнатися про припинення доручення (п. 1 ст. 978 ЦК).

Особливість договору доручення як договору, заснованого на довірчих відносинах, полягає і в тому, що при односторонній відмові від його виконання довіритель та повірений не несуть обов'язок щодо відшкодування завданих цим збитків іншій стороні (п. 2, 3 ст. 978 ЦК). Як виняток передбачено відшкодування збитків лише довірителю у разі відмови від виконання доручення повіреного в умовах, коли довіритель позбавлений можливості інакше забезпечити свої інтереси.

Оскільки для відносин підприємництва фідуціарність не є визначальною рисою, чинним законодавством встановлені жорсткіші правила, що регулюють односторонню відмову від договору про комерційне представництво. Зокрема, у разі відмови від такого договору за загальним правилом потрібне попереднє повідомлення іншої сторони не менше ніж за 30 днів.

Особисто-довірчий характер взаємовідносин сторін договору доручення виключає можливість правонаступництва з їхньої зобов'язанням.

10.2. Договір комісії

Відповідно до п. 1 ст. 990 ЦК за договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням іншої сторони (комітента) за винагороду вчинити правочин (кілька угод) від свого імені, але за рахунок комітента.

Стороною укладених на користь комітента угод спочатку виступає саме комісіонер (посередник), який діє від свого імені і тому сам набуває за ними прав та обов'язків, які потім передає комітенту.

Комітент (відчужувач або набувач товару) не стає учасником угод, укладених комісіонером за його дорученням та за його рахунок, навіть якщо він буде прямо названий у правочині або вступить у безпосередні відносини з третьою особою-контрагентом на її виконання. Цим договір комісії відрізняється від договору доручення.

Особливість договору комісії, що відрізняє його від договору доручення, полягає також у тому, що його предметом є лише вчинення правочинів, зазвичай з продажу майна комітента.

Зрештою, договір комісії завжди відшкодований, а договір доручення може бути таким лише за наявності спеціальної вказівки закону, іншого правового акта чи договору. Оплатний характер комісії, обумовлений відносинами торгового (комерційного) посередництва, що лежать в її основі, виключає особисто-довірчий характер цього договору. Тому комісіонер, на відміну від повіреного, не може в односторонньому порядку, безмотивно і без відшкодування збитків відмовитися від виконання договору, а смерть громадянина або ліквідація юридичної особи, які виступали як комітент, не тягне за собою автоматичного припинення договору, оскільки тут можливе правонаступництво.

Договір комісії за своєю юридичною є консенсуальним, відплатним і двостороннім. При його укладанні повинні застосовуватись загальні положення про форму угод.

Основний обов'язок комісіонера, як якого виступає юридична особа або індивідуальний підприємець, полягає у вчиненні для комітента правочину або угод відповідно до даного йому доручення. Комісіонер відповідає за дійсність, але не за здійсненність правочинів, укладених ним з третіми особами на користь комітента (п. 1 ст. 993 ЦК).

Комісіонер відповідає перед комітентом за невиконання третьою особою укладеної ним дійсної угоди лише у двох випадках:

▪ при непроявленні комісіонером необхідної обачності у виборі третьої особи - контрагента за угодою, наприклад при укладенні нею угоди з юридичною особою, що перебуває в стадії ліквідації;

▪ за наявності у договорі умови про те, що комісіонер приймає на себе заручення за виконання укладеного для комітента угоди третьою особою (делькредером) (п. 1 ст. 991 ЦК). У цьому випадку комісіонер одночасно стає поручителем (ст. 361 ЦК) та поряд із третьою особою відповідає перед комітентом за належне виконання укладеної угоди.

Одним із важливих обов'язків комітента є сплата комісіонеру певної договором винагороди, що прямо випливає із норми п. 1 ст. 990 ЦК. Винагорода може бути встановлена ​​у вигляді різниці або частини різниці між призначеною комітентом ціною товару і тією вигіднішою ціною, за якою комісіонеру вдасться продати товар. За відсутності в договорі умови про розмір винагороди та неможливість визначити її виходячи з умов договору, вона має бути сплачена у розмірі звичайно стягуваної за порівнянних обставин винагороди за посередницькі комісійні послуги (п. 3 ст. 424 ЦК). Таким чином, умова про винагороду не відноситься до істотних умов даного договору. За наявності у договорі умови про делькредера комітент, крім того, зобов'язаний сплатити додаткову винагороду (п. 1 ст. 991 ЦК).

Комітент також зобов'язаний відшкодувати комісіонеру всі витрати, пов'язані з виконанням доручення, оскільки відповідно до п. 1 ст. 990 ЦК воно має здійснюватися за його рахунок. Однак за загальним правилом комісіонер не має права на відшкодування витрат на зберігання, якщо у законі чи договорі комісії не встановлено інше (ст. 1001 ЦК).

Оскільки комісіонер здійснює угоди на користь і з допомогою комітента, він зобов'язаний виконати прийняте він доручення найбільш вигідних для комітента умовах і відповідно до його вказівками. За відсутності таких вказівок у договорі комісіонер зобов'язаний діяти відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що зазвичай пред'являються (ч. 1 ст. 992 ЦК).

Відступи від вказівок комітента під час виконання договору, зокрема стосовно ціни укладених угод, припустимі лише у випадках, якщо це необхідно на користь комітента і комісіонер було попередньо запросити комітента або отримав у розумний термін у відповідь свій запит. Однак і тут комісіонер зобов'язаний повідомити комітента про допущені відступи, як тільки це стало можливим. Лише професійному комісіонеру за умовами договору може бути надано право відступати від вказівок комітента без попереднього запиту та навіть без подальшого повідомлення (п. 1 ст. 995 ЦК).

Якщо комісіонер продав майно комітента за ціною, нижчою за узгоджену, він зобов'язаний відшкодувати різницю, якщо не доведе, що з урахуванням становища, що склалося на ринку, у нього не було іншого виходу і такий продаж попередив ще більші збитки для комітента. У разі коли комісіонер був зобов'язаний попередньо запросити комітента, він повинен також довести відсутність у нього можливості отримати попередню згоду комітента на відступ від його вказівок (п. 2 ст. 995 ЦК).

Якщо комісіонер купив майно за ціною вищою за погоджену з комітентом, останній має право відмовитися від прийняття такої покупки. Однак комітент повинен заявити про це комісіонеру у розумний термін після отримання повідомлення про укладання угоди. Інакше покупка визнається прийнятою комітентом. У цій ситуації комісіонер може також прийняти різницю у ціні на свій рахунок. І тут комітент немає права відмовитися від укладеної йому угоди, оскільки зазнає збитків від невиконання його вказівок комісіонером (п. 3 ст. 995 ДК).

Додаткова вигода, отримана внаслідок вчинення комісіонером правочину на умовах більш вигідних, ніж ті, що були зазначені комітентом, ділиться між комітентом та комісіонером порівну, якщо інше не передбачено угодою сторін (ч. 2 ст. 992 ЦК).

За виконанням доручення комісіонер зобов'язаний подати комітенту звіт та передати йому все отримане за договором комісії. Заперечення комітента зі звіту мають бути повідомлені комісіонеру протягом 30 днів із дня його отримання, якщо договором не встановлено інший термін. Інакше за відсутності іншої угоди звіт вважається прийнятим у вигляді, як він представлений (ст. 999 ДК).

Виконання договору комісії полягає також у сплаті комісіонеру винагороди комітентом та відшкодування йому понесених згідно з виконанням доручення комітента витрат. При цьому закон встановлює спеціальні гарантії комісіонеру, що особливо важливо для професійних комерційних посередників. По-перше, йому надається передбачене ст. 359 ЦК право на утримання речей комітента, що перебувають у нього, до задоволення всіх його грошових вимог за договором (ст. 996 ЦК). По-друге, він має право утримати належні йому за договором суми з сум, що надійшли до нього для комітента, зробивши залік своїх вимог до комітенту (ст. 997 ЦК).

Комітент як одержувач послуг має право у будь-який час в односторонньому порядку і безмотивно відмовитися від виконання договору. Однак він зобов'язаний відшкодувати комісіонеру всі заподіяні скасуванням доручення збитки, включаючи неотримані доходи у формі належної винагороди за послуги, а також у строк, встановлений договором комісії, а якщо такий строк не встановлений, негайно розпорядитися своїм майном, що знаходиться у комісіонера (ст. 1003 ЦК) . Комісіонер немає права відмовлятися від виконання доручення комітента в односторонньому порядку, якщо тільки таке право прямо не передбачено для нього в договорі.

Якщо інше не визначено договором комісії, комісіонер має право на виконання цього договору укласти договір субкомісії з іншою особою, залишаючись відповідальним за дії субкомісіонера перед комітентом (ст. 994 ЦК).

10.3. Агентський договір

Відповідно до п. 1 ст. 1005 ЦК за агентським договором одна сторона (агент) зобов'язується за винагороду здійснювати за дорученням та за рахунок іншої сторони (принципалу) юридичні та інші (фактичні) дії або від свого імені або від імені принципала.

Агентський договір є новим для російського права. Конструкція цього договору має на меті цивільно-правового оформлення відносин, у яких посередник чи представник робить у чужих інтересах як юридичні, і фактичні действия.

Якщо агент діє за рахунок принципала, але від власного імені, він і стає стороною угод, укладених ним з третіми особами, причому й у тому випадку, коли принципал був названий у правочині або вступив з третьою особою у безпосередні відносини щодо виконання угоди (абз. 2 п. 1 ст.1005 ЦК). При цьому до відносин між принципалом та агентом застосовуються правила про договір комісії, якщо вони не суперечать спеціальним нормам гол. 52 ЦК про агентування чи суті цього договору (ст. 1011 ЦК).

Якщо ж агент за умовами укладеного з принципалом договору діє не тільки за рахунок, а й від імені принципала, до відносин, що виникають між ним і принципалом, застосовуються правила про договір доручення з тими ж обмеженнями, з якими в інших випадках застосовуються правила про договір комісії (ст. 1011 ЦК).

Агентський договір завжди є возмездным і носить особисто-довірчого характеру навіть за скоєнні агентом угод від імені принципала (що зумовлена ​​неприпустимість одностороннього безмотивного відмовитися від його виконання до закінчення терміну договора).

Розглянутий договір носить тривалий характер, оскільки в силу його агент зобов'язаний вчиняти, а не вчинити для принципала будь-які дії, і, отже, не може бути укладений для вчинення агентом будь-якої конкретної угоди чи іншої дії. Агентський договір за своєю юридичною є також консенсуальним і двостороннім. Він може полягати як у термін, і без зазначення терміну (п. 3 ст. 1005 ДК).

Закон не встановлює спеціальних вимог до форми цього договору, проте з урахуванням характеру відносин, що складаються, подібних до відносин комерційного представництва, право на вчинення агентом юридичних дій від імені принципала має оформлятися або довіреністю, або письмовим договором (за аналогією з п. 3 ст. 184 ЦК). Відмінність тут полягає в тому, що в агентському договорі допускається вказівка ​​лише загальних повноважень агента на вчинення правочинів та інших юридичних дій від імені принципала без їх конкретизації (яка часто неможлива в момент укладання такого договору через складний характер діяльності агента та недостатньо ясних перспектив у майбутньому). У таких випадках принципал у відносинах з третіми особами не має права посилатися на відсутність у агента належних повноважень, якщо не доведе, що третя особа знала або мала знати про обмеження повноважень агента (п. 2 ст. 1005 ЦК).

Основним обов'язком агента є вчинення на користь та за рахунок принципала угод та інших юридичних та фактичних дій. У цьому агентський договір може встановлювати територіальні обмеження дій як агента, і принципала.

Принципал зобов'язаний оформити належним чином повноваження агента і забезпечити його засобами, необхідними виконання даного йому доручення, оскільки має виконуватися з допомогою принципала. Принципал повинен також сплатити агенту винагороду за скоєні його інтересах дії (ст. 1006 ДК).

У ході виконання договору агент зобов'язаний представляти принципалу звіти, до яких повинні бути додані необхідні докази вироблених за рахунок принципала витрат, якщо договором не передбачено інше (ст. 1008 ЦК).

Якщо інше не передбачено агентським договором, агент має право на виконання договору укласти субагентський договір з іншою особою, залишаючись відповідальним за дії субагента перед принципалом. У разі агент фактично займає становище принципала у відносинах з субагентом.

В агентському договорі може бути передбачено обов'язок агента укласти субагентський договір із зазначенням або без зазначення конкретних умов такого договору (п. 1 ст. 1009 ЦК).

Тема 11. ЗОБОВ'ЯЗАННЯ З ДІЙ У ЧУЖОМУ ІНТЕРЕСІ БЕЗ ДОРУЧЕННЯ

Інститут дій у чужому інтересі без доручення є новим сучасного російського громадянського права. До зазначених дій належать дії як фактичного, і юридичного характеру. При цьому йдеться про дії, які вчиняються без доручення, іншої вказівки чи заздалегідь обіцяної згоди заінтересованої особи. Закон допускає вчинення таких дій лише з метою:

▪ запобігання шкоді, що загрожує особистості або майну заінтересованої особи;

▪ виконання майнового обов'язку такої особи (наприклад, щодо сплати квартирної плати, щодо внесення податкових чи інших обов'язкових платежів тощо);

▪ дотримання його інших непротиправних інтересів (наприклад, отримання виконання від боржників відсутньої зацікавленої особи).

Дії в чужому інтересі без доручення заінтересованої особи визнаються правомірними, якщо вони здійснюються, виходячи з очевидної вигоди чи користі та дійсних чи ймовірних намірів заінтересованої особи та з необхідною за обставинами справи дбайливістю та обачністю (п. 1 ст. 980 ЦК).

Особа, що діє в чужому інтересі, зобов'язана за першої нагоди повідомити про це заінтересовану особу і почекати протягом розумного терміну її рішення про схвалення або несхвалення вжитих дій, якщо тільки таке очікування не спричинить серйозної шкоди для заінтересованої особи. Не потрібно спеціально повідомляти зацікавленого громадянина про дії у його інтересі, якщо ці дії робляться у його присутності (ст. 981 ДК).

Закон допускає можливість вчинення деяких дій у чужому інтересі проти волі особи, чиї інтереси вони торкаються. Так, згідно з п. 2 ст. 983 ЦК дії з метою запобігти небезпеці для життя іншої особи (наприклад, при порятунку особи, яка вирішила накласти на себе руки) допускаються і проти волі цієї особи, а виконання обов'язку за змістом будь-кого - проти волі того, на кому лежить цей обов'язок.

Дії в чужому інтересі, вчинені після того, як тому, хто їх вчиняє, стало відомо, що вони не схвалюються зацікавленою особою, не тягнуть для останнього обов'язків ні щодо тих, хто вчинив ці дії, ні щодо третіх осіб (п. 1 ст. 983). ЦК).

Особа, на користь якої було вчинено дії іншою особою, зобов'язана відшкодувати цій особі понесені нею витрати та інший реальний збиток, причому незалежно від досягнення гаданого результату. Однак при запобіганні шкоді майну заінтересованої особи розмір відшкодування не повинен перевищувати вартості майна. Витрати та інший реальний збиток не відшкодовуються особі, яка діяла у передбачених законом випадках проти волі особи, чиї інтереси цими діями торкалися (п. 1 ст. 984 ЦК). При досягненні позитивного для зацікавленої особи результату особа, що діяла в чужому інтересі, має право також на отримання винагороди, але лише у випадках, коли це передбачено законом, угодою із заінтересованою особою або звичаями ділового обороту (ст. 985 ЦК).

Особа, яка вчинила без повноваження дії на користь іншої особи, незалежно від результату своїх дій та їх схвалення або несхвалення заінтересованою особою, зобов'язана подати останньому звіт із зазначенням отриманих доходів та понесених витрат та інших збитків (ст. 989 ЦК).

Схвалення зацікавленою особою дій у його інтересі призводить до того, що до відносин між ним та особою, яка їх вчинила, надалі застосовуються правила про договір доручення або інший договір, що відповідає характеру вжитих дій, навіть якщо схвалення було усним (ст. 982 ЦК). Таким чином, у цій ситуації зазначені відносини набувають договірного характеру. У зв'язку з цим витрати та інші збитки особи, що діяла в чужому інтересі, понесені ним у зв'язку з діями, вжитими після отримання схвалення від зацікавленої особи, відшкодовуються за правилами договору відповідного виду (п. 2 ст. 984 ЦК).

Правила ЦК не застосовуються до дій на користь інших осіб, що здійснюються державними та муніципальними органами, для яких такі дії є однією з цілей їхньої діяльності (п. 2 ст. 980 ЦК).

Тема 12. ДОВІРНЕ УПРАВЛІННЯ МАЙНА

Відповідно до п. 1 ст. 1012 ЦК за договором довірчого управління майном одна сторона (засновник управління) передає іншій стороні (довірчому керуючому) на певний термін майно довірчого управління, а інша сторона зобов'язується здійснювати управління цим майном на користь засновника управління або вказаної ним особи (вигодонабувача).

Договір довірчого управління майном є новим для вітчизняного цивільного законодавства. Він оформляє відносини з управлінню чужим майном у сфері його власника (чи іншого уповноваженого особи - кредитора у зобов'язанні, суб'єкта виняткового права) чи іншого зазначеного їм (третього) особи. Таке управління може здійснюватися з волі власника чи уповноваженої особи, обумовленої, наприклад, його недосвідченістю чи неможливістю самому використати деякі види свого майна. У деяких випадках керуючий повинен замінити власника (або іншу уповноважену особу) за прямою вказівкою закону у зв'язку з особливими обставинами: встановленням опіки, піклування або патронажу (ст. 38, 41 ЦК), визнанням громадянина безвісно відсутнім (ст. 43 ЦК) або його смертю (коли виконавець заповіту - душеприказчик розпоряджається спадковим майном досі прийняття спадкоємцями спадщини).

На відміну від англо-американського права, що дотримується концепції "довірчої власності", у російському законодавстві прямо зазначено, що передача майна в довірче управління не тягне за собою переходу права власності на нього до довірчого керуючого (п. 4 ст. 209, абз. 2 п.). 1 ст.1012 ЦК). Відносини, що виникають в результаті укладення розглядуваного договору, є зобов'язальними, а не речовими.

За своєю юридичною природою договір довірчого управління майном є договором про надання послуг. Його особливість полягає в тому, що в силу цього договору керуючий здійснює в інтересах контрагента або вигодонабувача комплекс як юридичних, так і фактичних дій, що становлять єдине ціле, у зв'язку з чим його предмет, на відміну від інших договорів, не може розглядатися як проста сума юридичних та фактичних послуг.

Цей договір є реальним. Він набирає чинності з передачі керуючого майна довірче управління, а під час передачі управління нерухомого майна - з його державної реєстрації речових. Він буває як відплатним, і безоплатним, і має двосторонній характер.

Засновником довірчого управління за загальним правилом має бути власник майна - громадянин, юридична особа, публічно-правова освіта, а також суб'єкти деяких зобов'язальних та виняткових прав, зокрема вкладники банків та інших кредитних організацій, уповноважені за "бездокументарними цінними паперами", автори та патентовласники .

У випадках, прямо передбачених законом (п. 1 ст. 1026 ЦК), засновником довірчого управління може стати не власник (правовласник), а інша особа, наприклад орган опіки та піклування (п. 1 ст. 38, п. 1 ст. 43) ЦК).

Як довірчого керуючого може виступати лише професійний учасник майнового обороту - індивідуальний підприємець чи комерційна організація, оскільки йдеться про використання чужого майна з отримання доходів його власника чи зазначеного їм вигодонабувача, тобто. сутнісно підприємницької діяльності.

У випадках, коли довірче управління майном здійснюється на підставах, передбачених законом, у ролі довірчого керуючого може виступити і громадянин, який не є індивідуальним підприємцем (опікун малолітнього або душоприказник, призначений спадкодавцем та ін.), або некомерційна організація (фонд та ін.) , крім установи.

У відносинах довірчого управління у багатьох випадках бере участь вигодонабувач (бенефіціар), який є стороною договору. Стосовно таких ситуацій договір довірчого управління є договір, що укладається на користь третьої особи (п. 1 ст. 430 ЦК). У ролі бенефіціара може виступати і сам засновник, встановлюючи довірче управління на свою користь.

У довірче управління може бути передано як усе майно засновника, і його певна частина (окремі речі чи права). Відповідно до п. 1 ст. 1013 ЦК об'єктами такого управління є:

▪ нерухоме майно, включаючи підприємства та інші майнові комплекси, а також окремі об'єкти нерухомості;

▪ цінні папери;

▪ права, засвідчені бездокументарними цінними паперами;

▪ виняткові права;

▪ інше майно (рухомі речі та права вимоги або користування чужим майном).

Не можуть бути самостійним об'єктом довірчого управління гроші, за винятком випадків, передбачених законом (п. 2 ст. 1013 ЦК).

Під страхом нікчемності договір довірчого управління майном має бути укладений у письмовій формі (п. 1, 3 ст. 1017 ЦК). Передача нерухомого майна довірчому управлінню підлягає державної реєстрації речових у тому порядку, як і перехід права власності цього майно (п. 2 ст. 1017 ДК).

Договір довірчого управління майном укладається терміном, що не перевищує п'ять років. Для окремих видів майна, що передається довірче управління, встановлюються інші граничні терміни.

Предметом договору довірчого управління служить вчинення керуючим будь-яких юридичних та фактичних дій на користь вигодонабувача (п. 2 ст. 1012 ЦК), оскільки повністю коло цих дій зазвичай неможливо визначити у момент установи управління. Водночас законом або договором передбачаються обмеження щодо окремих дій щодо довірчого управління майном, наприклад, щодо операцій з відчуження переданого в управління майна.

За загальним правилом довірчий керівник зобов'язаний здійснювати управління майном засновника особисто (п. 1 ст. 1021 ЦК). Керуючий має право доручити іншій особі вчинення від свого імені дій, необхідних для управління майном, якщо він уповноважений на це договором або отримав згоду засновника в письмовій формі, або він змушений зробити це через обставини для забезпечення інтересів засновника управління або вигодонабувача, не маючи можливості отримати вказівки засновника у розумний термін. У разі передачі довірчого управління майном управитель відповідає за дії обраного ним повіреного як за власні (п. 2 ст. 1021 ЦК).

До основних обов'язків довірчого керівника входить також подання засновнику і вигодонабувачу звітів про свою діяльність у строки та в порядку, встановлені договором (п. 4 ст. 1020 ЦК).

Довірчий керівник має право на винагороду, якщо вона передбачена договором, а також на відшкодування необхідних витрат, вироблених ним під час управління майном. Особливість даного договору полягає в тому, що виплата винагороди, як і відшкодування необхідних витрат, повинні проводитися за рахунок доходів від використання майна, переданого в управління (ст. 1023 ЦК).

Розпорядження нерухомим майном управляючий здійснює лише у випадках, передбачених договором (п. 1 ст. 1020 ЦК).

Юридичні та фактичні дії завжди здійснюються довірчим керуючим від свого імені, який у зв'язку з цим не потребує довіреності. Водночас він зобов'язаний повідомити всіх третіх осіб, що діє саме як такий управитель. При вчиненні дій, що не потребують письмового оформлення, зазначене повідомлення здійснюється шляхом інформування іншої сторони тим чи іншим способом, а в письмових угодах та інших документах після імені або найменування управителя має бути зроблено позначку "Д.У." ("Довірний управляючий"). При невиконанні цієї вимоги керівник стає зобов'язаним перед третіми особами особисто і відповідає перед ними тільки майном, що йому належить (абз. 2 п. 3 cn. 1012 ЦК).

За дотримання вищенаведених умов борги за зобов'язаннями, що виникли у зв'язку з довірчим управлінням майном, погашаються за рахунок цього майна. У разі недостатності останнього стягнення може бути звернено на майно довірчого керуючого, а за недостатності та його майна - на майно засновника, не передане в довірче управління (п. 3 ст. 1022 ЦК). Таким чином, встановлено двоступеневу систему субсидіарної відповідальності керівника та засновника.

За угодою, вчиненою довірчим керуючим з перевищенням наданих йому повноважень або з порушенням встановлених йому обмежень, зобов'язання несе керуючий особисто. Однак якщо треті особи, які беруть участь у правочині, не знали і не повинні були знати про зазначені порушення, виниклі зобов'язання підлягають виконанню в загальному порядку, передбаченому п. 3 ст. 1022 ЦК. У цьому засновник може вимагати від керівника відшкодування понесених їм збитків (п. 2 ст. 1022 ЦК).

Відповідно до п. 2 ст. 1018 ЦК звернення стягнення за боргами засновника на майно, передане ним у довірче управління, не допускається, за винятком випадків визнання його неспроможним (банкрутом). При банкрутстві засновника довірче управління цим майном припиняється, і воно входить у конкурсну масу.

Довірчий керуючий несе майнову відповідальність за результати своєї діяльності. Довірчий керівник, яким, зазвичай, є професійний підприємець, відповідає за заподіяні збитки, якщо він не доведе, що це збитки виникли внаслідок непереборної сили чи дій вигодонабувача чи засновника управління (п. 1 ст. 1022 ДК).

Будучи термінової угодою, договір довірчого управління припиняється із закінченням терміну, який він укладено (або граничного терміну, встановленого законом). За відсутності заяви однієї із сторін про припинення договору після закінчення строку його дії він вважається продовженим на той же строк та на тих же умовах, що були передбачені договором (абз. 2 п. 2 ст. 1016 ЦК). У разі відмови однієї сторони від договору довірчого управління майном інша сторона повинна бути повідомлена про це за три місяці до припинення договору, якщо у договорі не зазначено іншого строку повідомлення. У разі припинення договору майно, що у довірчому управлінні, передається засновнику, якщо договором не передбачено інше (ст. 1024 ДК).

Певними особливостями має довірче управління цінними паперами (ст. 1025 ЦК).

Тема 13. ДОГОВІР КОМЕРЦІЙНОЇ КОНЦЕСІЇ

Договір комерційної концесії (франчайзингу) є новим для нашого громадянського права. Під франчайзингом розуміється возмездное придбання одним підприємцем (користувачем) в іншого підприємця, зазвичай у комерційної організації з діловою репутацією (правовласника), що відома споживачам, права на використання належних йому засобів індивідуалізації вироблених товарів, виконуваних робіт або послуг, а також охоронюваної комерційної інформації (ноу-хау) про технологію відповідного виробництва та надання консультаційної та іншої організаційної допомоги для того, щоб товари, роботи та послуги користувача виступали на ринку в такому ж вигляді, як аналогічні товари, роботи та послуги правовласника. Таким чином, підприємець-користувач у відносинах зі своїми контрагентами-споживачами виступає під маскою правовласника, застосовуючи для оформлення результатів своєї діяльності його атрибутику, яка давно зарекомендувала себе на ринку відповідних товарів чи послуг.

Зважаючи на розширення сфери застосування франчайзингу зростає значення захисту інтересів споживача (послугоодержувача), якому має бути забезпечене отримання товарів чи послуг такої ж якості, як і вироблених чи наданих первісним правовласником.

За договором комерційної концесії одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення терміну право використовувати у підприємницькій діяльності користувача комплекс виняткових прав, що належить правовласнику (п. 1 ст. 1027 ЦК).

За своєю юридичною природою цей договір є консенсуальним, відплатним, двостороннім.

Необхідно зазначити, що зазначений договір має використовуватися виключно у сфері підприємницької діяльності, у зв'язку з чим його сторонами можуть бути лише комерційні організації та індивідуальні підприємці (п. 3 ст. 1027 ЦК). Відповідно до відносин між його учасниками застосовуються спеціальні правила ЦК про зобов'язання під час здійснення підприємницької діяльності. Відповідно до норми п. 4 ст. 1027 ЦК до цього договору застосовуються також правила розд. VII ЦК про ліцензійний договір, якщо це суперечить положенням гол. 54 ЦК та суті договору комерційної концесії.

Предмет договору комерційної концесії становить, по-перше, комплекс виняткових прав, що належать правовласнику та індивідуалізують або його (право на комерційне позначення), або вироблені ним товари, роботи або послуги (право на товарний знак або знак обслуговування). По-друге, як предмет такого договору виступає можливість використання секрету виробництва (ноу-хау), що охороняється правовласником, а також його ділової репутації та комерційного досвіду, у тому числі у вигляді різної документації щодо організації та ведення підприємницької діяльності. По-третє, до складу предмета концесійного договору відповідно до п. 1 ст. 1031 ЦК входить інструктаж користувача та його працівників з усіх питань, пов'язаних із здійсненням переданих йому правовласником прав.

Концесійний договір має бути укладений у письмовій формі, інакше він вважається нікчемним (п. 1 ст. 1028 ЦК). Крім того, концесійний договір підлягає державній реєстрації у федеральному органі виконавчої влади з інтелектуальної власності (Роспатент) під страхом визнання його нікчемним.

Концесійний договір має містити конкретні умови визначення та виплати винагороди правовласнику. Закон допускає різні форми такої винагороди: разові (паушальні) або періодичні (роялті) платежі, відрахування від виручки, націнка на оптову ціну товарів, які передаються правовласником для перепродажу, тощо. (Ст. 1030 ЦК).

Як сторона у концесійному договорі, правовласник зобов'язаний (п. 1 ст. 1031 ЦК):

▪ видати користувачеві передбачені договором ліцензії, забезпечивши їхнє оформлення в установленому порядку.

Правовласник несе та інші обов'язки, якщо інше прямо не передбачено угодою сторін. До них належать обов'язки (п. 2 ст. 1031 ЦК):

▪ забезпечити державну реєстрацію договору комерційної концесії;

▪ надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників;

▪ контролювати якість товарів (робіт, послуг), вироблених (виконуваних, наданих) користувачем на підставі договору.

Відповідно до ст. 1032 ЦК користувач зобов'язаний:

▪ використовувати при здійсненні передбаченої договором діяльності комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації правовласника вказаним у договорі чином;

▪ забезпечувати відповідність якості вироблених ним на основі договору товарів, виконуваних робіт, послуг, що надаються, якості аналогічних товарів, робіт або послуг, що виконуються, виконуються або надаються правовласником;

▪ дотримуватись інструкцій та вказівок правовласника, спрямованих на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виняткових прав того, як він використовується правовласником, у тому числі вказівки, що стосуються зовнішнього та внутрішнього оформлення комерційних приміщень, що використовуються користувачем при здійсненні наданих йому за договором прав;

▪ надавати покупцям (замовникам) усі додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, купуючи (замовляючи) товар (роботу, послугу) безпосередньо у правовласника;

▪ не розголошувати секрети виробництва (ноу-хау) правовласника та іншу отриману від нього конфіденційну комерційну інформацію;

▪ інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації через договір комерційної концесії.

Концесійним договором може бути встановлений обов'язок користувача надати обумовленій кількості інших підприємців дозвіл на використання на певних умовах отриманого від правовласника комплексу прав або його конкретної частини. Такий дозвіл називається субконцесією. У договорі надання субконцесії може бути передбачено як право чи обов'язок користувача (п. 1 ст. 1029 ЦК).

Договір комерційної концесії передбачає використання комплексу виняткових прав, ділової репутації та комерційного досвіду правовласника у певному обсязі (наприклад, за вартістю або кількістю вироблених товарів чи наданих послуг, використанням їх на одному підприємстві або на певній їх кількості тощо), причому з зазначенням чи вказівки території використання (наприклад, торгівля певним видом товарів лише з території даного суб'єкта РФ). Відповідно до п. 2 ст. 1027 ЦК може бути встановлений як максимальний, і мінімальний обсяг використання об'єктів концесійного договору.

Оскільки, купуючи товар чи послугу у користувача, споживачі у багатьох випадках впевнені, що вони купують їх у самого правовласника та розраховують на відповідну якість товару чи послуги відповідно до ч. 2 ст. 1034 ЦК правовласник несе субсидіарну відповідальність за вимогами, що пред'являються до користувача у зв'язку з неналежною якістю товару або послуги. Якщо користувач виступає як виготовлювач товарів, використовуючи товарні знаки та інші фірмові позначення правовласника (виробничий франчайзинг), правовласник відповідає за якість цих товарів солідарно з користувачем (ч. 2 ст. 1034 ЦК).

Оскільки договір комерційної концесії є підприємницьким, взаємна відповідальність сторін за його порушення настає незалежно від їхньої провини, якщо інше не встановлено цим договором (п. 3 ст. 401 ЦК).

Кожна із сторін договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку, має право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це іншу сторону за шість місяців, якщо договором не передбачено більш тривалого строку. Концесійний договір, укладений терміном, припиняється з загальних підстав припинення договірних зобов'язань. При цьому дострокове припинення такого договору, як і розірвання договору, укладеного без зазначення строку, підлягають обов'язковій державній реєстрації.

Користувач, який належним чином виконував свої обов'язки, має після закінчення терміну комерційної концесії право на укладення договору на новий термін на тих самих умовах.

Правовласник має право відмовити у укладанні договору на новий термін за умови, що протягом трьох років з дня закінчення терміну цього договору він не укладатиме з іншими особами аналогічні договори та погоджуватиметься на укладення аналогічних договорів комерційної субконцесії, дія яких поширюватиметься на ту саму територію, на якій діяв договір, що припинився (ст. 1035 ЦК).

Тема 14. ОБОВ'ЯЗКИ З СТРАХУВАННЯ

14.1. Поняття та окремі види страхування

За своєю економічною сутністю страхування є системою економічних відносин, вкладених у усунення чи зменшення майнових втрат, викликаних екстраординарними обставинами, у вигляді їх розподілу між особами, рахунок коштів яких створюється спеціальний (страховий) фонд відшкодування таких втрат.

Страхові економічні відносини виступають у формі створення та розподілу грошового фонду, що називається страховим, що перебуває в управлінні спеціальної організації (страховика), шляхом попередньої акумуляції коштів (внесків) зацікавлених учасників економічного обороту (страхувальників).

Цивільно-правовими джерелами страхового права є ДК, Закон РФ від 27.11.1992 № 4015-1 "Про організацію страхової справи в Російській Федерації" (далі - Закон про організацію страхової справи в Російській Федерації), КТМ, Закон РРФСР від 28.06.1991 № 1499-1 "Про медичне страхування громадян у Російській Федерації".

Важливе значення у регулюванні конкретних страхових відносин мають правила страхування (полісні правила), прийняті, схвалені чи затверджувані страховиком чи об'єднанням страховиків, хоча вони не є джерела права (ст. 943 ДК).

Підставами виникнення зобов'язань із страхування можуть бути: договір (ст. 927 ЦК); членство у товаристві взаємного страхування (абз. 1 п. 3 ст. 968 ЦК); закон та інший правовий акт при обов'язковому державному страхуванні (п. 2 ст. 969 ЦК).

За ознакою його обов'язковості чи необов'язковості для страхувальника розрізняють добровільне та обов'язкове страхування.

Добровільне страхування здійснюється на підставі договору, що укладається на розсуд страхувальника.

Обов'язковим є страхування, що здійснюється в силу закону, який зобов'язує страхувальника укласти договір страхування відповідно до встановлених ним правил (п. 2 ст. 927 ЦК).

Особливість обов'язкового страхування у тому, що він є страхування на користь третьої особи, тобто. заподіяну шкоду при такому страхуванні відшкодовується не страхувальнику, а іншій особі.

Відповідно до ст. 935 ЦК законом на зобов'язаних у ньому осіб може бути покладено обов'язок страхувати:

▪ життя, здоров'я або майно інших визначених у законі осіб на випадок заподіяння шкоди їхньому життю, здоров'ю чи майну;

▪ ризик своєї громадянської відповідальності, яка може настати внаслідок заподіяння шкоди життю, здоров'ю чи майну інших осіб або порушення договору з іншими особами.

Обов'язкове страхування здійснюється шляхом укладання договору страхування особою, на яку покладено обов'язок такого страхування (страхувальником), із страховиком.

Обов'язкове страхування здійснюється з допомогою страхувальника, крім обов'язкового страхування пасажирів, здійснюваного з їхньої рахунок.

Об'єкти, які підлягають обов'язковому страхуванню, ризики, яких вони мають бути застраховані, і мінімальні розміри страхових сум визначаються законом чи встановленому їм порядку (ст. 936 ДК).

Укладання договорів страхування при обов'язковому страхуванні є обов'язковим для страховиків лише за умови укладання договорів особистого страхування через те, що такі договори віднесено до громадським (абз. 2 п. 1 ст. 927 ДК).

Законом передбачено можливість обов'язкового державного страхування (п. 3 ст. 927, п. 1 ст. 969 ЦК), яке здійснюється, зокрема, щодо життя, здоров'я та майна державних службовців певних категорій та деяких інших прирівняних до них осіб. Особливість цього страхування у тому, що його здійснення може ґрунтуватися безпосередньо на законі чи іншому правовому акті, а чи не на договорі.

Особливими різновидами страхування є страхування, подвійне страхування та перестрахування.

Сострах має місце у тих випадках, коли об'єкт страхування застрахований за одним договором разом декількома страховиками (ст. 953 ЦК, ст. 12 Закону про організацію страхової справи в Російській Федерації). Права та обов'язки кожного із співстраховиків можуть бути визначені у самому договорі. За відсутності у договорі такої умови вони солідарно відповідають перед страхувальником (вигодонабувачем) виробництво відповідних страхових виплат (ст. 953 ДК).

Від страхування слід відрізняти подвійне страхування, у якому здійснюється страхування однієї й тієї ж об'єкта за двома чи більше договорами декількома страховиками. Особливістю такого страхування є те, що воно допустиме лише за страхування майна або підприємницького ризику. Застосування подвійного страхування при особистому страхуванні суперечило компенсаційному характеру останнього.

Для подвійного страхування характерно визначення розміру страхового відшкодування кожному за страховика пропорційно відношенню страхової суми за укладеним ним договору до сумі всіх укладених договорів з даного об'єкту (п. 4 ст. 951, п. 2 ст. 952 ДК).

Перестрахування є повним або частковим страхуванням ризику виплати страхового відшкодування або страхової суми, прийнятого на себе страховиком за договором страхування, у іншого страховика (страховиків) за укладеним з останнім договором.

До договору перестрахування застосовуються правила гол. 48 ЦК, що підлягають застосуванню щодо підприємницького ризику, якщо договором перестрахування не передбачено інше. При перестрахування відповідальним за основним договором страхування за виробництво страхової виплати залишається страховик за цим договором. Закон допускає послідовне укладання двох чи кількох договорів перестрахування (ст. 967 ЦК).

14.2. Учасники страхового зобов'язання

Сторонами зобов'язання зі страхування виступають страховик та страхувальник. Як страховик договір страхування може укладати лише страхова організація - юридична особа, яка має дозвіл (ліцензію) на здійснення страхування відповідного виду (ч. 2 ст. 938 ЦК). Для набуття статусу страховика необхідно дотримання вимоги про мінімальний розмір сплаченого статутного капіталу, який встановлюється Законом про організацію страхової справи в Російській Федерації (ст. 25). Страховиком може бути лише комерційна організація, яка здійснює підприємницьку діяльність у страховій сфері, причому як державна (наприклад, Росдержстрах), так і недержавна (приватна) страхова організація.

Громадяни та юридичні особи можуть страхувати своє майно та інші майнові інтереси, зазначені у п. 2 ст. 929 ЦК, на взаємній основі шляхом об'єднання у товариствах взаємного страхування необхідних для цього коштів.

При здійсненні страхової діяльності страховики широко використовують послуги страхових агентів та страхових брокерів (ст. 8 Закону про організацію страхової справи в Російській Федерації).

Страховий агент - фізична чи юридична особа, що діє від імені страховика та за його дорученням відповідно до наданих повноважень.

Таким чином, страховий агент є представником страховика. Його основна діяльність полягає у укладанні договорів страхування ("продаж страхових полісів").

Страховий брокер - фізична чи юридична особа, що діє на користь страхувальника або страховика та здійснює діяльність з надання послуг, пов'язаних із укладанням договорів страхування, а також з виконанням зазначених договорів.

Відносини щодо надання брокерських послуг регулюються або нормами про договір комісії (гл. 51 ЦК), або агентським договором (гл. 52 ЦК). Для юридичних обов'язковим є вказівку на здійснення ними страхової брокерської діяльності в їх установчих документах. Юридичні особи та громадяни-підприємці зобов'язані також зареєструватися як страхові брокери у федеральному органі виконавчої влади з нагляду за страховою діяльністю за 10 днів до початку їх брокерської діяльності.

Страхувальником (поліутримувачем) може бути правосуб'єктна фізична чи юридична особа. Особливістю страхувальника є наявність у нього страхового інтересу, що полягає у відшкодуванні (компенсуванні) шкоди, заподіяної життю, здоров'ю чи майну непередбаченими та екстраординарними обставинами. Страхувальником визнається особа, яка безпосередньо вступила в зобов'язання зі страхування зі страховиком на підставі закону або договору.

Учасниками зобов'язання зі страхування можуть бути треті особи - вигодонабувач та застрахована особа.

Вигодонабувач (бенефіціар) - фізична або юридична особа, яка має страховий інтерес, на користь якого страхувальником укладено договір страхування. Особливість положення вигодонабувача у страхових зобов'язаннях полягає у можливості пред'явлення щодо нього вимоги страховика про виконання обов'язків, не виконаних страхувальником.

Застрахована особа - фізична особа, з особою якої страхувальник пов'язує зазначені у договорі страхування події, що є підставою для виплати страхової суми. Участь застрахованої особи можлива лише у договорі особистого страхування (п. 1 ст. 934 ЦК) або у договорі страхування відповідальності за заподіяння шкоди (п. 1 ст. 931 ЦК).

На укладення договору особистого страхування на користь страхувальника або вигодонабувача при розбіжності їх із застрахованою особою необхідна письмова згода застрахованої особи. За порушення цієї умови договір може бути визнаний недійсним за позовом застрахованої особи або її спадкоємців (абз. 2 п. 2 ст. 934 ЦК).

У договорі страхування відповідальності за заподіяння шкоди застрахованою особою може бути як сам страхувальник, так і інша особа, на яку може бути покладена така відповідальність (п. 1 ст. 931 ЦК).

14.3. Страховий договір

Договір страхування може укладатися як з волі сторін, і з прямої вказівки закону. У чинному законодавстві розрізняють два види такого договору: договір майнового страхування (ст. 929 ЦК) та договір особистого страхування (ст. 934 ЦК).

При укладанні обох видів договору страхування має бути досягнуто згоди між страхувальником та страховиком про наступні їх істотні умови:

▪ про об'єкт страхування;

▪ про характер страхового випадку, у зв'язку з можливістю настання якого здійснюється страхування;

▪ про розмір страхової суми;

▪ про термін дії договору (ст. 942 ЦК).

Договір страхування укладається лише у письмовій формі. Недотримання цієї форми тягне за собою недійсність договору, за винятком договору обов'язкового державного страхування (п. 1 ст. 940 ЦК).

Договір страхування може бути укладений у традиційній формі – шляхом складання одного документа, підписаного сторонами (п. 2 ст. 434 ЦК). Проте на цей час склалася інша, властива саме страхуванню, форма його укладання - шляхом вручення страховиком страхувальнику виходячи з письмової чи усної заяви останнього страхового поліса (свідоцтва, сертифіката, квитанції), підписаного страховиком (абз. 1 п. 2 ст. 940 ДК) . І тут згоду страхувальника (акцепт) укласти договір на запропонованих страховиком умовах підтверджується прийняттям від страховика зазначених документів (абз. 2 п. 2 ст. 940 ДК).

Страховий поліс може бути іменним, хоча допускається видача його на пред'явника (абз. 2 п. 3 ст. 930 ЦК).

У комерційній практиці широко застосовуються генеральні поліси, які за згодою страхувальника зі страховиком можуть видаватися за систематичного страхування різних партій однорідного майна на подібних умовах протягом певного терміну (п. 1 ст. 941 ЦК).

У практиці страхування поширені стандартні форми договору (страхового поліса), що розробляються страховиками або їх об'єднаннями, за окремими видами страхування (п. 3 ст. 940 ЦК).

За об'єктом страхового зобов'язання страхування ділиться на майнове та особисте. Майнове страхування застосовується задля забезпечення відшкодування збитків, понесених внаслідок заподіяння шкоди майну громадянина чи юридичної особи. Особисте страхування забезпечує компенсацію збитків, завданих внаслідок заподіяння шкоди життю чи здоров'ю громадянина.

Відповідно до п. 2 ст. 929 ЦК за договором майнового страхування можуть бути застраховані, зокрема такі майнові інтереси:

▪ ризик втрати (загибелі), недостачі чи пошкодження певного майна (ст. 930 ЦК);

▪ ризик відповідальності за заподіяння шкоди життю, здоров'ю або майну інших осіб, а у випадках, передбачених законом, також відповідальності за договорами – ризик цивільної відповідальності (ст. 931, 932 ЦК);

▪ ризик збитків від підприємницької діяльності з причин, що не залежать від підприємця, - підприємницький ризик (ст. 933 ЦК).

За договором особистого страхування страхуються майнові інтереси, наявність яких зумовлено такими обставинами:

▪ заподіяння шкоди життю чи здоров'ю самого страхувальника або іншого названого у договорі громадянина (застрахованої особи);

▪ досягненням цією особою певного віку;

▪ настанням у його житті іншої передбаченої договором події (страхового випадку) (абз. 1 п. 1 ст. 934 ЦК).

Не допускається страхування інтересів, які не ґрунтуються на законі, зокрема протиправних інтересів, а також збитків від участі в іграх, лотереях, парі, витрат, до яких особа може бути змушена з метою звільнення заручників. За наявності у договорах страхування таких умов вони визнаються нікчемними (ст. 928 ЦК).

Строк дії зобов'язання зі страхування може бути визначеним (рік, п'ять років тощо) та невизначеним (довiчне страхування). Договором також можуть встановлюватися терміни виконання окремих обов'язків страхувальника та страховика.

Обов'язком страхувальника є повідомлення страховику під час укладання договору страхування відомих страхувальнику обставин, що мають істотне значення для визначення ймовірності настання страхового випадку та розміру можливих збитків від його настання (страхового ризику), якщо ці обставини не відомі та не повинні бути відомі страховику (абз. 1 п. 1 ст.944 ЦК). Використання страховиком отриманих відомостей має порушувати правило про їх конфіденційному характері (ст. 946 ДК).

Основний обов'язок страхувальника полягає у сплаті страхової премії. Під страхової премією розуміється плату страхування, яку страхувальник (вигодонабувач) зобов'язаний сплатити страховику гаразд і у строки, встановлені договором страхування (п. 1 ст. 954 ДК). Договір страхування, якщо у ньому не передбачено інше, набирає чинності з сплати страхової премії або її першого внеску (п. 1 ст. 957 ЦК). Таким чином, за загальним правилом цей договір є реальним договором. Розмір страхової премії визначається виходячи з страхових тарифів.

Страховий тариф є ставкою страхової премії, що стягується з одиниці страхової суми з урахуванням об'єкта страхування та характеру страхового ризику.

Страхова премія може сплачуватись одноразово або на виплат - шляхом внесення страхових внесків. Умовами конкретних договорів страхування передбачено різні наслідки несплати у встановлені терміни чергових страхових внесків (п. 3 ст. 954 ЦК): зменшення розміру страхової суми, припинення договору з правом отримання викупної суми (частини сплачених внесків) та ін.

До основних страхових понять належить поняття страхового ризику. Його визначення дається у п. 1 ст. 9 Закону про організацію страхової справи в Російській Федерації, згідно з яким страховим ризиком є ​​передбачувана подія, на випадок настання якої проводиться страхування. Подія, що розглядається як страховий ризик, повинна мати ознаки ймовірності і випадковості її наступу. Без наявності страхового ризику може бути страхового зобов'язання, що є основою віднесення зобов'язань зі страхування до ризиковим - алеаторным зобов'язанням.

При укладанні договору страхування страхувальник зобов'язаний повідомити страховика про всі відомі йому істотні обставини, що дозволяють оцінити рівень страхового ризику. Істотними визнаються обставини, безумовно обумовлені страховиком у стандартній формі договору страхування (страхового поліса) або у його письмовому запиті (абз. 2 п. 1 ст. 944 ЦК).

Повідомлення страхувальником свідомо неправдивих відомостей про обставини, що визначають ступінь ризику, може бути підставою для пред'явлення страховиком вимоги про визнання договору недійсним як скоєного під впливом обману, за винятком випадків, коли обставини, про які промовчав страхувальник, відпали (ст. 179, п. 3 ст.944 ЦК).

Законом надається страховику право на самостійну оцінку страхового ризику (ст. 945 ЦК).

У період дії договору майнового страхування на страхувальника (вигодонабувача) також покладається обов'язок негайно повідомляти страховику про відомі значні зміни в обставинах, повідомлених страховику під час укладання договору, якщо ці зміни можуть суттєво вплинути на збільшення страхового ризику. Значними визнаються зміни, які у договорі страхування (страховому полісі) й у переданих страхувальнику правилах страхування (п. 1 ст. 959 ДК).

Страховик, повідомлений про обставини, що тягнуть за собою збільшення страхового ризику, має право вимагати зміни умов договору страхування або сплати додаткової страхової премії. За наявності заперечень проти цього з боку страхувальника (вигодонабувача) страховик має право вимагати розірвання договору (п. 2 ст. 959 ЦК).

При неповідомленні страхувальником (вигодонабувачем) про обставини, що істотно збільшують страховий ризик, страховик має право вимагати не тільки розірвання договору, а й відшкодування завданих йому збитків, за винятком випадків, коли такі обставини вже відпали (п. 3, 4 ст. 959 ЦК).

У разі здійснення особистого страхування зазначені наслідки зміни страхового ризику в період дії договору страхування не настають, якщо вони прямо не передбачені в договорі (п. 5 ст. 959 ЦК).

Страховий випадок - подія, передбачена договором страхування або законом, з настанням якого виникає обов'язок страховика зробити страхову виплату (п. 2 ст. 9 Закону про організацію страхової справи в Російській Федерації).

Страхувальник за договором майнового страхування зобов'язаний негайно повідомити наступ страхового випадку страховика чи його представника. Такий самий обов'язок лежить на вигодонабувачу, якому відомо про укладення договору на його користь, якщо він має намір скористатися правом на страхове відшкодування (п. 1 ст. 961 ЦК).

Якщо страховим випадком є ​​смерть застрахованої особи або заподіяння шкоди її здоров'ю, строк повідомлення страховика не може бути меншим за 30 днів (п. 3 ст. 961 ЦК).

При настанні страхового випадку, передбаченого договором майнового страхування, страхувальник зобов'язаний прийняти розумні та доступні в обставинах заходи до зменшення можливих збитків (ст. 962 ЦК). Основний обов'язок страховика – виплата страхової суми при настанні страхового випадку.

Страхова сума - грошова сума, яка встановлена ​​федеральним законом та (або) визначена договором страхування і виходячи з якої встановлюються розмір страхової премії (страхових внесків) та розмір страхової виплати при настанні страхового випадку.

Для позначення страхових виплат, які мають здійснюватися при майновому страхуванні, у ЦК використовується найменування " страхове відшкодування " , а за особистому страхуванні - " страхова сума " (таким чином, поняття " страхова сума " використовується у двох сенсах). Відмінність у зазначених назвах обумовлена ​​тим, що заподіяння шкоди життю чи здоров'ю, наслідки настання певного віку тощо, на відміну від шкоди, заподіяної майну, не можуть бути піддані вартісної оцінки, і тому відповідні страхові виплати носять не відновлювальний, а компенсаційний (Забезпечувальний) характер, тобто. спрямовані на компенсацію того, що не може бути оцінено у грошах.

У договорах особистого страхування страхова сума визначається самими сторонами на власний розсуд і підлягає обмеженню. Аналогічним чином визначається страхова сума та у договорах страхування цивільної відповідальності (п. 3 ст. 947 ЦК).

При страхуванні майна або підприємницького ризику, якщо договором страхування не передбачено інше, страхова сума не повинна перевищувати їхньої дійсної вартості (страхової вартості). Такою вартістю вважається:

▪ для майна – його дійсна вартість у місці його перебування на день укладання договору страхування;

▪ для підприємницького ризику - збитки від підприємницької діяльності, які страхувальник, як очікується, зазнав би при настанні страхового випадку (п. 2 ст. 947 ЦК).

Якщо страхова сума, зазначена у договорі страхування майна чи підприємницького ризику, перевищує страхову вартість, договір є нікчемним у частині страхової суми, яка перевищує страхову вартість. Як виняток допускається перевищення загальної страхової суми у майновому страхуванні однієї й тієї ж об'єкта від різних страхових ризиків як у одному, і за окремими договорами страхування, зокрема з різними страховиками (п. 1 ст. 952 ДК).

На страховика покладається обов'язок щодо оформлення настання страхового випадку. Наявність (або відсутність) страхового випадку засвідчується страховим актом (аварійним сертифікатом), який складається на підставі заяви страхувальника страховиком або уповноваженою ним особою.

Обов'язком страховика є дотримання таємниці страхування, тобто. нерозголошення отриманих ним внаслідок своєї професійної діяльності відомостей про страхувальника, застраховану особу та вигодонабувача, стан здоров'я та майнове становище цих осіб. За порушення таємниці страхування страховик відповідає за правилами ст. 139, 150 ЦК (ст. 946 ЦК).

Виконання зобов'язань зі страхування полягає у виробництві страховиком страхових виплат страхувальнику (вигодонабувачу) у разі настання страхового випадку. При майновому страхуванні страховиком виплачується страхове відшкодування, що називається так оскільки призначенням цієї виплати є відшкодування збитків, що виникли внаслідок страхового випадку. У цьому відшкодуванню підлягають лише прямі збитки, тобто. збитки у самому застрахованому майні чи безпосередньо заподіяні іншим майновим інтересам страхувальника (п. 1 ст. 929 ЦК). Втрачена вигода або збитки, що виходять за межі об'єкта страхування (непрямі збитки), страховиком не відшкодовуються.

У тих випадках, коли майно застраховано на страхову суму нижче за страхову вартість і було пошкоджено, для розрахунку страхового відшкодування застосовуються дві системи: пропорційної відповідальності та першого ризику.

При застосуванні системи пропорційної відповідальності розмір відшкодування збитків визначається пропорційно до відношення страхової суми до страхової вартості (ст. 949 ЦК). Однак договором може бути встановлений і вищий розмір страхового відшкодування, але останнє в будь-якому випадку має бути нижчим за страхову вартість.

Система першого ризику передбачає покриття всіх збитків, заподіяних страховим випадком, але у межах страхової суми, незалежно від співвідношення страхової суми та страхової вартості. У межах страхової суми відшкодування збитків становить ризик страховика (перший ризик) (це найменуванням обумовлено і назва цієї системи), а несення збитків у непогашеній частині становить ризик страхувальника (вигодонабувача) (другий ризик).

Для захисту інтересів страховика у майновому страхуванні законом (ст. 965 ЦК) встановлено правило про перехід до страховика прав страхувальника на відшкодування збитків (суброгації). Відповідно до цього правила, якщо договором майнового страхування не передбачено інше, після виплати страхового відшкодування до страховика переходить право вимоги, яку страхувальник (вигодонабувач) має до особи, відповідальної за збитки, відшкодовані внаслідок страхування.

Договором майнового страхування страхувальнику може бути надано право вимоги до особи, відповідальної за збитки, що унеможливлює суброгацію. Однак умова договору, що виключає перехід до страховика права вимоги до особи, яка навмисне спричинила збитки, нікчемна (п. 1 ст. 965 ЦК).

Виконання зобов'язання з особистого страхування відповідно до п. 1 ст. 934 ЦК здійснюється шляхом виплати страховиком одноразово або періодично обумовленої договором суми (страхової суми) страхувальнику (вигодонабувачу). При цьому страхова сума виплачується незалежно від сум за іншими договорами страхування, а також обов'язкового соціального страхування, соціального забезпечення та в порядку відшкодування шкоди (абз. 1 п. 6 ст. 10 Закону про організацію страхової справи в Російській Федерації). Це правило виключає можливість застосування суброгації у зобов'язаннях з особистого страхування.

Відповідно до п. 1 ст. 963 ЦК страховик звільняється від виплати страхового відшкодування чи страхової суми, якщо страховий випадок настав унаслідок наміру страхувальника, вигодонабувача чи застрахованої особи. Законом передбачаються випадки звільнення страховика від виконання обов'язку виплати страхового відшкодування за договорами майнового страхування у разі настання страхового випадку внаслідок грубої необережності страхувальника або вигодонабувача.

Закон встановлює два випадки, коли страховик не може бути звільнений від виробництва страхових виплат, у тому числі при настанні страхового випадку внаслідок наміру страхувальника або застрахованої особи. По-перше, страховик не звільняється від виплати страхового відшкодування за договором страхування цивільної відповідальності за заподіяння шкоди життю чи здоров'ю, якщо шкода заподіяно з вини відповідального нього особи, тобто. страхувальника чи застрахованої особи (п. 2 ст. 963 ЦК). По-друге, страховик не звільняється від обов'язку виплати страхової суми, що підлягає виплаті за договором особистого страхування у разі смерті застрахованої особи, якщо її смерть настала внаслідок самогубства і на той час договір страхування діяв не менше двох років (п. 3 ст. 963 ЦК).

Підставами звільнення страховика від виплати страхового відшкодування або страхової суми можуть бути надзвичайні обставини, що виходять за межі звичайних страхових випадків. Відповідно до п. 1 ст. 964 ЦК страховик звільняється від зазначених виплат, якщо законом чи договором не передбачено інше, коли страховий випадок настав унаслідок:

▪ впливу ядерного вибуху, радіації чи радіоактивного зараження;

▪ військових дій, а також маневрів чи інших військових заходів;

▪ громадянської війни, народних хвилювань всякого роду чи страйків.

Звільнення страховика від страхових виплат то, можливо обумовлено заподіянням збитків діями органів влади, які мають примусовий характер. Так, якщо договором майнового страхування не передбачено інше, страховик звільняється від виплати страхового відшкодування за збитки, що виникли внаслідок вилучення, конфіскації, реквізиції, арешту або знищення застрахованого майна за розпорядженням державних органів (п. 2 ст. 964 ЦК).

Відповідальність страховика за невиконання або неналежне виконання покладених на нього законом або договором обов'язків визначається у законодавстві, що регулює окремі види страхування, правила страхування або конкретний договір страхування.

Відповідальність страхувальника (вигодонабувача, застрахованої особи) виявляється у неодержанні повністю або частково страхового відшкодування (страхової суми). Підстави відмови страховика зробити страхову виплату передбачені у гол. 48 ЦК (ст. 961, 963, 964), а також можуть бути встановлені спеціальним законодавством або зазначені у конкретному договорі страхування.

На страхувальника (вигодонабувача) покладається відповідальність у вигляді відшкодування збитків, заподіяних страховику, у випадках:

▪ визнання договору страхування недійсним через завищення страхової суми внаслідок обману страхувальника (у розмірі, що перевищує суму отриманої страхової премії) (п. 3 ст. 951 ЦК);

▪ розірвання договору страхування через невиконання страхувальником (вигодонабувачем) у період дії договору обов'язки щодо негайного повідомлення страховика про обставини, що тягнуть за собою збільшення страхового ризику (п. 3 ст. 959 ЦК).

Позов щодо вимог, що випливають із договору майнового страхування, може бути пред'явлений протягом двох років (ст. 966 ЦК).

Дострокове припинення договору страхування можливе, якщо після набрання чинності можливістю настання страхового випадку відпала і у зв'язку з цим припинилося існування страхового ризику (п. 1 ст. 958 ЦК). При достроковому припиненні договору страхування з таких підстав страховик має право на частину страхової премії пропорційно до фактичного часу дії страхування (абз. 1 п. 3 ст. 958 ЦК).

Страхувальник (вигодонабувач) вправі відмовитися від договору страхування у будь-який час, якщо на момент відмови не настали обставини, що тягнуть за собою його дострокове припинення (п. 1 ст. 958 ЦК). При цьому сплачена страховику страхова премія не підлягає поверненню, якщо договором не передбачено інше (абз. 2 п. 3 ст. 958 ЦК).

ЦК та спеціальне законодавство визначають особливості окремих видів майнового та особистого страхування.

Видами майнового страхування є:

▪ страхування майна (ст. 930 ЦК);

▪ страхування цивільної відповідальності, у тому числі за заподіяння шкоди та за договором (ст. 931, 932 ЦК);

▪ страхування підприємницького ризику (ст. 933 ЦК).

Нормами цивільного права з урахуванням їхньої специфіки регулюються такі види особистого страхування:

▪ страхування життя;

▪ страхування від нещасних випадків та хвороб;

▪ добровільне медичне страхування.

Тема 15. ДОГОВОРИ ПОЗИКУ, КРЕДИТУ ТА ФІНАНСУВАННЯ ПІД ВСТУПУ ГРОШОВОЇ ВИМОГИ

15.1. Договір позики

Відповідно до п. 1 ст. 807 ЦК за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність іншій стороні (позичальнику) гроші або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцю таку ж суму грошей або рівну кількість інших отриманих ним речей того ж таки роду та якості.

Договір позики є реальною та односторонньою угодою. Як правило, це відплатний договір, але може бути і безоплатним.

Договір позики вважається укладеним з моменту передачі грошей або інших речей (абз. 2 п. 1 ст. 807 ЦК), у зв'язку з чим не має юридичного значення обіцянка надати позику (на відміну кредитного договору).

Сторонами договору позики можуть бути будь-які суб'єкти цивільного права, а як позик без обмежень можуть виступати тільки власники грошей або інших речей. Не можуть бути позикодавцями установи - державні органи та органи місцевого самоврядування (крім випадків розпорядження доходами від дозволеної ним власником діяльності) та ін., казенні підприємства можуть діяти в цій ролі лише за згодою засновника-власника, а інші унітарні підприємства - за відсутності законодавчих заборон та обмежень.

Бюджетні установи не можуть бути позичальниками (якщо не обумовлено їх неповним фінансуванням чи затримкою фінансування), а унітарні підприємства зобов'язані реєструвати свої запозичення у відповідному фінансовому органі. Як позичальників вони набувають на передане їм позикодавцями майно не право власності, а обмежене речове право, на якому вони мають майно.

Предметом позики можуть бути лише гроші та інші речі, визначені родовими ознаками, що відрізняє його від договорів оренди та позички. Як предмет позики не можуть виступати права вимоги, а також речі, обмежені в обороті, якщо сторони договору не мають дозволу на здійснення угод з такими речами.

Позика передбачається возмездным, якщо його безоплатний характер прямо встановлено законом чи конкретним договором. За відсутності в договорі позики вказівок про розмір процентів вони визначаються ставкою банківського відсотка (ставкою рефінансування), яка існує за місцем знаходження чи проживання позикодавця на день сплати позичальником суми боргу або його відповідної частини (п. 1 ст. 809 ЦК).

Безоплатним договір позики передбачається в силу закону, якщо в договорі прямо не передбачено інше, у випадках, коли:

▪ договір укладено між громадянами на суму, що не перевищує 50-кратного мінімального розміру оплати праці, і не пов'язана із здійсненням підприємницької діяльності хоча б однієї зі сторін;

▪ за договором позичальнику передаються не гроші, а інші речі, визначені родовими ознаками (п. 3 ст. 809 ЦК).

Договір позики підлягає укладенню у простій письмовій формі за таких умов:

▪ якщо він укладається між громадянами та його сума перевищує не менше ніж у 10 разів встановлений законом мінімальний розмір оплати праці;

▪ якщо позикодавцем є юридична особа незалежно від суми договору (п. 1 ст. 808 ЦК).

На підтвердження договору позики та її умов може бути надана розписка позичальника чи інший документ, що засвідчує передачу йому позикодавцем певної грошової суми чи певної кількості речей (п. 2 ст. 808 ЦК).

В інших випадках договір позики може бути укладений і в усній формі.

Недотримання простої письмової форми не тягне за собою недійсність договору позики. За наявності такого порушення сторонам лише забороняється посилатися на показання свідків на підтвердження укладання договору позики та його умов.

Позичальник зобов'язаний повернути позикодавцю отриману суму у строк та у порядку, передбачених договором.

За відсутності спеціальних вказівок у договорі про термін повернення або його визначення моментом запиту сума позики має бути повернена протягом 30 днів з дня пред'явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не передбачено договором (п. 1 ст. 810 ЦК).

Закон допускає дострокове повернення лише суми безвідсоткової позики, а позика, надана під відсотки, може бути достроково повернена лише за згодою позикодавця (п. 2 ст. 810 ЦК), оскільки остання позбавляється у разі частини свого доходу.

Відсотки за договором позики можуть виплачуватись у будь-якому узгодженому сторонами порядку, у тому числі й шляхом їх одноразової виплати. Проте за відсутності іншої угоди вони виплачуються щомісяця досі повернення суми позики (п. 2ст. 809 ДК), але з визначеного договором терміну її повернення.

ЦК не передбачає нарахування відсотків на відсотки ("складних відсотків") під час прострочення сплати позики. І тут відповідно до п. 1 ст. 811 ЦК додатково стягуються відсотки за прострочення виконання грошового зобов'язання (п. 1 ст. 395 ЦК), які нараховуються на неповернену суму позики. Нарахування відсотків на невиплачені за період прострочення відсотки допускається лише тоді, коли така санкція передбачена законом чи договором.

Якщо договором позики передбачено повернення позики частинами (на виплат), то при порушенні позичальником строку, встановленого для повернення чергової частини позики, позикодавець має право вимагати дострокового повернення всієї суми позики, що залишилася, разом з належними відсотками (п. 2 ст. 811 ЦК). З цього моменту також можливе нарахування на суму додаткових відсотків, що залишилася, відповідно до правил ст. 395 ЦК.

Все викладене стосується лише виконання договору грошової позики, оскільки позика речей не породжує грошових зобов'язань і передбачається безоплатною, а при встановленні сторонами її відплатного характеру вони самі визначають розмір винагороди позикодавцю та наслідки прострочення повернення позики. Виняток становить ситуація, коли за відплатним договором позики речей винагороду позикодавцю встановлено у грошовій формі і, отже, виникає грошове зобов'язання щодо його сплати позичальником.

Позичальник має право оскаржувати договір позики за безгрошовістю, доводячи, що гроші чи інші речі насправді не отримані ним від позикодавця або отримані у меншому розмірі, ніж зазначено у договорі. Якщо договір вимагав простої письмової форми, то його заперечення за безгрошовістю шляхом показань свідків не допускається, крім випадків укладення договору під впливом обману, насильства, загрози та подібних обставин, передбачених ст. 179 ЦК.

Позикодавець як кредитор зобов'язаний видати позичальнику розписку в отриманні предмета позики, або повернути відповідний борговий документ (наприклад, розписку позичальника), а за неможливості повернення вказати на це у розписці, що видається їм. Розписка кредитора може бути замінена його написом на борговому документі, що повертається. При відмові позикодавця від виконання зазначених обов'язків позичальник має право затримати виконання. При цьому позикодавець вважається таким, що прострочив (п. 2 ст. 408 ЦК), що виключає сплату позичальником з цього моменту йому якихось відсотків (п. 3 ст. 406 ЦК).

Позикові відносини за згодою сторін можуть оформлятися видачею векселі (від нім. wechseln - змінювати, обмінювати), що є різновидом цінного паперу (ст. 143 ЦК). Вексель містить нічим не обумовлене зобов'язання векселедавця (простий вексель) чи іншого зазначеного у векселі платника (переказний вексель) виплатити після настання передбаченого векселем терміну отриману позику грошову суму (год. 1 ст. 815 ДК).

Правила про договір позики застосовуються до відносин, що виникли в результаті видачі векселя, лише остільки, оскільки вони не суперечать вексельному законодавству (ч. 2 ст. 815 ЦК). В даний час діють Федеральний закон від 11.03.1997 № 48-ФЗ "Про переказний і простий вексель" і Положення про переказний і простий векселі, затверджене постановою ЦВК та РНК СРСР від 07.08.1937 № 104/1341.

У разі відмови від оплати векселя, засвідченого нотаріусом (акт посвідчення такої відмови називається), за заявою вексельного кредитора суддя видає судовий наказ, який має силу виконавчого документа.

Як боржник за простим векселем виступає безпосередньо сам векселедатель. У переказному векселі поруч із векселедавцем вказується платник, за згодою якого виробництва оплати за векселем векселедатель несе із нею солідарну відповідальність перед векселедержателем. Однак якщо зазначений у переказному векселі платник не дає згоди на виробництво платежу або не робить платіж, відповідальність за це перед векселедержателем несе векселедавець.

Більшість векселів є ордерними цінними паперами, тобто. можуть перекладатися векселедержателем на іншу особу, причому такий переклад векселі може здійснюватися неодноразово. За загальним правилом всі індосанти (тобто особи, які вчинили на векселі передавальний напис-індосамент) стосовно векселедержателю несуть солідарну відповідальність з векселедавцем.

Платіж за переказним векселем може бути забезпечений спеціальним порукою-авалем. Аваль дається лише одне з зобов'язаних за векселем осіб, з яким аваліст несе солідарну відповідальність перед векселедержателем.

У випадках, прямо передбачених законом чи іншими правовими актами, договір позики може також оформлятися випуском та продажем облігацій (від лат. obligatio – зобов'язання). Облігацією визнається цінний папір, що засвідчує право її власника на отримання від особи, яка випустила облігацію, у передбачений нею строк номінальної вартості облігації або іншого майнового еквівалента, а також фіксованого у ньому відсотка від її номінальної вартості чи інших майнових прав (ч. 2 ст. 816 ЦК). При придбанні облігацій виникають позикові відносини, у яких позичальником виступає емітент облігацій, а позикодавцями – власники облігацій (облігаціонери).

На відміну від векселів облігації є емісійними цінними паперами і тому відповідно до законодавства про ринок цінних паперів можуть випускатися як у паперовій, так і безпаперовій формі. Облігації можуть бути як пред'явницькими, і іменними.

Норми ЦК про договір позики застосовуються до відносин між особою, яка випустила облігацію, та її власником остільки, оскільки інше не передбачено законом або в установленому ним порядку (ч. 2 ст. 816 ЦК). Відносини, пов'язані з випуском та продажем облігацій, регулюються насамперед Федеральним законом від 22.04.1996 № 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів" та іншими спеціальними законами.

Нині декларація про випуск облігацій прямо надано лише господарським товариствам, хоча у сенсі закону не виключена емісія облігацій виробничими кооперативами і унітарними підприємствами, і навіть командними товариствами.

Право емітувати облігації мають також публічно-правові освіти - Російська Федерація, її суб'єкти та муніципальні освіти. Дані суб'єкти цивільного права найчастіше вдаються до емісії облігацій, у тому числі тих, що поширюються серед усіх громадян. ЦК закріплює два основних принципи державних позик: добровільність придбання облігацій та заборона змінювати умови випущеної в обіг позики (п. 2, 4 ст. 817 ЦК). Ці ж правила поширюються на муніципальні позики (п. 5 ст. 817 ЦК).

Випуск та продаж облігацій публічно-правовими утвореннями регулюються Федеральним законом від 29.07.1998 № 136-ФЗ "Про особливості емісії та звернення державних та муніципальних цінних паперів" та відповідними нормами Бюджетного кодексу РФ від 31.07.1998 №145.

Термін погашення облігацій, що випускаються державою, не може перевищувати 30 років з моменту їхньої емісії, а муніципальних – 10 років.

До різновидів договору позики належить договір цільової позики (ст. 814 ЦК). Прикладом таких договорів є договори позики, що укладаються громадянами, на придбання певного майна (житла, земельної ділянки, дачі, автомобіля тощо).

Чинним законодавством передбачається можливість новації боргу, тобто. заміни боргу, що з купівлі-продажу, оренди майна чи іншого підстави, позиковим зобов'язанням (ст. 818 ДК).

15.2. Кредитний договір

Поряд із позикою як самостійний вид надання коштів однією особою іншій з умовою їх повернення чинне цивільне законодавство виділяє кредит (§ 2 гл. 42 ЦК).

Відповідно до п. 1 ст. 819 ЦК за кредитним договором кредитор (банк чи інша кредитна організація) зобов'язуються надати кошти (кредит) позичальнику у вигляді й умовах, передбачених договором, а позичальник зобов'язується повернути отриману грошову суму й сплатити відсотки неї.

До відносин за кредитним договором застосовуються правила про договір позики, якщо інше не передбачено правилами § 2 гл. 42 ЦК і не випливає із суті кредитного договору (п. 2 ст. 819 ЦК).

За своєю юридичною природою кредитний договір є консенсуальним, відплатним та двостороннім. На відміну від договору позики він набирає чинності вже в момент досягнення сторонами відповідної угоди до реальної передачі грошей позичальнику. Це дозволяє примусити кредитора до видачі кредиту, що у позикових відносинах. Від договору позики кредитний договір відрізняється за суб'єктним складом. У ролі кредитора тут може лише банк чи інша кредитна організація, має ліцензію за Центральний банк РФ скоєння таких операцій.

Предметом кредитного договору може бути лише гроші, але з речі. Понад те, видача більшості кредитів здійснюється у безготівковій формі. Саме тому закон говорить про надання за цим договором не грошей, а коштів (п. 1 ст. 819 ЦК).

Відповідно до ст. 820 ЦК кредитний договір має бути укладено у письмовій формі під страхом його нікчемності.

Кредитний договір завжди є оплатним. Винагорода кредитору визначається вигляді відсотків, нарахованих у сумі кредиту весь час його фактичного использования. Розмір таких відсотків встановлюється договором, а за відсутності у ньому спеціальних вказівок - за правилами, прийнятими договорів позики (п. 1 ст. 809 ДК), тобто. виходячи зі ставки рефінансування.

Обов'язок кредитора у цьому договорі становить надання позичальнику відповідно до умовами договору коштів (одноразово чи частинами).

Обов'язки позичальника полягають у поверненні отриманого кредиту та сплаті передбачених договором або законом відсотків за його використання. Виконання цього обов'язку регулюється нормами про виконання своїх обов'язків позичальником за договором позики.

Особливістю кредитного договору є можливість одностороннього відмовитися від його виконання із боку кредитора, і позичальника (п. 1,2 ст. 821 ДК). Кредитор має право відмовитися від надання позичальнику передбаченого договором кредиту повністю або частково за наявності обставин, що очевидно свідчать про те, що надана позичальнику сума не буде повернена у строк. Позичальник має право відмовитися від отримання кредиту повністю або частково, повідомивши про це кредитора до встановленого договором строку його надання, якщо інше не передбачено законом, іншими правовими актами чи договором. Кредитор має право також відмовитися від подальшого кредитування позичальника за договором у разі порушення ним передбаченого договором обов'язку цільового використання кредиту (п. 3 ст. 821 ЦК).

Сторонами може бути укладено договір, який передбачає обов'язок однієї сторони надати іншій стороні речі, визначені родовими ознаками (договір товарного кредиту). У такому договорі застосовуються правила про кредитний договір, якщо інше не передбачено вищезазначеним договором і не випливає із суті зобов'язання. Умови, що стосуються речей, що надаються, їх тарі та упаковці, повинні виконуватися відповідно до правил про договір купівлі-продажу товарів (ст. 465 - 485 ЦК), якщо інше не передбачено договором товарного кредиту (ст. 822 ЦК). На відміну від звичайного кредитного договору, сторонами договору про надання товарного кредиту, зокрема кредиторами, можуть бути суб'єкти цивільного права.

Надання комерційного кредиту не є предметом окремого договору, а може становити, якщо інше не встановлено законом, одна з умов договорів, виконання яких пов'язане з передачею у власність іншій стороні грошей чи інших речей, що визначаються родовими ознаками. Комерційний кредит надається, зокрема, у вигляді авансу, попередньої оплати, відстрочки та розстрочки оплати товарів, робіт чи послуг (п. 1 ст. 823 ЦК), умова про які може включатися до договорів купівлі-продажу, оренди, підряду тощо. буд. Учасниками відносин, що виникають при цьому (у тому числі кредиторами) можуть бути як юридичні особи, так і громадяни, які є сторонами відповідних цивільно-правових договорів.

До комерційного кредиту застосовуються правила про позику та кредит, якщо інше не передбачено правилами про договір, з якого виникло відповідне зобов'язання, та не суперечить суті такого зобов'язання (п. 2 ст. 823 ЦК).

15.3. Договір фінансування під відступлення грошової вимоги

Відповідно до п. 1 ст. 824 ЦК за договором фінансування під відступлення грошової вимоги одна сторона (фінансовий агент) передає або зобов'язується передати іншій стороні (клієнту) кошти на рахунок грошової вимоги клієнта (кредитора) до третьої особи (боржника), що випливає з надання клієнтом товарів, виконання ним робіт або надання послуг третій особі, а клієнт поступається або зобов'язується поступитися фінансовому агенту цю грошову вимогу.

Грошова вимога до боржника може бути поступлена клієнтом фінансовому агенту також з метою забезпечення виконання зобов'язання клієнта перед фінансовим агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ЦК).

Цей договір є новим для нашого громадянського права. З його визначення випливає, що він поєднує в собі ознаки договору про поступку вимоги (договору цесії) та договору позики чи кредиту. Крім цього, особливість даного договору полягає в тому, що він може включати умови про ведення фінансовим агентом для клієнта бухгалтерського обліку, а також надання клієнту інших фінансових послуг, пов'язаних з грошовими вимогами, що є предметом поступки (п. 2 ст. 824 ЦК ). Договір фінансування під відступлення грошової вимоги застосовується у практиці розвиненого ринкового обороту під назвою договору факторингу, як сторона у якому виступає фінансовий агент - фактор.

За своєю юридичною природою договір факторингу є оплатним та двостороннім. Цей договір може бути як реальним, так і консенсуальним, причому як у частині передачі грошей фінансовим агентом клієнту, так і в частині поступки останнім грошової вимоги фінансовому агенту. Договір факторингу повинен здійснюватися у формі, встановленої законом для відступлення вимоги (ст. 389 ЦК).

Договори факторингу використовуються виключно у підприємницькій діяльності, тому їх учасниками можуть стати лише комерційні організації чи індивідуальні підприємці. Як фінансові агенти можуть виступати банки та інші кредитні організації, а також інші комерційні організації, причому останні за наявності у них дозволу (ліцензії) на провадження діяльності такого виду (ст. 825 ЦК).

Обов'язки клієнта в договорі становлять здійснення поступки фінансовому агенту грошової вимоги та оплата його послуг. Відповідно до ст. 827 ЦК клієнт несе відповідальність перед фінансовим агентом за дійсність вимоги, що є предметом поступки. У той же час за загальним правилом він не відповідає за його виконання боржником на цю вимогу. Таким чином, факторинг передбачається необоротним, але договором може бути передбачено і несення клієнтом відповідальності перед фінансовим агентом за реальну здійсненність вимоги (п. 3 ст. 827 ЦК). Предметом поступки, яким надається фінансування, то, можливо як грошове вимога, термін платежу яким вже настав (існуюче вимога), і право отримання грошових коштів, що виникне у майбутньому (майбутнє вимога) (п. 1 ст. 826 ДК) .

Клієнт також несе обов'язок з оплати послуг фінансового агента, розмір якої визначається у вигляді відсотків від вартості вимоги, що поступається, у твердій грошовій сумі і т.д.

Обов'язком фінансового агента є фінансування клієнта як оплата відданої їм вимоги. Таке фінансування може здійснюватися у вигляді передачі клієнту грошових сум в обмін на поступку, що відбулася (одноразово або окремими частинами) або у вигляді відкриття йому кредиту, забезпеченого можливою в майбутньому поступкою права вимоги. За умовами конкретного договору обов'язком фінансового агента може стати надання клієнту обумовлених додаткових фінансових послуг.

При розрахунках із боржником фінансовий агент набуває право на всі суми, які йому вдасться отримати від боржника на виконання вимог, що йому поступилися. Їх розмір може перевищувати суму виданого клієнтом кредиту, а може й менше цієї суми, причому при необоротному факторингу клієнт не несе відповідальності за це перед фінансовим агентом.

Обов'язок боржника зробити платіж не своєму кредитору (клієнту), яке фінансовому агенту виникає лише за умови письмового повідомлення про поступку вимоги. Крім того, на прохання боржника фінансовий агент зобов'язаний у розумний термін надати йому доказ поступки, що відбулася. За невиконання зазначених умов боржник вправі зробити платіж клієнту, тобто. первісному кредитору (ст. 832 ЦК).

За загальним правилом переуступка фінансової вимоги, тобто. її перепродаж фінансовим агентом не допускається. У разі, коли її можливість передбачена договором, подальша відступлення вимоги має здійснюватися з дотриманням усіх правил, що регулюють відносини факторингу.

Тема 16. ДОГОВОРИ БАНКІВСЬКОГО РАХУНКУ І БАНКІВСЬКОГО ВКЛАДУ

16.1. Договір банківського рахунку

Відповідно до п. 1 ст. 845 ЦК за договором банківського рахунку банк зобов'язується приймати та зараховувати вступники на рахунок, відкритий клієнту (власнику рахунку), кошти, виконувати розпорядження клієнта про перерахування та видачу відповідних сум з рахунку та проведення інших операцій за рахунком.

Договір банківського рахунку є консенсуальним, двостороннім та безоплатним (якщо договором прямо не передбачено його відшкодування).

Суб'єктами договору банківського рахунку виступають банк чи інша кредитна організація, що має ліцензію на здійснення цього виду банківських операцій (п. 1, 4 ст. 845 ЦК) та клієнт (власник рахунку). Клієнтом за цим договором може бути будь-яка фізична чи юридична особа, проте режим банківських рахунків, що відкриваються різним видам суб'єктів, різний. Так, наприклад, юридичним особам не відкриваються поточні, а філіям юридичних осіб або громадянам, які не мають підприємницького статусу – розрахункові рахунки.

Оскільки як сторона у договорі банківського рахунку завжди бере участь юридична особа, цей договір має укладатися у простій письмовій формі (п. 1 ст. 161 ЦК).

Відповідно до п. 1 ст. 846 ЦК під час укладання договору банківського рахунки клієнту чи зазначеному їм особі відкривається рахунок у банку за умов, погоджених сторонами. Порядок відкриття рахунку у банку визначається банківськими правилами.

Основним обов'язком банку є прийом та зарахування вступників на рахунок, відкритий клієнту, коштів, а також виконання його розпоряджень про перерахування та видачу відповідних сум з рахунку та проведення інших операцій з рахунку. Банк зобов'язаний здійснювати для клієнта операції, передбачені для рахунків цього виду законом, встановленими відповідно до нього банківськими правилами та застосовуваними у банківській практиці звичаями ділового обороту, якщо договором не зазначено інше (ст. 848 ЦК). Банк немає права визначати і контролювати напрями використання коштів клієнта та встановлювати інші не передбачені законом чи договором банківського рахунку обмеження його права розпоряджатися грошима на власний розсуд (п. 3 ст. 845 ДК).

Клієнт зобов'язаний для розпорядження коштами на рахунку оформляти та подавати до банку документи, що відповідають вимогам закону, банківських правил та договору банківського рахунку (платіжні доручення, чеки тощо) та засвідчені належним чином (підписані, наприклад, відповідно до зразків підписів у банківської картки клієнта або з використанням електронного цифрового підпису). Такими документами засвідчуються права осіб, які здійснюють від імені клієнта розпорядження про перерахування та видачу коштів з рахунку (п. 1 ст. 847 ЦК). Перевірка повноважень цих осіб проводиться банком у порядку, визначеному банківськими правилами та договором із клієнтом.

До договору банківського рахунку може бути включено умову здійснення банком платежів з рахунку, попри відсутність коштів. У таких випадках банк вважається таким, що надав клієнту кредит на відповідну суму з дня здійснення ним платежу. Права та обов'язки сторін, пов'язані з кредитуванням рахунку, визначаються правилами про позику та кредит, якщо інше не передбачено договором банківського рахунку (ст. 850 ЦК).

За ст. 857 ЦК на банк покладається обов'язок зберігати таємницю банківського рахунку, операцій із нього та відомостей про клієнта. Відомості, що становлять банківську таємницю, можуть бути надані лише самим клієнтам або їхнім представникам, а також представлені в бюро кредитних історій на підставах та в порядку, передбачених законом. Державним органам та їх посадовим особам такі відомості надаються виключно у випадках та у порядку, передбачених законом. У разі розголошення банком відомостей, що становлять банківську таємницю, клієнт, права якого порушені, має право вимагати від банку відшкодування заподіяних збитків.

У випадках, передбачених договором банківського рахунку, клієнт оплачує послуги банку щодо здійснення операцій із грошима, що є на рахунку. Плата за послуги банку, якщо вона встановлена ​​договором, може стягуватися після закінчення кожного кварталу з коштів клієнта, що знаходяться на рахунку, якщо сторони не домовилися про інше (ст. 851 ЦК).

Банк може використовувати наявні на рахунку кошти, гарантуючи право клієнта безперешкодно розпоряджатися цими коштами (п. 2 ст. 845 ЦК). У зв'язку з цим за загальним правилом банк зобов'язаний відповідно до ст. 852 ЦК сплачувати відсотки користування коштами, що є на рахунку, сума яких зараховується з цього приводу. Зарахування суми відсотків на рахунок має здійснюватися у строки, встановлені договором, а у разі, коли такі строки договором не встановлені – після закінчення кожного кварталу. Відсотки сплачуються банком у вигляді, визначеному договором, а за відсутності у договорі відповідного умови - у вигляді, зазвичай сплачуваному банком за вкладами до запитання (ст. 838 ДК). Водночас згідно з умовами договору банк може не сплачувати відсотки за користування коштами клієнта.

Відповідно до ст. 858 ЦК обмеження прав клієнта за розпорядженням грошовими коштами, що знаходяться на рахунку, допускається тільки при накладенні арешту на кошти, що знаходяться на рахунку, або зупинення операцій за рахунком у випадках, передбачених законом.

Банк зобов'язаний виконувати відповідні операції з рахунку у встановлені законом та договором строки (ст. 849 ЦК).

Відповідно до ст. 854 ЦК списання коштів із рахунку здійснюється банком виходячи з розпорядження клієнта. За наявності на рахунку коштів, сума яких є достатньою для задоволення всіх вимог, що пред'являються до рахунку, списання цих коштів з рахунку здійснюється в порядку надходження розпоряджень клієнта та інших документів на списання, якщо інше не передбачено законом, тобто можливе списання коштів. у порядку календарної черговості.

Якщо ж коштів на рахунку задоволення всіх пред'явлених щодо нього вимог недостатньо, списання коштів виробляється порядку черговості, встановленої законом. Усього встановлено шість таких черг. Списання коштів з рахунку за вимогами, що належать до однієї черги, здійснюється у порядку чергової надходження документів (п. 2 ст. 855 ЦК).

Відповідно до п. 2 ст. 854 ЦК списання коштів, що є на рахунку, без розпорядження клієнта допускається за рішенням суду, а також у випадках, встановлених законом або передбачених договором між банком та клієнтом.

У законодавстві зазначено низку випадків, коли списання коштів із рахунку може бути здійснено без розпорядження клієнта (безперечне списання).

Банк відповідає за неналежне здійснення операцій з рахунку. Така відповідальність настає у випадках несвоєчасного зарахування з цього приводу надійшли клієнту коштів, їх необгрунтованого списання банком з рахунку, і навіть невиконання вказівок клієнта про перерахування коштів з рахунку або їх видачу з рахунку (ст. 856 ДК). За неналежне виконання операцій із рахунку банк зобов'язаний сплатити клієнту відсотки у порядку й у розмірі, передбачених ст. 395 ЦК. Відсотки підлягають нарахуванню у сумі, яку неналежним чином проведено операція. Неустойка, що застосовується на підставі ст. 856 ЦК, є заліковою. Відповідно, якщо клієнту неналежним здійсненням операцій із рахунку заподіяно збитки, він має право стягнути їх із банку частини, не покритої неустойкой.

Договір банківського рахунку розривається за письмовою заявою клієнта у час.

Якщо інше не передбачено договором, за відсутності протягом двох років коштів на рахунку клієнта та операцій з цього рахунку банк має право відмовитися від виконання договору банківського рахунку, попередивши письмово про це клієнта. Договір банківського рахунку вважається розірваним після закінчення двох місяців з дня направлення банком такого попередження, якщо на рахунок клієнта протягом цього терміну не надійшли кошти.

На вимогу банку договір банківського рахунку може бути розірваний судом у таких випадках:

▪ коли сума коштів, що зберігаються на рахунку клієнта, виявиться нижчою за мінімальний розмір, передбачений банківськими правилами або договором, якщо така сума не буде відновлена ​​протягом місяця з дня попередження банку про це;

▪ за відсутності операцій з цього рахунку протягом року, якщо інше не передбачено договором.

Договір банківського рахунку припиняється з моменту отримання заяви клієнта про розірвання договору або закриття рахунку, якщо пізніший термін не зазначений у самій заяві. Розірвання договору банківського рахунку є підставою закриття рахунку клієнта. Залишок коштів на рахунку видається клієнту або за його вказівкою перераховується на інший рахунок не пізніше семи днів після отримання заяви клієнта про розірвання договору (ст. 859 ЦК).

Залежно від обсягу розрахункових операцій, які мають право здійснювати клієнт банку, рахунки поділяються на розрахункові, поточні та спеціальні.

Розрахункові рахунки наразі відкриваються всім юридичним особам, а також громадянам-підприємцям. З розрахункового рахунки клієнти банків мають право здійснювати всі види розрахункових операцій (безготівкових розрахунків). Крім того, банки надають їм послуги касового характеру (прийом та видача готівки) відповідно до правил, установлених законодавством. Юридичні особи та громадяни-підприємці мають право відкривати необмежену кількість розрахункових рахунків.

Поточні рахунки відкриваються організаціям, які не мають прав юридичної особи, у тому числі філіям та представництвам юридичних осіб. Крім того, відокремленим підрозділам юридичних осіб, розташованим поза місцем їх перебування, можуть відкриватися розрахункові субрахунки, які за своїм правовим режимом майже не відрізняються від поточних рахунків. За поточними рахунками та розрахунковими субрахунками зазначені організації можуть здійснювати обмежене коло розрахункових операцій, пов'язаних з основною діяльністю юридичної особи. З цих рахунків немає виплати соціального характеру (зарплата, відпускні тощо.), а банки, у яких відкриті, не здійснюють касового обслуговування даних клієнтів.

Поточними є рахунки в банках, що відкриваються громадянам. За такими рахунками громадяни мають право здійснювати платежі у безготівковому порядку, крім платежів, пов'язаних із здійсненням ними підприємницької діяльності.

Своїми особливостями мають окремі види спеціальних рахунків (бюджетні, валютні, позичкові, депозитні). Виділяються також міжбанківські (зокрема кореспондентські) рахунки.

16.2. Договір банківського вкладу

Відповідно до п. 1 ст. 834 ЦК за договором банківського вкладу (депозиту) одна сторона (банк), що прийняла надійшла від іншої сторони (вкладника) або суму (вклад), що надійшла для неї, зобов'язується повернути суму вкладу і виплатити відсотки на неї на умовах і в порядку, передбачених договором.

Договір банківського вкладу є реальним, оскільки вважається укладеним лише з внесення вкладником до банку грошової суми (вкладу). Цей договір належить до возмездным і одностороннім договорам, оскільки породжує лише право вкладника вимагати повернення внесеної як вкладу грошової суми, і навіть виплати відсотків і відповідний їм обов'язок банку. Крім того, договір банківського вкладу, який укладається з громадянами, визнається публічним договором (п. 2 ст. 834 ЦК). Отже, надання депозитних послуг громадянам є обов'язком банків.

Відповідно до абз. 1 п. 3 ст. 834 ЦК до відносин банку та вкладника за рахунком, на який внесено вклад, застосовуються правила про договір банківського рахунку, якщо інше не передбачено правилами гол. 44 ЦК або не випливає із суті договору банківського вкладу.

Договір банківського вкладу не є різновидом договору банківського рахунку з огляду на відмінності цілей цих договорів.

Сторонами договору банківського вкладу є банк та вкладник. У цьому послугодавцем щодо громадян виступає непросто кредитна організація, саме банк. Відповідно до ст. 835 ЦК, ст. 13, 36 Федерального закону від 02.12.1990 № 395-1 "Про банки і банківську діяльність" банківські операції із залучення коштів у вклади можуть здійснюватися банками лише на підставі ліцензії, виданої Центральним банком РФ. Крім того, відповідно до ст. 36 вищезгаданого Закону право залучення у вклади коштів фізичних осіб надається лише тим банкам, з дати державної реєстрації яких минуло не менше двох років. Що ж до прийняття вкладів (депозитів) від юридичних, то право його здійснення може бути надано також і небанківським кредитним організаціям, на відносини яких із вкладниками у таких випадках поширюються правила про банківський вклад (п. 4 ст. 834 ЦК).

Як вкладник може виступати будь-який суб'єкт цивільного права. Зокрема, п. 2 ст. 26 ЦК встановлює, що неповнолітні віком від 14 до 18 років мають право самостійно, без згоди батьків, усиновителів та піклувальника відповідно до закону вносити вклади в кредитні установи та розпоряджатися ними.

Закон допускає внесення коштів у рахунок вкладника третіми особами (ст. 841 ДК).

Договір банківського вкладу завжди постає як відплатний договір, оскільки закон (п. 1 ст. 838 ЦК) містить імперативну норму про виплату банком вкладнику відсотків на суму вкладу.

Відповідно до ст. 836 ЦК договір банківського вкладу має бути здійснений у письмовій формі. Письмова форма договору банківського вкладу вважається дотриманою, якщо внесення вкладу засвідчено ощадною книжкою, ощадним чи депозитним сертифікатом або іншим виданим банком вкладнику документом, який відповідає вимогам, передбаченим для таких документів законом, банківськими правилами чи звичаями ділового обороту. Недотримання письмової форми договору банківського вкладу тягне за собою його недійсність (нікчемність).

Істотною умовою договору банківського вкладу є лише його предмет.

Відповідно до загального правила, встановленого ст. 843 ЦК, укладання договору банківського вкладу з громадянином та внесення коштів на його рахунок за вкладом засвідчуються ощадною книжкою. Інше можна визначити угодою сторін.

Договором банківського вкладу може бути передбачена видача іменної ощадної книжки чи ощадної книжки пред'явника. Іменна ощадна книжка є документом, що лише засвідчує належність внеску певній особі, а ощадна книжка на пред'явника визнана законом цінним папером.

До цінних паперів також належать ощадні та депозитні сертифікати. Ощадний (депозитний) сертифікат засвідчує суму вкладу, внесеного до банку, та права вкладника (власника сертифікату) на отримання після закінчення встановленого строку суми вкладу та обумовлених сертифікатом відсотків у банку, який видав сертифікат, або у будь-якій філії цього банку. Як ощадні, і депозитні сертифікати може бути пред'явницькими чи іменними (ст. 844 ДК). Сертифікати мають бути терміновими. У разі дострокового пред'явлення ощадного (депозитного) сертифіката до оплати банком виплачуються сума вкладу та відсотки, що виплачуються за вкладами до запитання, якщо умовами сертифіката не встановлено інший розмір відсотків (п. 3 ст. 844 ЦК).

Останнім часом все більшого поширення набуває використання за вкладами громадян пластикових карток, які дозволяють здійснювати розрахункові операції так само, як і за ощадною книжкою.

Основними обов'язками банку, яким відповідно кореспондують основні права вкладника, є повернення вкладнику отриманої банком суми вкладу та виплата належних йому відсотків.

Закон містить спеціальні правила забезпечення повернення вкладу (ст. 840 ДК). Банки зобов'язані забезпечувати повернення вкладів громадян шляхом обов'язкового страхування, а передбачених законом випадках та іншими способами. Повернення вкладів громадян банком, у статутному капіталі якого понад 50% акцій або часткою участі мають Російська Федерація, її суб'єкти, а також муніципальні утворення, крім того, гарантується їхньою субсидіарною відповідальністю за вимогами вкладника до банку у порядку, передбаченому ст. 399 ЦК. Способи забезпечення банком повернення вкладів юридичних визначаються договором банківського вкладу. Під час укладання договору банківського вкладу банк зобов'язаний надати вкладнику інформацію про забезпеченість повернення вкладу.

Виконання договору банківського вкладу здійснюється насамперед шляхом виплати процентів за вкладом. Нарахування цих відсотків починається з дня, наступного за днем ​​надходження коштів у банк, і до її повернення вкладнику включно, і якщо її списання з рахунку вкладника зроблено з інших підстав, - до дня списання включно.

Якщо інше не передбачено договором банківського вкладу, відсотки на суму банківського вкладу виплачуються вкладнику на його вимогу після закінчення кожного кварталу окремо від суми вкладу, а незатребувані у цей термін відсотки збільшують суму вкладу, на яку нараховуються відсотки. При поверненні вкладу виплачуються всі нараховані на цей час відсотки (ст. 839 ДК).

Відповідно до п. 2 ст. 838 ЦК, якщо інше не зазначено договором банківського вкладу, банк має право змінювати розмір відсотків, що виплачуються за вкладами до запитання.

Розмір відсотків, виплачуваних з інших видів вкладів, внесених громадянином, може бути односторонньо зменшено банком, якщо інше не зафіксовано у законі. Водночас, коли вкладником є ​​юридична особа, одностороннє зменшення банком розміру відсотків не допускається, якщо інше не передбачено законом чи договором (п. 3 ст. 838 ЦК).

Оскільки на підставі договору банківського вкладу виникає грошове зобов'язання, наслідки невиконання або неналежного виконання умови повернення вкладу та виплати відсотків за ним визначаються за правилами, встановленими ст. 393, 395 ЦК.

Відповідно до ст. 837 ЦК основний поділ вкладів на види провадиться за строками їх повернення. Договір банківського вкладу укладається на умовах видачі вкладу на першу вимогу (внесок до запитання) або на умовах повернення вкладу після закінчення визначеного договором терміну (терміновий вклад). Разом про те договором може бути передбачено внесення вкладів та інших умовах їх повернення, які суперечать закону.

За договором банківського вкладу будь-якого виду банк зобов'язаний видати суму вкладу або її частину на першу вимогу вкладника. Це правило не поширюється лише на вклади, внесені юридичними особами інших умовах їх повернення, передбачених договором.

При поверненні термінового чи іншого вкладу, іншого, ніж вклад до запитання, вкладнику на його вимогу до закінчення терміну або до настання інших обставин, зазначених у договорі банківського вкладу, банк виплачує відсотки у такому ж розмірі, як за вкладами до запитання, якщо договором не визначено інший їх розмір.

У випадках, коли вкладник не вимагає повернення суми строкового вкладу після закінчення строку або суми вкладу, внесеного на інших умовах повернення, після настання передбачених договором обставин, договір вважається продовженим на умовах вкладу до запитання, якщо інше не передбачено договором.

Відповідно до ст. 842 ЦК можливе внесення вкладів на користь третіх осіб.

За цільовим призначенням вклади можна поділити на вклади до народження дитини або до досягнення певного віку, до одруження, пенсійні і т.д. Всі такі вклади є різновидами термінового вкладу.

Тема 17. ОБОВ'ЯЗКИ З РОЗРАХУНКІВ

17.1. Загальні положення про готівкові та безготівкові розрахунки

Платежі біля Російської Федерації здійснюються шляхом готівкових і безготівкових розрахунків.

Розрахунки за участю громадян, не пов'язані з їхньою підприємницькою діяльністю, можуть здійснюватися готівкою без обмеження суми або в безготівковому порядку. Розрахунки між юридичними особами або за участю громадян, пов'язані з їхньою підприємницькою діяльністю, за загальним правилом повинні проводитись у безготівковому порядку. Також можливі розрахунки між цими особами готівкою, але лише у випадках, якщо інше не встановлено законом (ст. 861 ЦК).

Закон не містить вичерпного переліку форм безготівкових розрахунків, які можуть використовуватись учасниками майнового обороту, а обмежується безпосереднім зазначенням та регулюванням основних з них: розрахунки платіжними дорученнями, за акредитивом, чеками, розрахунки за інкасо. Сторони за договором вправі обрати будь-яку з форм розрахунків (наприклад, розрахунок векселем), але не більше тих, передбачених законом, банківськими правилами і звичаями ділового обороту (ст. 862 ДК).

17.2. Готівкові та безготівкові розрахунки

При розрахунках готівкою немає будь-яких самостійних зобов'язань по расчетам. Передача грошей зазвичай є дії боржника щодо виконання відповідного грошового зобов'язання, що є частиною цивільно-правового зобов'язання з передачі товарів, виконання робіт або надання послуг, тому в даний час правове регулювання розрахунків готівкою в його цивільно-правовій частині обмежується лише встановленням граничного розміру суми платежу готівкою у відносинах між юридичними особами та громадянами-підприємцями.

Під безготівковими розрахунками розуміються розрахунки з цивільно-правових угод та інших підстав (наприклад, зі сплати податків та інших обов'язкових платежів до бюджету та позабюджетних фондів) з використанням при цьому залишків коштів на банківських рахунках. Суть безготівкової форми розрахунків у тому, замість передачі готівки здійснюється списання чи зарахування з цього приводу клієнта відповідних грошових сум.

Здійснення розрахункових операцій банками здійснюється за дотриманням загальних правил, що належать до виконання договору банківського рахунку. Безготівкові розрахунки провадяться на підставі документів встановленої форми.

Безпосередньо у ЦК передбачені та регулюються чотири форми безготівкових розрахунків:

1) платіжними дорученнями;

2) за акредитивом;

3) по інкасо;

4) чеками.

Розрахунки платіжними дорученнями (банківський переказ). Ця форма безготівкових розрахунків найчастіше застосовується у майновому обороті. Відповідно до п. 1 ст. 863 ЦК при розрахунках платіжними дорученнями банк зобов'язується за дорученням платника за рахунок коштів, що перебувають на його рахунку, перевести певну грошову суму на рахунок зазначеної платником особи в цьому чи іншому банку у строк, передбачений законом або встановлюваний відповідно до нього, якщо коротший термін не передбачено договором банківського рахунки або визначається застосовуваними у банківській практиці звичаями ділового обороту.

Відповідно до п. 1 ст. 865 ЦК виконання платіжного доручення полягає в тому, що банк, що прийняв його, зобов'язаний перерахувати відповідну грошову суму банку одержувача коштів для її зарахування на зазначений у дорученні рахунок цієї особи. Безпосереднє перерахування грошової суми за дорученням клієнта банком, що його обслуговує, банку одержувача платежу можливе лише тоді, коли ці банки пов'язують кореспондентські відносини. В інших випадках отримав платіжне доручення банк вправі залучити інші банки до виконання операцій із перерахування коштів у рахунок, зазначений у дорученні клієнта (п. 2 ст. 865 ДК). При цьому повинен бути дотриманий передбачений законом або встановлений відповідно до нього термін, якщо більш короткий термін не передбачений договором банківського рахунку або не визначається звичаями, що застосовуються в банківській практиці ділового обороту (п. 1 ст. 863 ЦК). Цей термін обчислюється з отримання банком платіжного доручення і зарахування підлягає переказу грошової суми з цього приводу одержувача коштів.

В даний час згідно з Федеральним законом від 10.07.2002 № 86-ФЗ "Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)" терміни здійснення безготівкових розрахунків визначаються Банком Росії. Як встановлено ст. 80 зазначеного Закону, загальний строк безготівкових розрахунків не повинен перевищувати двох операційних днів у межах території одного суб'єкта Російської Федерації та п'яти операційних днів у межах Російської Федерації.

Правила, що регулюють розрахунки платіжними дорученнями, застосовуються не лише у відносинах між банком та власником рахунку у цьому банку. Доручення про переказ коштів може бути прийнято банком та від особи, з якою відсутня договір банківського рахунку. У цьому необхідно керуватися нормами, викладеними у § 2 гол. 46 ЦК, якщо інше не передбачено законом, виданим відповідно до нього банківськими правилами або не випливає із суті даних відносин (п. 2 ст. 863 ЦК).

Розрахунки з акредитиву. При розрахунках за акредитивом банк, який діє за дорученням платника про відкриття акредитива та відповідно до його вказівки (банк-емітент), зобов'язується провести платежі одержувачу коштів або сплатити, акцептувати або врахувати переказний вексель або дати повноваження іншому банку (виконавчому банку) зробити платежі одержувачу коштів або сплатити, акцептувати або врахувати переказний вексель (абз. 1 п. 1 ст. 867 ЦК).

До банку-емітенту виробляє платежі одержувачу коштів або оплачує, акцептуючого або враховує переказний вексель, застосовуються правила про виконуючий банк (абз. 2 п. 1 ст. 867 ЦК).

Особливість акредитивної форми розрахунків у тому, що з її застосуванні кошти не переводяться з цього приводу одержувача, а виділяються, " бронюються " для розрахунків з одержувачем коштів у майбутньому. Для визначення умов отримання цих коштів (умов акредитива) між платником та одержувачем коштів укладається договір, причому ці умови дублюються у дорученні платника банку на відкриття акредитива. На виконання акредитива, тобто. для виплати відповідної грошової суми, її одержувач повинен подати до банку, який відкрив акредитив, або до іншого (виконавчого) банку, документів, що підтверджують виконання всіх умов акредитива (наприклад, документи, що підтверджують виконання робіт за конкретним договором, за які здійснюється розрахунок в акредитивній формі ).

Законом передбачено можливість відкриття наступних видів акредитива:

▪ покритий (депонований) та непокритий (гарантований) акредитив;

▪ відгукний та безвідкличний акредитив;

▪ підтверджений акредитив.

Розрахунки з інкасо. При розрахунках по інкасо банк-емітент зобов'язується за дорученням клієнта здійснити з його дії отримання від платника платежу чи акцепту платежу (п. 1 ст. 874 ДК).

Відповідно до п. 2 ст. 874 ЦК доручення клієнта банк-емітент вправі залучити інший банк (виконуючий банк).

Виконання інкасового доручення полягає в тому, що банк, що здійснює його виконання, представляє платнику документи стягувача в тій формі, в якій вони були отримані, за винятком відміток і написів банків, необхідних для оформлення інкасової операції. Документи, що виставляються стягувачем на інкасо, повинні відповідати встановленим законом або банківськими правилами вимогам щодо їх змісту та форми. Такими документами є чеки, векселі, платіжні вимоги, оплачувані порядку попереднього акцепту, платіжні вимоги-доручення та інших.

Розрахунки чеками. Чеком визнається цінний папір, що містить нічим не обумовлене розпорядження чекодавця банку зробити платіж зазначеної у ньому суми чекодержателю (п. 1 ст. 877 ЦК).

Основними учасниками відносин за розрахунками чеками є чекодавець, чекотримач та платник. Чекодавцем вважається особа, яка виписала чек; чекодержателем - особа, яка є власником виписаного чека; платником - банк, який здійснює платіж за пред'явленим чеком. Крім того, в цих відносинах можуть брати участь індосант - чекотримач, що передає чек іншій особі за допомогою передавального напису (індосаменту), і аваліст - особа, яка дала поруку на оплату чека, що оформляється гарантійним написом на ньому (аваль). Платниками за чеком можуть виступати виключно банки або інші кредитні організації, які мають ліцензію на зайняття банківською діяльністю.

Терміни пред'явлення чеків до оплати визначаються внутрішньобанківськими правилами проведення операцій із чеками. Відкликання чека до закінчення терміну для його пред'явлення не допускається (п. 3 ст. 877 ЦК).

Чекодавцем може бути виписаний ордерний, іменний чи пред'явницький чек.

Особа, яка сплатила чек, має право вимагати передачі йому чека з розпискою в отриманні платежу.

Деякі особливості має передача прав на чеку. Так, іменний чек може бути переданий іншій особі. У переказному чеку індосамент на платника має силу розписки отримання платежу (ст. 880 ДК).

Пред'явлення чека до платежу здійснюється чекодержателем шляхом подання чека до банку, який обслуговує чекодержателя, на інкасо (інкасування чека). І тут оплата чека провадиться у загальному порядку, передбаченому до виконання інкасового доручення. У разі відмови платника від оплати чека, пред'явленого до платежу, ця обставина має бути засвідчена одним із таких способів:

▪ протестом нотаріуса чи складанням рівнозначного акта;

▪ відміткою платника на чеку про відмову в його оплаті із зазначенням дати подання чека до оплати;

▪ відміткою інкасуючого банку із зазначенням дати, що свідчить про те, що чек своєчасно виставлено та не сплачено (п. 1 ст. 883 ЦК).

Про несплату чека чекотримач зобов'язаний сповістити свого індосанта та чекодавця протягом двох робочих днів, що йдуть за днем ​​скоєння протесту або рівнозначного йому акта.

У разі відмови платника від оплати чека чекотримач має право вимагати платежу за чеком від усіх зобов'язаних по ньому осіб: чекодавця, авалістів, індосантів, які несуть перед чекодержателем солідарну відповідальність (п. 1 ст. 885 ЦК). Позов чекотримача до зазначених осіб може бути пред'явлений протягом шести місяців з дня закінчення строку подання чека до платежу (п. 3 ст. 885 ЦК).

Останніми роками у банківській практиці знаходять дедалі більшого поширення електронні форми розрахунків, у яких безготівкові розрахунки здійснюються переважно з допомогою телекомунікаційних систем зв'язку, а паперовий документообіг зведено до мінімуму.

Тема 18. ДОГОВІР ПРОСТОГО ТОВАРИСТВА

Відповідно до п. 1 ст. 1041 ЦК за договором простого товариства (договору про спільну діяльність) двоє або кілька осіб (товариш) зобов'язуються з'єднати свої вклади і спільно діяти без утворення юридичної особи для отримання прибутку або досягнення іншої мети, що не суперечить закону. Виходячи з цього визначення, суттєвими для договору простого товариства є умови: про поєднання вкладів; про спільні дії товаришів; про спільну мету, задля досягнення якої здійснюються ці дії.

За своєю юридичною природою договір простого товариства є консенсуальним, відплатним, взаємним та фідуціарним.

Загальна мета товаришів може мати як комерційний, і некомерційний характер (отримання прибутку, будівництво житлового будинку товаришів, створення юридичної особи та інших.).

Вкладом товариша визнається все те, що він вносить у спільну справу, у тому числі гроші, інше майно, професійні та інші знання, навички та вміння, а також ділова репутація та ділові зв'язки. Вклади товаришів передбачаються рівними за вартістю, якщо інше не випливає із договору простого товариства чи фактичних обставин. Грошова оцінка вкладу товариша провадиться за згодою між товаришами (ст. 1042 ЦК).

Внесене товаришами майно, яким вони мали на праві власності, а також вироблена в результаті спільної діяльності продукція та отримані плоди та доходи визнаються їх загальною частковою власністю, якщо інше не встановлено законом або договором або не випливає із суті зобов'язання. Внесене товаришами майно, яким вони володіли з інших підстав, використовується на користь всіх товаришів і становить поряд з майном, що перебувають у їхній спільній частковій власності, спільне майно товаришів. Обов'язки товаришів за змістом спільного майна та порядок відшкодування витрат, пов'язаних із виконанням цих обов'язків, визначаються договором простого товариства (ст. 1043 ЦК).

Оскільки договір простого товариства носить фідуціарний (особисто-довірчий) характер, товариш неспроможна передати (поступитися) своє право участі у договорі іншим особам без згоди інших товаришів. За наявності такої згоди учасники договору простого товариства, що залишаються, мають переважне право купівлі частки вибувального учасника у спільній власності (ст. 250 ЦК).

Кредитор учасника договору простого товариства має право пред'явити вимогу про виділення його частки у спільному майні для звернення на неї стягнення за боргами даного учасника. Однак частка учасника у спільній власності товариства може бути використана для погашення його особистих боргів лише за недостатності іншого його майна, тобто. у субсидіарному порядку (ст. 255, 1049 ЦК).

За загальним правилом учасниками договору простого товариства можуть бути будь-які суб'єкти цивільного права. Однак сторонами такого договору, що укладається для здійснення підприємницької діяльності, можуть бути лише індивідуальні підприємці та (або) комерційні організації (п. 2 ст. 1041 ЦК).

Форма договору простого товариства має відповідати загальним вимогам законодавства про форму угод (ст. 158 – 165 ЦК).

Під час ведення спільних справ кожен товариш вправі діяти від імені всіх товаришів, якщо договором простого товариства встановлено, що ведення справ здійснюється окремими учасниками чи разом усіма учасниками такого договора. При спільному веденні справ для здійснення кожної угоди потрібна згода всіх товаришів. У відносинах з третіми особами повноваження товариша здійснювати правочини від імені всіх товаришів засвідчується довіреністю, виданою йому рештою товаришів, або договором простого товариства, скоєним у письмовій формі.

Товариш, який вчинив від імені всіх товаришів угоди без належних те що повноважень чи то з свого імені, може вимагати відшкодування вироблених їм власним коштом витрат, якщо були достатні підстави вважати, що це угоди були необхідні інтересах всіх товаришів. Товариші, які зазнали внаслідок таких угод збитки, мають право вимагати їх відшкодування.

Рішення щодо спільних справ товаришів приймаються товаришами за загальною згодою, якщо інше не передбачено договором простого товариства (ст. 1044 ЦК).

Порядок покриття витрат та збитків, пов'язаних із спільною діяльністю товаришів, визначається їхньою угодою. За відсутності такої угоди кожен товариш несе витрати та збитки пропорційно вартості його внеску до спільної справи. Навпаки, за загальним правилом прибуток, отриманий внаслідок діяльності простого товариства, розподіляється пропорційно вартості вкладів товаришів. Інший порядок її розподілу може бути передбачений договором простого товариства чи іншою угодою товаришів.

Угоди, що повністю звільняють від участі в покритті загальних витрат або збитків або усувають від участі в прибутку будь-кого з товаришів, є нікчемними (ст. 1046, 1048 ЦК), як такі, що суперечать суті цього зобов'язання.

Характер відповідальності товаришів залежить від виду укладеного договору. Якщо договір простого товариства пов'язані з підприємництвом, кожен товариш відповідає за загальним договірним зобов'язанням всім своїм майном пропорційно вартості його вкладу у спільну справу, тобто. несе пайову відповідальність. За загальними зобов'язаннями, що виникли не з договору, товариші відповідають солідарно. Учасники простого товариства, створеного для здійснення підприємницької діяльності, несуть за всіма загальними зобов'язаннями незалежно від підстав їх виникнення солідарну відповідальність (ст. 1047 ЦК).

Відповідно до ст. 1053 ЦК у разі, коли договір простого товариства не був припинений внаслідок заяви будь-кого з учасників про відмову від подальшої в ньому участі або розірвання договору на вимогу одного з товаришів, особа, участь якої у договорі припинилася, відповідає перед третіми особами за загальним зобов'язанням, що виникли в період його участі в договорі, так, якби воно залишилося учасником договору простого товариства.

Законом передбачено підстави припинення договору простого товариства (п. 1 ст. 1050 ЦК). Будь-який товариш має право відмовитися від безстрокового договору простого товариства, попередивши про це інших учасників не пізніше ніж за три місяці до передбачуваного виходу з договору. Угода про обмеження права на відмову від такого договору є нікчемною (ст. 1051 ЦК).

Право на вільний вихід із складу учасників договору простого товариства може бути обмежено угодою товаришів, якщо договір укладено на певний термін. Однак поряд із підставами, зазначеними у п. 2 ст. 450 ЦК, сторона договору простого товариства, укладеного із зазначенням терміну або із зазначенням мети як скасувальної умови, вправі вимагати розірвання договору у відносинах між собою та іншими товаришами з поважної причини з відшкодуванням іншим товаришам реальної шкоди, заподіяної розірванням договору (ст. 1052). ).

Припинення договору простого товариства тягне за собою поділ майна, що перебував у спільній власності учасників, і виникли у них загальні права вимоги в порядку, встановленому ст. 252 ЦК.

Товариш, який вніс у загальну власність індивідуально певну річ, вправі у разі припинення договору вимагати у судовому порядку повернення йому цієї речі за умови дотримання інтересів інших товаришів і кредиторів. Речі, передані у загальне володіння та (або) користування, повертаються учасникам, що їх надали, без винагороди, якщо інше не передбачено угодою сторін.

З моменту припинення договору простого товариства його учасники несуть солідарну відповідальність за невиконаними загальними зобов'язаннями щодо третіх осіб (п. 2 ст. 1050 ЦК).

Договором простого товариства може бути передбачено, що його існування не розкривається для третіх осіб (негласне товариство) (ст. 1054 ЦК).

Тема 19. ОБОВ'ЯЗКИ З ОДНОСТОРІННИХ ДІЙ

19.1. Зобов'язання з публічної обіцянки нагороди

Відповідно до п. 1 ст. 1055 ЦК особа, яка оголосила публічно про виплату грошової винагороди або видачу іншої нагороди тому, хто вчинить зазначену в оголошенні правомірну дію у встановлений у ній термін, зобов'язана виплатити обіцяну нагороду будь-кому, хто вчинив відповідну дія, зокрема знайшов втрачену, про нагороду, необхідні відомості. Обов'язок виплатити нагороду виникає за умови, що обіцянка нагороди дозволяє встановити, ким вона обіцяна (п. 2 ст. 1055 ЦК).

Обіцянка нагороди звернена до будь-якої особи, яка вчинить зумовлені дії. Проте не можуть претендувати на нагороду особи:

▪ які своєю протиправною поведінкою створили передумови для публічної обіцянки нагороди (що викрали оголошену у розшук річ);

▪ які знайшли таку річ та порушили норми ЦК про знахідку, тобто. які не заявили про знахідку або приховали знайдену річ;

▪ для яких дії, зумовлені в оголошенні про нагороду, є службовим обов'язком.

Розмір винагороди може бути не зазначений: у такому разі він встановлюється угодою сторін, а у разі спору – судом.

Термін дійсності обіцянки може бути визначений безпосередньо у оголошенні. У інших випадках термін передбачається розумним, тобто. відповідним строком об'єктивної зацікавленості особи, яка оголосила про нагороду, в скоєнні обумовлених дій особою, що відгукнулася на це оголошення.

Особа, яка вчинила вказану в оголошенні дію, має право на винагороду незалежно від того, чи вона знала про обіцянку нагороди в момент здійснення даної дії.

Особа, що відгукнулася на оголошення, має право вимагати письмового підтвердження обіцянки, що міститься в ній, і несе ризик наслідків непред'явлення цієї вимоги, якщо виявиться, що оголошення про нагороду не було зроблено зазначеною в ній особою.

У випадках, коли дію, зазначену в оголошенні, вчинили кілька осіб, право на отримання нагороди набуває тієї з них, яка вчинила дану дію першою. При неможливості визначення, хто вчинив відповідну дію першим, і навіть у разі, якщо дія вчинено двома чи більше особами одночасно, нагорода з-поміж них ділиться порівну чи іншому передбаченому угодою з-поміж них розмірі (ст. 1055 ДК).

Відповідно до ст. 1056 ЦК особа, яка оголосила публічно про виплату нагороди, має право в такій же формі відмовитися від цієї обіцянки, крім випадків, коли в самому оголошенні передбачена або з неї випливає неприпустимість відмови або надано певний строк для вчинення дії, за яку обіцяна нагорода, або до моменту оголошення про відмову одна або кілька осіб, що відкликалися, вже виконали вказану в оголошенні дію. Скасування публічної обіцянки нагороди не звільняє того, хто оголосив про нагороду, від відшкодування особам, що відкликалися, витрат, понесених ними у зв'язку з вчиненням обумовленої дії, в межах зазначеної в оголошенні нагороди.

19.2. Зобов'язання з публічного конкурсу

Відповідно до п. 1 ст. 1057 ЦК особа, яка оголосила публічно про виплату грошової винагороди або видачу іншої нагороди за краще виконання роботи або досягнення інших результатів (публічний конкурс), має виплатити (видати) обумовлену нагороду тому, хто відповідно до умов проведення конкурсу визнаний його переможцем.

Громадський конкурс має бути спрямований на досягнення суспільно корисних цілей. Оголошення про публічний конкурс обов'язково має містити такі умови (п. 4 ст. 1057 ЦК):

1) суть завдання;

2) критерії та порядок оцінки результатів;

3) місце, строки та порядок подання результатів;

4) розмір та форму винагороди;

5) порядок та терміни оголошення результатів конкурсу.

Запрошення до конкурсу може бути звернене до різного кола осіб. Відповідно конкурси поділяються на відкриті, обмежені та закриті.

Відкритий конкурс передбачає звернення організатора конкурсу з пропозицією взяти у ньому участь всім бажаючим шляхом оголошення у засобах масової інформації.

Закритий конкурс передбачає направлення такої пропозиції певному колу осіб на вибір організатора конкурсу.

Обмежений конкурс є різновидом відкритого конкурсу, але з допуском до участі в ньому лише осіб, які відповідають обумовленим організатором вимогам (наприклад, дітей певного віку, людей однієї професії тощо).

При проведенні відкритого конкурсу допускається проведення попередньої кваліфікації його учасників для здійснення попереднього відбору осіб, які побажали взяти участь у ньому (абз. 2 п. 3 ст. 1057 ЦК).

У разі конкурсу його організатор може передбачити укладання з переможцем договору використання результату конкурсу. Ця умова є обов'язковою для організатора конкурсу, і він не має права відмовитися від укладання зазначеного договору (п. 5 ст. 1057 ЦК).

Рішення про виплату нагороди має бути винесене та повідомлене учасникам конкурсу у порядку та у строки, які встановлені в оголошенні про конкурс.

Якщо зазначені в оголошенні результати досягнуто у роботі, виконаній спільно двома чи більше особами, нагорода розподіляється відповідно до досягнутою між ними угодою. За недосягнення такої угоди порядок розподілу нагороди визначається судом (ст. 1059 ЦК).

Якщо предмет публічного конкурсу становить створення твору науки, літератури чи мистецтва та умовами конкурсу не передбачено інше, особа, яка оголосила конкурс, набуває переважне право на укладання з автором твору, удостоєного нагороди, договору про використання твору з виплатою йому за це відповідної винагороди (ст. 1060 ЦК).

Особа, яка оголосила громадський конкурс, вправі змінити його умови чи скасувати конкурс, але протягом першої половини встановленого для подання робіт терміну. При цьому відповідне повідомлення має бути зроблене тим же способом, яким було оголошено конкурс. Якщо зазначених умов не дотримано, організатор конкурсу має виплатити винагороду тим, хто виконав роботу, яка задовольняє визначені в оголошенні умови.

У разі зміни умов конкурсу або його скасування особа, яка оголосила конкурс, повинна відшкодувати витрати, понесені будь-якою особою, яка виконала передбачену в оголошенні роботу до того, як їй стало або мало стати відомо про зміну умов конкурсу або його скасування. Організатор конкурсу звільняється від обов'язку відшкодування витрат, якщо доведе, що роботу було виконано не у зв'язку з конкурсом, зокрема до оголошення конкурсу, або свідомо не відповідало умовам конкурсу.

19.3. Зобов'язання з проведення ігор та парі

Гра являє собою розіграш призового фонду, що залежить від збігу випадкових обставин, що формується із внесків самих її учасників, які ризикують ними, вносячи ці внески як плату за право взяти участь у грі. Парі є різновидом гри, в якій настання випадкових виграшних обставин прогнозується самими учасниками парі, але у сфері питань, поставлених їх організатором.

Чинне російське законодавство за загальним правилом не пов'язує виникнення цивільних прав та обов'язків за участю в іграх та парі, відмовляючи в судовому захисті випливають із нього вимог громадян та юридичних осіб (ст. 1062 ЦК). Лише у випадках, прямо передбачених правилами гол. 58 ЦК, відносинам, що виникають у зв'язку з організацією та проведенням ігор та парі, надається правове значення. Зокрема, можливим є судовий захист вимог осіб, які взяли участь в іграх чи парі під впливом обману, насильства, загрози чи зловмисної угоди їх представника з організатором ігор чи парі.

Діяльність щодо організації ігор вважається ліцензійною. Крім Російської Федерації, суб'єктів РФ та муніципальних утворень, всі інші особи можуть виступати як організатори ігор та парі лише на підставі ліцензії, отриманої від уповноваженого державного або муніципального органу.

Відносини між організаторами та учасниками ігор засновані на договорі (п. 1 ст. 1063 ЦК). При цьому ця угода має ризиковий характер тільки для учасника гри, оскільки сума призового фонду завжди менша за суму внесків гравців.

У випадках, передбачених правилами організації ігор, договір між організатором та учасником ігор оформляється видачею лотерейного квитка, квитанції чи іншого документа.

Пропозиція організатора ігор про укладення договору повинна містити умови про термін проведення ігор та порядок визначення виграшу та його розмір (абз. 1 п. 3 ст. 1063 ЦК).

Закон передбачає обов'язок виплати організатором ігор виграшу особам, які відповідно до умов проведення лотереї, тоталізатора або інших ігор визнаються такими, що виграли, у передбачених зазначеними умовами розмірі, формі (грошової або в натурі) та строк, а якщо строк у цих умовах не зазначений - не пізніше 10 днів із визначення результатів игр. У разі невиконання організатором ігор цього обов'язку учасник, що виграв, має право вимагати виплати виграшу, а також відшкодування збитків, заподіяних порушенням договору з боку організатора.

У разі відмови організатора ігор від їх проведення у встановлений термін учасники ігор мають право вимагати від їх організатора відшкодування понесеного через скасування ігор або перенесення їх строку реальної шкоди (ст. 1063 ЦК).

Тема 20. ОБОВ'ЯЗКИ НАСЛІДКИ ЗАЧИНЕННЯ ШКОДИ

20.1. Позадоговірні зобов'язання

Зобов'язання внаслідок заподіяння шкоди відносяться до групи позадоговірних зобов'язань, до яких також належать зобов'язання внаслідок безпідставного збагачення. Від договірних зобов'язань такі зобов'язання відрізняються тим, що їх виникнення обумовлено не волею сторін, вираженою в договорі або іншим чином, а іншими підставами, зазначеними у законі.

У силу зобов'язання внаслідок заподіяння шкоди особа, яка завдала шкоди особи або майну іншої особи (фізичної чи юридичної), зобов'язана відшкодувати її в повному обсязі, а потерпілий має право вимагати відшкодування заподіяної їй шкоди.

Заподіяння шкоди особи або майну іншої особи, за винятком випадків, передбачених законом, є цивільним правопорушенням, за яке повинна наступати цивільно-правова відповідальність. Несіння такої відповідальності становить зміст обов'язку правопорушника у зобов'язанні, яке виникло внаслідок заподіяння шкоди. Відповідальність, що носить позадоговірний характер, за традицією, що йде з римського права, прийнято називати деліктною, а зобов'язання, змістом якого вона є, є деліктним.

Деліктну відповідальність слід відрізняти від договірної, що виникає внаслідок невиконання чи неналежного виконання договірного зобов'язання. Разом з тим, у деяких випадках норми, що регулюють позадоговірні відносини, поширюються і на окремі зобов'язання, що виникають із договорів. Так, згідно зі ст. 1084 ЦК шкода, заподіяна життю чи здоров'ю громадянина під час виконання договірних зобов'язань, відшкодовується за правилами, передбаченими гол. 59 ЦК, якщо законом чи договором не передбачено більшого розміру відповідальності. Аналогічним чином вирішується питання про відповідальність перевізника за шкоду, заподіяну життю чи здоров'ю пасажира (ст. 800 ЦК). Підставою виникнення деліктного зобов'язання є заподіяння шкоди. У п. 1 ст. 1064 ЦК вказується на заподіяння шкоди особи чи майну.

Заподіяння шкоди майну означає порушення майнової сфери особи у вигляді зменшення кількості його майнових благ чи його цінності. У разі заподіяння шкоди особи йдеться про заподіяння шкоди життю (смерть потерпілого) або здоров'ю людини (тілесні ушкодження, хвороба). Як при заподіянні шкоди майну, так і переважно при заподіянні шкоди життю або здоров'ю громадянина відшкодуванню підлягає майнова шкода. Лише у випадках, передбачених законом, допускається компенсація моральної шкоди (п. 1 ст. 151, п. 2 ст. 1099 ЦК).

Моральна шкода - це фізичні чи моральні страждання, заподіяні громадянинові протиправною поведінкою іншої особи.

Відповідно до чинного законодавства за загальним правилом підлягає відшкодуванню моральну шкоду, заподіяну діями, що порушують особисті немайнові права або зазіхають на належні громадянину інші нематеріальні блага. При порушенні майнових прав громадянина моральна шкода підлягає відшкодуванню лише у випадках прямо передбачених законом.

Для настання відповідальності за заподіяння шкоди недостатньо лише факту її заподіяння, необхідно також наявність низки обставин, званих умовами деліктної відповідальності.

Деліктне зобов'язання та відповідно деліктна відповідальність виникають за наявності наступних умов:

▪ протиправність поведінки особи, яка завдала шкоди;

▪ причинний зв'язок між протиправною поведінкою завдавача шкоди і шкодою, що виникла;

▪ вина особи, яка завдала шкоди.

Відповідно до п. 3 ст. 1064 ЦК шкода, заподіяна правомірними діями, підлягає відшкодуванню у випадках, передбачених законом. Отже, як правило, відшкодуванню підлягає шкода, заподіяна неправомірними, протиправними діями.

З поняттям "поведінка завдавача шкоди" пов'язані як його дії, а й бездіяльність. Бездіяльність визнається протиправним, якщо особа була зобов'язана вчинити певну дію, але не зробила цього.

За загальним правилом шкода, заподіяна правомірними діями, відшкодуванню не підлягає. Правомірним, зокрема, визнається заподіяння шкоди під час виконання особою своїх обов'язків, передбачених законом, іншими правовими актами чи професійними інструкціями. Так само розглядається як правомірне заподіяння шкоди дією, на яку дано згоду самого потерпілого, але за умови правомірності цієї згоди.

Найбільш відомим випадком правомірного заподіяння шкоди є заподіяння її у стані необхідної оборони. Відповідно до ст. 1066 ЦК шкода, заподіяна у стані необхідної оборони, відшкодуванню не підлягає, якщо при цьому не було перевищено її меж.

Закон допускає лише один винятковий випадок, коли має відшкодовуватись шкода, заподіяна правомірними діями: заподіяння шкоди у стані нагальної потреби. Стан крайньої необхідності, як випливає із ч. 1 ст. 1067 ЦК, являє собою ситуацію, в якій небезпека, що загрожує самому завданню шкоди або іншим особам, не могла бути усунута іншими засобами, тобто. без заподіяння шкоди потерпілому. Хоча вчинені у своїй дії визнаються правомірними, заподіяний ними шкода підлягає відшкодуванню з прямої вказівки закону (п. 3 ст. 1064, год. 1 ст. 1067 ДК).

Відповідно до ч. 2 ст. 1067 ЦК з урахуванням обставин, за яких було заподіяно таку шкоду, суд може покласти обов'язок його відшкодування на третю особу, на користь якої діяв шкода, що здійснила, або звільнити від відшкодування шкоди повністю або частково як ця третя особа, так і заподіяла шкоду.

Як необхідну умову виникнення відповідальності за заподіяння шкоди виступає також наявність причинного зв'язку між дією (бездіяльністю) заподіювача шкоди і шкодою, що виникла.

Умовою настання деліктної відповідальності (хоч і не завжди обов'язковою) є вина завдавача шкоди. Про існування такої умови свідчить норма п. 2 ст. 1064 ЦК, згідно з якою особа, яка завдала шкоди, звільняється від відшкодування шкоди, якщо доведе, що шкода заподіяна не з її вини. Під виною традиційно розуміється певне психічне ставлення особи до своєї поведінки та її наслідків. Характерним для цивільного права є встановлення презумпції провини завдаючого шкоди: така особа визнається винною, доки не доведе протилежне. Особливість цивільно-правового регулювання відносин, що виникають у зв'язку із заподіянням шкоди, полягає також у передбаченій п. 2 ст. 1064 ЦК можливості існування обов'язку відшкодувати шкоду та за відсутності вини заподіювача шкоди, тобто. у встановленні можливості відповідальності без вини. Такий виняток передбачено, наприклад, нормами про відповідальність за шкоду, заподіяну джерелом підвищеної небезпеки (п. 1 ст. 1079 ЦК); про відповідальність за шкоду, заподіяну незаконними діями органів дізнання, попереднього слідства, прокуратури та суду (ст. 1070 ЦК).

Чинним ЦК вперше передбачено захист прав та інтересів фізичних та юридичних осіб від небезпеки заподіяння шкоди у майбутньому. Відповідно до ст. 1065 ЦК небезпека заподіяння шкоди у майбутньому може бути підставою до позову про заборону діяльності, що створює таку небезпеку. Якщо заподіяна шкода є наслідком експлуатації підприємства, споруди або іншої виробничої діяльності, яка продовжує завдавати шкоди або загрожує новою шкодою, суд має право зобов'язати відповідача, крім відшкодування шкоди, призупинити чи припинити відповідну діяльність. Суд може відмовити у позові про зупинення чи припинення такої діяльності лише у випадку, якщо це суперечить громадським інтересам. Ця відмова не позбавляє, однак, потерпілих права на відшкодування заподіяної їм шкоди.

Причинником шкоди (боржником) може бути будь-який суб'єкт цивільного права: громадянин (фізична особа), юридична особа, а також публічно-правові освіти - Росія, її суб'єкти, муніципальні освіти.

Громадянин може бути визнаний суб'єктом деліктного зобов'язання, відповідальним за заподіяну шкоду, за умови, що він має здатність відповідати за свої дії – деліктоздатність. Таку якість мають повнолітні особи, а також неповнолітні, які досягли 14-річного віку (ст. 26 ЦК). До неділоктоздатних, тобто. не здатні відповідати за заподіяну шкоду, належать неповнолітні віком до 14 років, особи, визнані недієздатними, та особи, які завдали шкоди в такому стані, коли вони не могли розуміти значення своїх дій або керувати ними (ст. 1073, 1076, 1078 ЦК) . У тих випадках, коли шкода завдається діями неділоктоздатної особи, відповідальність за заподіяну нею шкоду несуть особи, зазначені в законі, які і стають суб'єктами деліктних зобов'язань (ст. 1073, 1076 ЦК).

Як суб'єкт відповідальності за заподіяння шкоди може бути юридична особа. У цьому діями юридичної особи визнаються дії її працівників чи членів, вчинені ними у процесі виконання своїх трудових чи членських корпоративних функций.

Відповідно до п. 1 ст. 1068 ЦК юридична особа відшкодовує шкоду, заподіяну її працівником у виконанні трудових (службових, посадових) обов'язків. Поняття "працівник", що використовується в даній нормі, є умовним, оскільки працівниками визнаються як громадяни, які виконують роботу на підставі трудового договору (контракту), так і громадяни, які виконують роботу за цивільно-правовим договором, якщо при цьому вони діяли або повинні були діяти за завданням відповідної юридичної особи та під її контролем за безпечним веденням справ (абз. 2п. 1 ст. 1068 ЦК). Аналогічні правила застосовуються і до випадків заподіяння шкоди працівником громадянина (індивідуального підприємця), у яких відповідальність несе громадянин, який найняв особу, яка завдала шкоди, на роботу або уклала з ним цивільно-правовий договір про виконання робіт.

ЦК містить спеціальну норму, відповідно до якої господарські товариства та виробничі кооперативи відшкодовують шкоду, заподіяну їх учасниками (членами) під час здійснення останніми підприємницької, виробничої чи іншої діяльності товариства чи кооперативу (п. 2 ст. 1068).

Причинниками шкоди та відповідно суб'єктами деліктних зобов'язань можуть бути також публічно-правові утворення. Наприклад, шкода, заподіяна громадянину внаслідок незаконного засудження, незаконного притягнення до кримінальної відповідальності, незаконного застосування адміністративного покарання у вигляді арешту та інших зазначених у п. 1 ст. 1070 ЦК випадках, відшкодовується за рахунок скарбниці Російської Федерації, а у випадках, передбачених законом, за рахунок скарбниці суб'єкта РФ або скарбниці муніципального утворення.

Особи, які спільно завдали шкоди, відповідають перед потерпілим солідарно. Однак за заявою потерпілого та в його інтересах суд має право покласти на таких осіб пайову відповідальність (ст. 1080 ЦК).

Відповідно до ст. 1081 ЦК особа, яка відшкодувала шкоду, заподіяну іншою дієздатною особою, має право зворотної вимоги (регресу) до цієї особи у розмірі виплаченого відшкодування, якщо інший розмір не встановлений законом.

Причинник шкоди, який відшкодував спільно заподіяну шкоду, вправі вимагати від кожного з інших заподіювачів шкоди частку виплаченого потерпілому відшкодування у вигляді, відповідному ступені провини цього причинителя. При неможливості визначити рівень провини частки визнаються рівними.

Публічно-правові освіти у разі відшкодування ними шкоди, заподіяної посадовою особою органів дізнання, попереднього слідства, прокуратури або суду (п. 1 ст. 1070 ЦК), мають право регресу до цієї особи, якщо її вина встановлена ​​вироком суду, який набрав законної сили .

Інший стороною деліктного зобов'язання є потерпілий, тобто. особа, майну чи особистості якої діями іншої особи завдано шкоди. Потерпілими (кредиторами) у зобов'язаннях із заподіяння шкоди можуть бути будь-які суб'єкти цивільного права, у тому числі юридичні особи та публічно-правові освіти.

У разі смерті потерпілого як сторону у деліктному зобов'язанні виступають непрацездатні особи, які перебували на утриманні померлого або мали до дня його смерті право на отримання від нього змісту; дитина померлого, яка народилася після її смерті, а також інші особи, зазначені у п. 1 ст. 1088 ЦК.

У деліктному зобов'язанні потерпілий має право вимагати відшкодування заподіяної йому шкоди, а особа, відповідальна за заподіяння шкоди, зобов'язана задовольнити цю вимогу.

Вимога потерпілого може бути задоволена заподіяльною шкодою добровільно. У разі відмови або ухилення завдавача шкоди від виконання цієї вимоги, потерпілий може звернутися з позовом до суду.

У п. 1 ст. 1064 ЦК встановлено найважливіший принцип деліктної відповідальності - принцип повного відшкодування шкоди, тобто. відшкодування їх у повному обсязі. Водночас закон передбачає деякі винятки з цього принципу, припускаючи зменшення чи збільшення розміру відповідальності заподіяної шкоди.

Зменшення розміру відшкодування допускається лише двох випадках, прямо передбачених ст. 1083 ЦК. По-перше, розмір відшкодування має бути зменшений, якщо виникненню чи збільшенню шкоди сприяла груба необережність самого потерпілого (з урахуванням ступеня провини потерпілого та завдавача шкоди). По-друге, суд може зменшити розмір відшкодування шкоди, заподіяної громадянином, беручи до уваги її майнове становище (за винятком випадків, коли шкода заподіяна діями, вчиненими навмисне). При цьому допускається і подальше зменшення розміру відшкодування шкоди з урахуванням зміни майнового стану громадянина. Так, суд може на вимогу громадянина, який завдав шкоди, зменшити цей розмір, якщо його майнове становище у зв'язку з інвалідністю або досягненням пенсійного віку погіршилося порівняно з становищем на момент присудження відшкодування шкоди. Однак це правило також не підлягає застосуванню, якщо шкода була заподіяна навмисними діями (п. 4 ст. 1090 ЦК).

Можливе й встановлення законом чи договором обов'язку заподіювача шкоди виплатити потерпілим компенсацію понад відшкодування шкоди (абз. 3 п. 1 ст. 1064 ЦК). Наприклад, компенсація моральної шкоди, як передбачено п. 3 ст. 1099 ЦК, здійснюється незалежно від майнової шкоди, що підлягає відшкодуванню, тобто. понад його відшкодування.

Залежно від певних обставин, розмір відшкодування шкоди може змінюватися. Так, потерпілий має право вимагати збільшення розміру відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю, у разі зменшення працездатності (п. 1 ст. 1090 ЦК) або у зв'язку з підвищенням вартості життя та збільшенням мінімального розміру оплати праці (ст. 1091 ЦК).

Нерідко шкода виникає внаслідок не тільки дій (або бездіяльності) завдавача шкоди, а й поведінки самого потерпілого. З юридичної та моральної точки зору очевидно, що в таких випадках особа, яка завдала шкоди, не повинна відповідати без урахування провини потерпілого. Так, якщо шкода виникла внаслідок наміру потерпілого, вона не підлягає відшкодуванню. У тих випадках, коли виникненню або збільшенню шкоди сприяла груба необережність самого потерпілого, розмір відшкодування повинен бути зменшений відповідно до ступеня вини потерпілого та завдавача шкоди (п. 1, абз. 1 п. 2 ст. 1083 ЦК). При грубій необережності потерпілого та відсутності провини завдавача шкоди у випадках, коли його відповідальність настає незалежно від вини (зокрема, заподіяння шкоди джерелом підвищеної небезпеки), розмір відшкодування має бути зменшений або у відшкодуванні шкоди може бути відмовлено, якщо законом не передбачено інше. Однак за наявності зазначених обставин не допускається відмова у відшкодуванні шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю громадянина (абз. 2 п. 2 ст. 1083 ЦК).

Законом передбачено два способи відшкодування шкоди:

▪ відшкодування його в натурі (надання речі того ж роду та якості, виправлення пошкодженої речі тощо);

▪ відшкодування завданих збитків.

При стягненні завданих збитків обліку підлягає як реальні збитки, а й втрачена вигода (ст. 1082, п. 2 ст. 15 ДК).

20.2. Відповідальність за шкоду, заподіяну органами публічної влади та їх посадовими особами

Відповідно до ст. 53 Конституції кожен має право на відшкодування державою шкоди, заподіяної незаконними діями (або бездіяльністю) органів державної влади чи їх посадових осіб. Поряд із громадянами таким правом володіють і юридичні особи. Цивільне законодавство передбачає відповідальність і за шкоду, заподіяну діями (бездіяльністю) органів місцевого самоврядування та відповідно їх посадових осіб.

Відповідальність за шкоду, заподіяну їх органами чи посадовими особами під час здійснення владних функцій, несуть публічно-правові освіти. Шкода відшкодовується з допомогою скарбниці Російської Федерації, суб'єкта РФ чи муніципального освіти (ст. 1069 ДК). У свою чергу скарбницю представляють фінансові органи, що розпоряджаються нею (міністерства, управління або департаменти фінансів), якщо тільки відповідно до п. 3 ст. 125 ЦК цей обов'язок не покладено на інший орган, юридична особа або громадянина (ст. 1071 ЦК). Відшкодуванню у разі підлягає як шкода, заподіяний особистості і майну громадянина чи майну юридичної особи (п. 1 ст. 1064 ДК), і заподіяний громадянину моральну шкоду (ст. 151 ДК).

Найважливішою умовою настання відповідальності органів публічної влади та їх посадових осіб за заподіяння шкоди є незаконність їх дій (або бездіяльності). Сучасне законодавство вирішує питання, на кому лежить тягар доведення при з'ясуванні правомірності дій відповідних органів прокуратури та посадових осіб, на користь громадянина, встановлюючи, що у спірних випадках державні органи та інші суб'єкти, наділені владними повноваженнями, повинні довести законність своїх дій (год. 1 ст.249 Цивільного процесуального кодексу РФ). Протиправними можуть бути як дії відповідних органів прокуратури та їх посадових осіб, а й їх бездіяльність, тобто. невчинення ними тих дій, які вони були зобов'язані вчинити, що спричинило заподіяння шкоди громадянину чи юридичній особі.

Закон не містить жодних інших застережень щодо умов відповідальності за шкоду, заподіяну вищевказаними суб'єктами. Із цього випливає, що до неї повинні застосовуватися загальні правила деліктної відповідальності, у тому числі про вину заподіяльника шкоди як необхідну умову такої відповідальності, наявність якої передбачається (п. 2 ст. 1064 ЦК).

Законом особливо регламентується відповідальність за шкоду, заподіяну незаконними діями правоохоронних органів - органів дізнання, попереднього слідства, прокуратури та суду (ст. 1070 ЦК). Відповідальність за заподіяння шкоди громадянину чи юридичній особі цими органами настає, зокрема, у випадках:

▪ незаконного засудження;

▪ незаконне притягнення до кримінальної відповідальності;

▪ незаконне застосування в якості запобіжного заходу взяття під варту або підписки про невиїзд;

▪ незаконне застосування адміністративного покарання у вигляді арешту або призупинення діяльності юридичної особи (п. 1 ст. 1070 ЦК).

Шкода, заподіяна громадянину чи юридичній особі зазначеними діями, відшкодовується з допомогою скарбниці Російської Федерації, а випадках, передбачених законом, з допомогою скарбниці суб'єкта РФ чи скарбниці муніципального образования. При цьому особливо наголошується на необхідності відшкодування такої шкоди в повному обсязі (п. 1 ст. 1070 ЦК), включаючи компенсацію громадянину моральної шкоди (ст. 1100 ЦК). Особливість відповідальності полягає в тому, що вона настає незалежно від вини посадових осіб відповідних правоохоронних органів.

Відповідно до п. 3 ст. 1084 ЦК Російська Федерація, суб'єкт РФ або муніципальне утворення у разі відшкодування ними шкоди, заподіяної посадовою особою органів дізнання, попереднього слідства, прокуратури або суду (п. 1 ст. 1070 ЦК), мають право регресу до цієї особи, якщо її вина встановлена ​​вироком суду, який набрав законної сили.

20.3. Відповідальність за шкоду, заподіяну неповнолітніми та недієздатними громадянами

Неповнолітні віком до 14 років не відповідають за заподіяну їм шкоду, тобто. повністю недіктоспроможні. Відповідно до п. 1 ст. 1073 ЦК відповідальність за шкоду, заподіяну малолітнім, несуть її батьки (усиновлювачі) або опікуни. Ці особи відповідають за шкоду за наявності загальних підстав деліктної відповідальності. Протиправність їх поведінки полягає у поганому вихованні дитини, у нездійсненні його належного нагляду, тобто. у неналежному виконанні ними обов'язків, покладених ними законом (ст. 63, 150 Сімейного кодексу РФ). При цьому відповідальність за шкоду покладається на обох батьків, оскільки вони однаково зобов'язані виховувати дітей незалежно від того, чи проживають вони разом з ними чи окремо.

Для покладання батьків (усиновлювачів) чи опікуна відповідальності необхідно встановити наявність причинного зв'язку між їх протиправним поведінкою і шкодою, тобто. визначити, що саме внаслідок поганого виховання, нездійснення нагляду дитина здійснила дію, що спричинило виникнення шкоди. Законом встановлено презумпцію вини батьків (усиновлювачів) або опікуна за заподіяння шкоди дитиною віком до 14 років: ці особи звільняються від відповідальності, якщо доведуть, що шкода виникла не з їхньої вини (п. 1 ст. 1073 ЦК). Згідно з чинним законодавством батьки, позбавлені батьківських прав, не звільняються повністю від відповідальності за шкоду, заподіяну неповнолітніми. Таку відповідальність вони несуть протягом трьох років після позбавлення батьківських прав (ст. 1075 ЦК).

Законом також встановлено відповідальність за шкоду, заподіяну малолітнім, які перебувають у відповідній виховній, лікувальній установі, установі соціального захисту населення або іншій аналогічній установі, яка в силу закону є його опікуном (ст. 35 ЦК). Такі установи відповідають за цю шкоду, якщо не доведуть, що вона виникла не з їхньої вини (п. 2 ст. 1073 ЦК). Якщо малолітній завдав шкоди в той час, коли він перебував під наглядом освітньої, виховної, лікувальної або іншої установи, яка зобов'язана здійснювати за ним нагляд, або особи, яка здійснює нагляд на підставі договору, ця установа або особа відповідає за шкоду, якщо не доведе, що шкода виникла не з його вини у здійсненні нагляду (п. 3 ст. 1073 ЦК).

Неповнолітні, які досягли 14-річного віку, самостійно несуть відповідальність за заподіяну шкоду на загальних підставах (п. 1 ст. 1074 ЦК). У зв'язку з цим вимога потерпілого про відшкодування шкоди має бути пред'явлена ​​самому неповнолітньому, який і має бути відповідачем за таким позовом у суді. Водночас закон враховує, що неповнолітній у зазначеному віці не завжди має заробіток, доходи, майно, достатнє для відшкодування заподіяної шкоди. Відповідно, щоб забезпечити відновлення порушених інтересів потерпілого в таких випадках, передбачається, що шкода має бути відшкодована повністю або в недостатній частині її батьками (усиновлювачами) або піклувальником, якщо вони не доведуть, що шкода виникла не з їхньої вини, тобто шкода. що вони здійснювали свої батьківські обов'язки належним чином (абз. 1 п. 2 ст. 1074 ЦК). Таким чином, відповідальність цих осіб має додатковий (субсидіарний) характер.

Якщо неповнолітній віком від 14 до 18 років, який потребує піклування, знаходився у відповідній виховній, лікувальній установі, установі соціального захисту населення або іншій аналогічній установі, яка в силу закону є його піклувальником (ст. 35 ЦК), ця установа зобов'язана відшкодувати шкоду повністю, а то й доведе, що шкода виникла з його вини (абз. 2 п. 2 ст. 1074 ДК).

Відповідно до п. 3 ст. 1074 ЦК обов'язок батьків (усиновлювачів), піклувальника та відповідної установи з відшкодування шкоди, заподіяної неповнолітнім віком від 14 до 18 років, припиняється за наявності таких обставин:

▪ досягненні шкоди повноліття;

▪ поява у цієї особи до досягнення нею повноліття доходів або майна, достатніх для відшкодування шкоди;

▪ набуття неповнолітнім повної дієздатності (у зв'язку з одруженням або емансипацією).

Громадянин, визнаний судом недієздатним на підставах, передбачених ст. 29 ЦК, є повністю недіктоспроможним. Шкода, заподіяна таким громадянином, відшкодовує її опікун або організація, яка зобов'язана здійснювати за ним нагляд. Дані суб'єкти звільняються від відповідальності, якщо доведуть, що шкода виникла з їхньої вини, тобто. що вони здійснювали нагляд за визнаною недієздатною особою, яка страждає на психічний розлад, належним чином (п. 1 ст. 1076 ЦК). Якщо опікун помер або не має достатніх засобів для відшкодування шкоди, заподіяної життю або здоров'ю потерпілого, а сам заподіяний шкоди має такі засоби, суд з урахуванням майнового становища потерпілого та заподіювача шкоди, а також інших обставин має право прийняти рішення про відшкодування шкоди повністю або частково. рахунок самого заподіювача шкоди (п. 3 ст. 1076 ЦК).

Необхідно відзначити, що громадянин, обмежений у дієздатності внаслідок зловживання спиртними напоями чи наркотичними засобами, зберігає деліктоздатність у повному обсязі і тому повинен сам відшкодовувати заподіяну їм шкоду (ст. 1077 ЦК).

Дієздатний громадянин або неповнолітній віком від 14 до 18 років, який завдав шкоди в такому стані, коли він не міг розуміти значення своїх дій або керувати ними, не відповідає за заподіяну їм шкоду (абз. 1 п. 1 ст. 1078 ЦК). При цьому маються на увазі такі випадки, коли в особи виникла тимчасова нездатність усвідомлювати свої дії або керувати ними, викликана якимись несподіваними факторами (сильне душевне хвилювання, короткочасне загострення хвороби і т.п.). Якщо ж шкода заподіяна особою, яка не могла розуміти значення своїх дій або керувати ними внаслідок стійкого психічного розладу, обов'язок щодо його відшкодування може бути покладений судом на мешканців спільно з цією особою його працездатного чоловіка, батьків, повнолітніх дітей, які знали про такий психічний розлад завдавача шкоди, але не ставили питання про визнання її недієздатною (п. 3 ст. 1078 ЦК).

Важливе значення має норма п. 2 ст. 1078 ЦК, згідно з якою правило про звільнення від відповідальності за заподіяння шкоди не застосовується в тих випадках, коли заподіювач шкоди сам привів себе до стану, в якому він не міг розуміти значення своїх дій або керувати ними, вживанням спиртних напоїв, наркотичних засобів або іншим способом .

Обов'язок по відшкодуванню шкоди (повністю або частково) може бути покладено на особу, яка завдала шкоди в такому стані, якщо шкода заподіяна життю або здоров'ю потерпілого. При цьому суд враховує майнове становище потерпілого та заподіювача шкоди, а також інші обставини (абз. 2 п. 1 ст. 1078 ЦК).

20.4. Відповідальність за шкоду, заподіяну джерелом підвищеної небезпеки

Відповідно до ст. 1079 ЦК юридичні особи та громадяни, діяльність яких пов'язана з підвищеною небезпекою для оточуючих (використання транспортних засобів, механізмів, електричної енергії високої напруги, атомної енергії, вибухових речовин, сильнодіючих отрут тощо); здійснення будівельної та іншої пов'язаної з нею діяльності та ін), зобов'язані відшкодувати шкоду, заподіяну джерелом підвищеної небезпеки, якщо не доведуть, що шкода виникла внаслідок непереборної сили чи наміру потерпілого.

Питання понятті джерела підвищеної небезпеки є спірним. Зокрема, як і науці громадянського права, і у судовій практиці як даного джерела розглядаються діяльність, що створює підвищену небезпеку оточуючих, чи предмети матеріального світу, створюють таку небезпеку. У ст. 1079 ЦК законодавець дає лише зразковий перелік видів діяльності, що становить підвищену небезпеку для оточуючих. Через різноманіття видів такої діяльності та постійного розвитку науки і техніки, що збільшує їх число, цей перелік не може бути вичерпним. Суб'єктами відповідальності за шкоду, заподіяну джерелом підвищеної небезпеки, є власники такого джерела.

Під власником джерела підвищеної небезпеки розуміються юридична особа або громадянин, які володіють джерелом підвищеної небезпеки на праві власності, праві господарського відання або праві оперативного управління або на іншій законній підставі (на праві оренди, за довіреністю на право керування транспортним засобом, через розпорядження відповідного органу про передачу йому джерела підвищеної небезпеки тощо) (абз. 2 п. 1 ст. 1079 ЦК).

З наведеного визначення випливають два важливі висновки. По-перше, згідно з чинним законодавством власником джерела підвищеної небезпеки визнається не лише його власник, а й будь-який інший його титульний власник. По-друге, не визнається власником джерела підвищеної небезпеки і не несе відповідальності за шкоду перед потерпілою особа, яка безпосередньо керує нею через трудові відносини з власником цього джерела (шофер, машиніст, оператор та ін.).

За загальним правилом особи, які спільно завдали шкоди, відповідають перед потерпілим солідарно (ч. 1 ст. 1080 ЦК). Відповідно власники джерел підвищеної небезпеки несуть солідарну відповідальність за шкоду, заподіяну внаслідок взаємодії цих джерел (зіткнення транспортних засобів тощо) третім особам, на підставах, передбачених п. 1 ст. 1079 ЦК (абз. 1 п. 3 ст. 1079 ЦК).

Особливість відповідальності за заподіяння шкоди джерелом підвищеної небезпеки у тому, що це відповідальність настає незалежно від вини власника такого джерела. З наведеного правила є виняток. Воно виражене у нормі абз. 2 п. 3 ст. 1079 ЦК, згідно з якою шкода, заподіяна в результаті взаємодії джерел підвищеної небезпеки їхнім власникам, відшкодовується на загальних підставах (ст. 1064 ЦК), тобто. з урахуванням провини кожного їх.

Підставами звільнення власника джерела підвищеної небезпеки від відповідальності є:

1) непереборна сила;

2) намір потерпілого;

3) груба необережність потерпілого;

5) неправомірне заволодіння джерелом підвищеної небезпеки третьою особою (п. 1 ст. 1079 ЦК).

Груба необережність самого потерпілого може бути підставою як для часткового, так і для повного звільнення від відповідальності за шкоду, заподіяну джерелом підвищеної небезпеки. Якщо груба необережність потерпілого сприяла виникненню чи збільшенню шкоди, то залежно від ступеня провини потерпілого та завдавача шкоди власник джерела підвищеної небезпеки підлягає частковому звільненню від відповідальності (абз. 1 п. 2 ст. 1083 ЦК). За відсутності вини заподіювача шкоди груба необережність потерпілого може бути підставою як часткового, так повного звільнення власника джерела підвищеної небезпеки від відповідальності. Однак груба необережність потерпілого не може бути підставою для повного звільнення від відповідальності власника джерела підвищеної небезпеки, якщо шкода заподіяна життю чи здоров'ю громадянина (абз. 2 п. 2 ст. 1079 ЦК).

Вина потерпілого, якому завдано шкоди джерелом підвищеної небезпеки, не враховується при відшкодуванні додаткових витрат (п. 1 ст. 1085 ЦК), при відшкодуванні шкоди у зв'язку зі смертю годувальника (ст. 1089 ЦК), а також при відшкодуванні витрат на поховання (ст. 1094 ЦК).

Суд може зменшити розмір відшкодування шкоди, заподіяної громадянином-власником джерела підвищеної небезпеки, з урахуванням її майнового стану, за винятком випадків, коли шкода була заподіяна діями, скоєними навмисне (п. 1 ст. 1079, п. 3 ст. 1083 ЦК).

Відповідно до п. 2 ст. 1079 ЦК власник джерела підвищеної небезпеки не відповідає за шкоду, заподіяну цим джерелом, якщо доведе, що джерело вибуло з його володіння внаслідок протиправних дій третіх осіб. Відповідальність за шкоду, заподіяну джерелом підвищеної небезпеки, у таких випадках несуть особи, які протиправно заволоділи джерелом. За наявності провини власника джерела підвищеної небезпеки у протиправному вилученні цього джерела з його володіння (наприклад, у випадках неналежної охорони, залишення ключів у замку запалювання автомобіля тощо) відповідальність може бути покладена як на власника, так і на особу, яка неправомірно заволоділа джерелом підвищеної небезпеки, залежно від ступеня їхньої провини.

20.5. Відповідальність за шкоду, заподіяну життю чи здоров'ю громадянина

Шкода, заподіяна життю чи здоров'ю громадянина, виражається у смерті людини або пошкодження її здоров'я (каліцтва, інша травма, хвороба). Така шкода у всіх випадках не може бути відшкодована в натурі, ні компенсована грошовими коштами. Проте за його заподіянні потерпілий зазвичай зазнає майнових втрат, оскільки він тимчасово чи постійно позбавляється можливості отримання колишнього заробітку чи іншого доходу, змушений нести додаткові витрати на лікування тощо. У разі смерті громадянина такі втрати можуть зазнати близьких йому осіб, які позбавляються внаслідок цього джерела утримання або доходів. Такі втрати потерпілого чи близьких йому осіб підлягають відшкодуванню причинниками шкоди рамках деліктних зобов'язань. На цих підставах потерпілому, крім того, компенсується заподіяна моральна шкода, тому заподіяння шкоди життю чи здоров'ю є в силу закону однією з підстав виникнення деліктних зобов'язань.

Шкода, заподіяна життю чи здоров'ю громадянина, підлягає відшкодуванню у межах позадоговірних зобов'язань й у випадках, що він є результатом неналежного виконання договору (цивільно-правового, трудового) чи виконання обов'язків за договором, не що з його порушенням. Відповідно до ст. 1084 ЦК шкода, заподіяна життю або здоров'ю громадянина при виконанні договірних зобов'язань, а також при виконанні обов'язків військової служби, служби в міліції та інших відповідних обов'язків відшкодовується за загальними правилами про відповідальність за шкоду, заподіяну життю чи здоров'ю, якщо законом або договором не передбачено більше Високий розмір відповідальності.

Застраховані відповідно до законодавства про соціальне страхування працівники мають право на відшкодування шкоди відповідно до норм гол. 59 ЦК у частині, що перевищує забезпечення зі страхування.

У зв'язку із заподіянням громадянинові каліцтва чи іншого пошкодження його здоров'я компенсації підлягає насамперед втрачений потерпілим заробіток чи інший дохід, який він мав чи безумовно міг мати до пошкодження його здоров'я (п. 1 ст. 1085 ЦК). При визначенні розміру відшкодування може враховуватися заробіток чи інший дохід, який потерпілий міг мати після шкоди його здоров'ю.

Особливість чинного законодавства полягає в тому, що втрачений потерпілим заробіток чи дохід не підлягає зменшенню на суму призначених йому у зв'язку з каліцтвом чи іншим ушкодженням здоров'я пенсій, допомог та інших виплат, які не повинні зараховуватися за рахунок відшкодування шкоди. Не зараховується в рахунок такого відшкодування та заробіток чи дохід, який отримує потерпілий після пошкодження його здоров'я (п. 2 ст. 1085 ЦК). Таким чином, наразі значно підвищено гарантії захисту майнових інтересів осіб, здоров'ю яких було завдано шкоди. Крім того, обсяг та розмір відшкодування шкоди, що належить потерпілому, можуть бути збільшені законом або договором (п. 3 ст. 1083 ЦК).

Розмір підлягає відшкодуванню втраченого потерпілим заробітку (доходу) визначається у відсотках до його середнього місячного заробітку (доходу) до каліцтва чи іншого пошкодження здоров'я або до втрати ним працездатності, відповідних ступеня втрати потерпілим професійної працездатності, а за відсутності професійної працездатності ( п. 1 ст.1086 ЦК).

Відповідно до п. 2 ст. 1086 ЦК до складу втраченого заробітку (доходу) потерпілого включаються всі види оплати його праці за трудовими та цивільно-правовими договорами як за місцем основної роботи, так і за сумісництвом, що обкладаються прибутковим податком. Доходи від підприємницької діяльності, а також авторський гонорар включаються до складу втраченого заробітку, причому доходи від підприємницької діяльності включаються на підставі даних податкової інспекції. Усі види заробітку (доходу) враховуються у сумах, нарахованих до стягнення податків.

Середньомісячний заробіток (дохід) потерпілого підраховується шляхом поділу загальної суми його заробітку (доходу) за 12 місяців роботи, що передували пошкодженню здоров'я, на 12. загальної суми заробітку (доходу) за фактично опрацьовану кількість місяців, що передували пошкодженню здоров'я, на кількість цих місяців.

У разі, коли потерпілий на момент заподіяння шкоди не працював, враховується за його бажанням заробіток до звільнення або звичайний розмір винагороди працівника його кваліфікації в цій місцевості, але в обох випадках не менше ніж п'ятиразовий мінімальний розмір оплати праці (п. 4 ст. 1086 ЦК) .

Внаслідок отриманої травми або іншого пошкодження здоров'я потерпілий може отримати лише короткочасний розлад здоров'я, при якому йому має бути компенсовано втрачений ним заробіток чи інший дохід за весь час хвороби. Проте результатом заподіяння шкоди здоров'ю потерпілого може стати стійка чи невосстановимая втрата їм працездатності. І тут визначення розміру підлягає відшкодуванню шкоди необхідно встановлення ступеня втрати професійної працездатності, тобто. ступеня зниження здатності потерпілого до раніше виконуваної ним праці за наявною в нього спеціальності та кваліфікації.

Ступінь втрати професійної працездатності (у відсотках) визначають установи Державної служби медико-соціальної експертизи, що входять до структури органів соціального захисту населення (безпосередньо її визначають медико-соціальні експертні комісії – МСЕК). Залежно від встановленої експертизою ступеня втрати зазначеної працездатності, потерпілий визнається інвалідом однієї з трьох груп.

За відсутності потерпілого професійної працездатності враховується ступінь втрати їм загальної працездатності, тобто. здібності до некваліфікованої праці, що не вимагає спеціальних знань та навичок. Вона встановлюється аналогічно.

Враховується також груба необережність самого потерпілого, що сприяла виникненню чи збільшенню шкоди (ст. 1083 ЦК). При цьому розмір відшкодування зменшується пропорційно до ступеня провини потерпілого.

У разі заподіяння шкоди здоров'ю малолітнього (що не досягло 14 років), який не мав заробітку або доходу, заподіювач відшкодовує лише додаткові витрати, спричинені пошкодженням здоров'я, та моральну шкоду. Після досягнення малолітнім потерпілим 14 років, і навіть при заподіянні шкоди неповнолітньому віком від 14 до 18 років, який має заробітку (доходу), причинник зобов'язаний відшкодувати шкоду, пов'язані з втратою чи зменшенням його працездатності, з п'ятикратного мінімального розміру оплаты. Якщо на час ушкодження його здоров'я неповнолітній мав заробіток, то шкода відшкодовується виходячи з розміру цього заробітку, але не нижче від п'ятиразового мінімального розміру оплати праці. Після початку трудової діяльності неповнолітній, здоров'ю якого було раніше завдано шкоди, вправі вимагати збільшення розміру відшкодування шкоди виходячи з одержуваного ним заробітку, але не нижче розміру винагороди, встановленого за посадою, або заробітку працівника тієї ж кваліфікації за місцем його роботи (ст. 1087 ЦК).

При заподіянні шкоди здоров'ю громадянина відшкодуванню поряд із втраченим заробітком (доходом) підлягають також спричинені пошкодженням здоров'я додаткові витрати, у тому числі:

▪ на лікування та придбання ліків;

▪ додаткове харчування;

▪ протезування;

▪ сторонній догляд;

▪ санаторно-курортне лікування;

▪ придбання спеціальних транспортних засобів;

▪ підготовку до іншої професії.

Усі зазначені додаткові витрати відшкодовуються потерпілому, якщо встановлено, що він потребує відповідних видів допомоги та догляду та не має права на їхнє безоплатне отримання (п. 1 ст. 1085 ЦК). Така потреба має бути підтверджена висновком медико-соціальної експертизи, а у спірних випадках може бути встановлена ​​судом. При визначенні розміру відшкодування додаткових витрат не враховується вина потерпілого у виникненні чи збільшенні шкоди (абз. 3 п. 2 ст. 1083 ЦК).

Крім того, потерпілий вправі вимагати грошової компенсації завданої ним моральної шкоди понад відшкодування заподіяної йому майнової шкоди (ст. 151, п. 3 ст. 1099 ЦК).

У законі містяться спеціальні правила відшкодування шкоди, заподіяної смертю годувальника. Відповідно до цих правил у разі смерті потерпілого, який був годувальником, право на відшкодування шкоди мають (п. 1 ст. 1088 ЦК):

1) непрацездатні особи, які перебували на утриманні померлого або мали до дня його смерті право на отримання від нього утримання (неповнолітні діти, чоловіки віком від 60 років і жінки віком від 55 років, інваліди);

2) дитина померлого, яка народилася після його смерті;

3) один із батьків, чоловік або інший член сім'ї потерпілого, який не працює і зайнятий доглядом за тими, хто перебував на утриманні померлого його малолітніми (не досягли 14 років), або дітьми, онуками, братами, сестрами (незалежно від віку). При цьому у разі настання непрацездатності за віком чи станом здоров'я в період здійснення догляду зазначеною особою останнє зберігає право на відшкодування шкоди після закінчення догляду;

4) особи, які перебували на утриманні померлого та стали непрацездатними протягом п'яти років після його смерті.

Шкода, заподіяна смертю годувальника, відшкодовується протягом строків, передбачених п. 2 ст. 1088 ЦК (неповнолітнім - до досягнення 18 років; учням за очною формою навчання - до закінчення навчання, але не більше ніж до 23 років; жінкам віком від 55 років і чоловікам віком від 60 років - довічно; інвалідам - ​​протягом терміну дії інвалідності тощо. д.).

Особам, які мають право на відшкодування шкоди у зв'язку зі смертю годувальника, шкода відшкодовується у розмірі тієї частки заробітку (доходу) померлого, яку вони отримували або мали право отримувати на свій утримання за його життя (за винятком частки, що припадає на самого померлого). При розрахунку цієї частки враховуються частки всіх осіб, у тому числі працездатних, які перебували на утриманні цієї особи, а також осіб, які хоч і не перебували на її утриманні, але мали право на отримання від неї змісту. При цьому у розмір відшкодування не зараховуються пенсії, призначені особам, що мають на нього, як до, так і після смерті годувальника, а також одержувані ними заробіток, стипендія та інші доходи (п. 2 ст. 1089 ЦК). Чи не підлягає обліку і вина потерпілого в заподіянні йому смерті. Разом про те допускається збільшення зазначеного розміру відшкодування законом чи договором.

Середній заробіток чи інший дохід потерпілого визначається за тими самими правилами, як і заподіянні шкоди здоров'ю громадянина. Однак до складу доходів померлого в даному випадку включаються одержувані ним за життя пенсія, довічний утримання та інші подібні виплати (п. 1 ст. 1089 ЦК).

Розмір відшкодування може бути збільшений законом чи договором (п. 3 ст. 1089 ЦК). Крім того, утриманці мають право на компенсацію моральної шкоди понад встановлений розмір відшкодування завданих ними майнових збитків.

Особи, відповідальні за шкоду, спричинену смертю потерпілого, зобов'язані відшкодувати необхідні витрати на поховання особі, яка понесла ці витрати. Допомога на поховання, отримане громадянами, які зазнали ці витрати, в рахунок відшкодування шкоди безпосередньо не зараховується (ст. 1094 ЦК), проте вона враховується при визначенні складу та розміру тих необхідних витрат, які мали здійснюватися за рахунок особи, яка фактично їх понесла. У разі також не підлягає обліку вина потерпілого.

Відшкодування шкоди, спричиненої зменшенням працездатності чи смертю потерпілого, проводиться, зазвичай, періодичними, щомісячними платежами. За наявності поважних причин суд з урахуванням можливостей заподіювача шкоди може на вимогу громадянина, що має право на відшкодування шкоди, присудити йому належні платежі одноразово, але не більше ніж за три роки (п. 1 ст. 1092 ЦК).

Додаткові витрати відшкодовуються у вигляді виробництва одноразових платежів, причому такі платежі може бути неодноразовими. Можливе відшкодування таких витрат на майбутній час (п. 2 ст. 1092 ЦК). Суми щодо відшкодування моральної шкоди та витрат на поховання виплачуються одноразово.

Законом (п. 1 та 2 ст. 1090 ЦК) передбачено можливість відповідної зміни розміру відшкодування шкоди, заподіяної здоров'ю, у випадках, якщо працездатність потерпілого зменшилася або зросла порівняно з тією, яка була у нього на момент присудження відшкодування шкоди. Аналогічний вплив на розмір відшкодування цієї шкоди може вплинути і на зміну майнового стану громадянина, який завдав шкоди (п. 3, 4 ст. 1090 ЦК).

Суми виплачуваного потерпілому або його утриманцям відшкодування підлягають індексації у разі підвищення вартості життя або пропорційного збільшення у зв'язку з підвищенням мінімального розміру оплати праці (ст. 1091 ЦК).

Розмір відшкодування з нагоди втрати годувальника, що виплачується конкретним утриманцям, також може бути змінений за допомогою перерахунку у випадках:

▪ народження дитини після смерті годувальника;

▪ призначення або припинення виплати відшкодування особам, зайнятим доглядом за дітьми, онуками, братами та сестрами померлого годувальника (п. 3 ст. 1089 ЦК).

У разі ліквідації юридичної особи, визнаної в установленому порядку відповідальною за шкоду, заподіяну життю чи здоров'ю, відповідні платежі мають бути капіталізовані (тобто відокремлені у загальній сумі за весь період передбачуваних виплат) для передачі їх організації, яка зобов'язана в майбутньому здійснювати виплати потерпілому за правилами, визначеними спеціальним законом чи іншими правовими актами (п. 2 ст. 1093 ЦК).

На вимоги про відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю громадян, не поширюється позовна давність. Однак вимоги, пред'явлені після закінчення трьох років з моменту виникнення права на відшкодування такої шкоди, задовольняються лише за три роки, що передували пред'явленню позову.

У чинному ЦК особливо виділено норми про відповідальність за шкоду, заподіяну внаслідок недоліків товарів, робіт чи послуг життя, здоров'ю чи майну громадян чи майну юридичних (§ 3 гл. 59).

Тема 21. ЗОБОВ'ЯЗАННЯ НАСЛІДКИ НЕПІДСТАВНОГО ЗБАГАЧЕННЯ

Відповідно до п. 1 ст. 1102 ЦК особа, яка без встановлених законом, іншими правовими актами або правочином підстав придбала або зберегла майно (придбувач) за рахунок іншої особи (потерпілої), зобов'язана повернути останньому безпідставно придбане або збережене майно, за винятком випадків, передбачених ст. 1109 ЦК.

Зобов'язання з безпідставного збагачення традиційно називають кондикційними (від латів. condictio - отримання). Суб'єктами таких зобов'язань виступають набувач (боржник) та потерпілий (кредитор). Ними можуть бути як громадяни, і юридичних осіб.

Підстава виникнення зобов'язання з безпідставного збагачення становлять такі обставини:

1) одна особа набуває або зберігає майно за рахунок іншої;

2) майно купується чи зберігається без передбачених законом, іншими правовими актами чи правочином підстав.

Придбання майна у цьому випадку є кількісне прирощення майна чи підвищення його вартості без праці відповідних витрат набувачем.

Заощадження майна означає, що особа повинна була витратити свої кошти, але не витратила їх завдяки витратам іншої особи, або в результаті невиплати іншій особі належної винагороди.

Безпідставне придбання або заощадження можуть виникнути внаслідок дій та подій.

Дії, що призводять до безпідставного придбання (заощадження) майна, різноманітні. Ними можуть бути дії самого потерпілого (наприклад, повторне виконання виконаного зобов'язання); дії третіх осіб (наприклад, помилкова видача речі, що знаходилася на зберіганні, не поклажодавцю, а іншій особі), дії набувача майна (наприклад, викрадення ним чужих речей, які визначаються родовими ознаками). Дії, що породжують зобов'язання з безпідставного збагачення, можуть бути правомірними та неправомірними.

Підставами виникнення зобов'язань із безпідставного збагачення можуть у деяких випадках бути і події (наприклад, перенесення внаслідок повені майна, що належить власнику дачної ділянки, на ділянку сусіда).

Для виникнення зобов'язання з необґрунтованого збагачення необхідно також, щоб майно було придбано або збережено безпідставно. Необгрунтованим вважається придбання чи заощадження, не засноване на законі, іншому правовому акті чи угоді.

Придбання (збереження) майна визнається безпідставним, якщо його правова підстава відпала згодом (наприклад, у зв'язку з поворотом виконання скасованого чи зміненого судового рішення, визнанням заповіту недійсним).

Безпідставне збагачення однієї особи за рахунок іншої незалежно від того, в якій формі вона відбулася, породжує між набувачем і потерпілим зобов'язання щодо відшкодування потерпілому майнових втрат.

Відповідно до ст. 1104 ЦК майно, що становить безпідставне збагачення набувача, має бути повернене потерпілому в натурі. Якщо неможливо повернути в натурі безпідставно отримане або заощаджене майно, покупець повинен відшкодувати потерпілому дійсну вартість цього майна на момент його придбання, а також збитки, спричинені подальшою зміною вартості майна, якщо покупець не відшкодував його вартість негайно після того, як дізнався про безпідставність збагачення.

Особа, яка безпідставно тимчасово користувалася чужим майном без наміру його придбати (наприклад, незаконно використовувала службове майно в особистих цілях) або чужими послугами, повинна відшкодувати потерпілому те, що воно зберегло внаслідок такого користування, за ціною, що існувала під час, там, де воно відбувалося (ст. 1105 ЦК).

Норми про безпідставне збагачення застосовуються лише тоді, коли у набувача знаходяться речі, що визначаються родовими ознаками. Щодо індивідуально-визначених речей повинні застосовуватись норми про витребування майна з чужого незаконного володіння (ст. 301 – 303, 305 ЦК). У разі повинен пред'являтися не кондикційний, а виндикационный позов.

У зобов'язаннях із безпідставного збагачення на набувачі також лежить обов'язок відшкодування потерпілому неотриманих доходів. На суму безпідставного грошового збагачення підлягають нарахуванню відсотки користування чужими коштами (ст. 395 ДК) з того часу, коли покупець дізнався чи мусив дізнатися про безпідставність отримання чи заощадження коштів (ст. 1107 ДК).

Відповідно до ст. 1109 ЦК не підлягають поверненню як безпідставне збагачення:

▪ майно, передане на виконання зобов'язання до настання терміну виконання, якщо зобов'язанням не передбачено інше;

▪ майно, передане на виконання зобов'язання після закінчення строку позовної давності;

▪ заробітна плата та прирівняні до неї платежі, пенсії, допомоги, стипендії, відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю, аліменти та інші грошові суми, надані громадянину як засіб для існування, за відсутності недобросовісності з його боку та лічильної помилки;

▪ грошові суми та інше майно, надані на виконання неіснуючого зобов'язання, якщо набувач доведе, що особа, яка потребує повернення майна, знала про відсутність зобов'язання або надала майно з метою благодійності.

ІІ. СПАДЩЕ ПРАВО

Тема 22. ІНСТИТУТ СПАДЩОЇ ПРАВА

22.1. Загальні положення про наслідування

Під спадкуванням розуміється перехід майнових та деяких особистих немайнових прав та обов'язків померлого громадянина (спадкодавця) до інших осіб (спадкоємців) у встановленому законом порядку.

При наслідуванні майно померлого переходить до інших осіб у порядку універсального правонаступництва. Це означає, по-перше, що майно переходить у незмінному вигляді як єдине ціле, по-друге, що воно переходить до спадкоємців одночасно (п. 1 ст. 1110 ЦК). Відповідно не можна як спадкування одні права прийняти, як від інших відмовитися. Саме тому спадкоємець, який прийняв якесь окреме право, вважається таким, що автоматично прийняв і всі інші, відомі і невідомі йому права померлого.

Слід розрізняти право спадкування в об'єктивному та суб'єктивному сенсі. У об'єктивному сенсі воно є сукупність норм, регулюючих відносини щодо переходу правий і обов'язків померлого громадянина іншим особам. Саме в цій якості спадкове право постає як правовий інститут, що входить до складу цивільного права. У суб'єктивному сенсі під правом успадкування розуміється право особи бути покликаним до успадкування, а також її правомочності після ухвалення спадщини.

Відповідно до ст. 1112 ЦК до складу спадщини входять належні спадкодавцю на день відкриття спадщини речі, інше майно, у тому числі майнові права та обов'язки.

При наслідуванні до спадкоємців переходять як права, а й обов'язки спадкодавця, отже, та її борги. Проте спадкоємець, який прийняв спадок, несе обмежену відповідальність за боргами спадкодавця: він відповідає лише в межах вартості спадкового майна, що перейшло до нього (абз. 2 п. 1 ст. 1175 ЦК).

Відкриттям спадщини називається виникнення спадкових правовідносин. Юридичними фактами, або підставами, що призводять до відкриття спадщини, є смерть громадянина та оголошення судом громадянина померлим (ст. 1113 ЦК). Відкриття спадщини завжди відбувається у певний час та у певному місці, що має дуже важливе правове значення.

Часом відкриття спадщини визнається день смерті спадкодавця, а при оголошенні його померлим - день набрання законної сили рішенням суду про оголошення даного громадянина померлим. У разі коли відповідно до п. 3 ст. 45 ЦК днем ​​смерті громадянина визнано день його гаданої загибелі, часом відкриття спадщини є день смерті, зазначений у рішенні суду (п. 1 ст. 1114 ЦК). Громадяни, які померли в той самий день, вважаються з метою спадкового правонаступництва померлими одночасно і не успадковують один після одного. При цьому до спадкування призиваються спадкоємці кожного з них (п. 2 ст. 1113 ЦК).

Місцем відкриття спадщини є останнє місце проживання спадкодавця, яке визначається за правилами ст. 20 ЦК. Якщо останнє місце проживання спадкодавця, який мав майном біля РФ, невідомо чи перебуває поза її межами, місцем відкриття спадщини Російської Федерації визнається місце перебування такого спадкового майна. Якщо останнє знаходиться в різних місцях, місцем відкриття спадщини є місце знаходження нерухомого майна, що входять до його складу, або найбільш цінної частини цього майна, а за відсутності нерухомого майна - місце знаходження рухомого майна або його найбільш цінної частини. Цінність майна визначається виходячи з його ринкової вартості (ст. 1115 ЦК).

Суб'єктами спадкового правонаступництва є спадкодавець та спадкоємці. Спадкодавець - особа, правничий та обов'язки якого після смерті переходять до іншим особам (спадкоємцям). Спадкодавцями можуть бути російські та іноземні громадяни, а також особи без громадянства, які проживають на території РФ. Юридичні особи що неспроможні залишати спадщини. Спадкоємці - особи, зазначені у заповіті чи законі як правонаступників спадкодавця. Спадкувати може будь-який суб'єкт цивільного права: громадянин, юридична особа, публічно-правова освіта. Громадяни та держава (Російська Федерація) можуть бути спадкоємцями як за законом, так і за заповітом. Юридичні особи, суб'єкти РФ, муніципальні освіти, іноземні держави та міжнародні організації можуть виступати спадкоємцями тільки в тому випадку, якщо на їх користь складено заповіт.

До успадкування як за законом, так і за заповітом можуть закликатися громадяни, які живуть у день відкриття спадщини, а також зачаті за життя спадкодавця і народилися живими після відкриття спадщини (абз. 1 п. 1 ст. 1116 ЦК).

Закон позбавляє права отримання спадщини негідних спадкоємців (ст. 1117 ДК). Так, не успадковують ні згідно із законом, ні за заповітом громадяни, які своїми навмисними протиправними діями, спрямованими проти спадкодавця, когось із його спадкоємців або проти здійснення останньої волі спадкодавця, вираженої у заповіті, сприяли або намагалися сприяти покликанню їх самих чи інших осіб. до успадкування або сприяли або намагалися сприяти збільшенню належної їм або іншим особам частки спадщини, якщо ці обставини підтверджені в судовому порядку. Проте громадяни, яким спадкодавець після втрати ними права спадкування заповідав майно, мають право успадковувати це майно.

Не успадковують згідно із законом батьки після дітей, щодо яких вони були в судовому порядку позбавлені батьківських прав і не відновлені у цих правах до дня відкриття спадщини.

На вимогу заінтересованої особи суд може усунути від успадкування за законом громадян, які злісно ухилялися від виконання обов'язків, що лежали на них через закон, за змістом спадкодавця.

Наведені правила поширюються і спадкоємців, мають право обов'язкову частку у спадщині. Вони застосовуються також до заповідальної відмови (ст. 1137 ЦК).

Юридичні особи можуть бути спадкоємцями лише за заповітом. Крім того, вони можуть отримати майно від спадкоємців, які відмовилися від спадщини саме на користь юридичної особи. До спадкування за заповітом можуть призиватися зазначені у ньому юридичні особи, що існують на день відкриття спадщини (абз. 2 п. 1 ст. 1116 ЦК).

Спадкове майно переходить до держави, якщо вона їй заповідана, а також якщо це майно є виморочним. Випадки визнання майна виморочним визначено законом (п. 1 ст. 1151 ЦК). Як суб'єкт права наслідування заповіданого державі та виморочного майна виступає Російська Федерація. Однак у подальшому можлива передача отриманого порядку спадкування майна у власність суб'єктів РФ чи муніципальних утворень (п. 3 ст. 1151 ДК).

22.2. Спадкування за заповітом

Відповідно до норми п. 1 ст. 1111 ЦК успадкування може здійснюватись як за заповітом, так і за законом. Нині пріоритет віддається успадкування за заповітом, оскільки він більшою мірою відповідає умовам ринкової економіки, що передбачає максимальну свободу розпорядження громадянами майновими правами, що їм належать.

Заповітом є особисте розпорядження громадянина у разі смерті, що визначає подальшу приналежність його майна, зроблене у передбаченій законом формі. Заповіт - єдина припустима форма розпорядження майном у разі смерті (п. 1 ст. 1118 ДК). За своєю юридичною природою воно є одностороннім правочином, який створює права та обов'язки після відкриття спадщини (п. 5 ст. 1118 ЦК). Заповіт має бути виразом особистої волі заповідача, оскільки безпосередньо з його особистістю. Вчинення заповіту через представника не допускається. У заповіті можуть бути розпорядження лише одного громадянина. Вчинення заповіту двома чи більше громадянами не допускається (п. 3 та 4 ст. 1118 ЦК). Заповіт то, можливо скоєно лише громадянином, які мають у його скоєння дієздатністю повному обсязі (п. 2 ст. 1118 ДК).

Закон встановлює свободу заповіту. Відповідно до ст. 1119 ЦК заповідач має право на свій розсуд заповідати майно будь-яким особам, будь-яким чином визначити частки спадкоємців у спадщині, позбавити спадщини одного, кількох або всіх спадкоємців за законом, не вказуючи причин такого позбавлення, а у випадках, передбачених ЦК, включити до заповіту інші розпорядження. Заповідач має право скасувати або змінити вчинений заповіт відповідно до правил ст. 1130 ЦК. Свобода заповіту обмежується лише правилами про обов'язкову частку у спадок (ст. 1149 ЦК).

Заповідач не зобов'язаний повідомляти будь-кого про зміст, вчинення, про зміну або скасування заповіту.

Заповідач має право зробити заповіт, що містить розпорядження про будь-яке майно, у тому числі про те, яке він може придбати в майбутньому. Заповідач може розпорядитися своїм майном чи його частиною, склавши одне чи кілька заповітів (ст. 1120 ЦК).

Заповідач може зробити заповіт на користь однієї чи кількох осіб, як вхідних, так і не входять до кола спадкоємців згідно із законом. Закон передбачає також можливість призначення спадкоємця, тобто. вказівки у заповіті іншого спадкоємця заповідачем у разі, якщо призначений їм у заповіті спадкоємець чи спадкоємець заповідача згідно із законом не прийме спадщину з якихось причин або відмовиться від нього, і навіть якщо він отримає спадщину як недостойний спадкоємець (ст. 1121 ДК).

За загальним правилом заповіт має бути здійснено у нотаріальній формі. При цьому заповіт може засвідчуватися як нотаріусом, так і особами, яким у відповідних випадках надано право вчинення нотаріальних дій: посадовими особами органів місцевого самоврядування та посадовими особами консульських установ Російської Федерації (абз. 1 п. 1 ст. 1124, п. 7 ст. 1125 ЦК).

До нотаріально посвідчених прирівнюються заповіти певних категорій громадян (які перебувають на лікуванні в лікувальних закладах, на судах під час плавання та ін.), засвідчені особами, зазначеними у п. 1 ст. 1127 ЦК.

Дуже важливе значення для дійсності заповіту має дотримання правил оформлення, яке в даний час докладно регламентовано ЦК.

Нотаріально засвідчений заповіт має бути написаний заповідачем або записаний за його словами нотаріусом. При написанні або запису заповіту можуть бути використані технічні засоби (електронно-обчислювальна машина, машинка, що пише, та ін.).

Заповіт, записаний нотаріусом за словами заповідача, до його підписання має бути повністю прочитаний заповідачем у присутності нотаріуса. Якщо заповідач неспроможна особисто прочитати заповіт, його текст оголошується йому нотаріусом, що на заповіті робиться відповідний напис із зазначенням причин, через які заповідач не зміг особисто прочитати заповіт.

Заповіт має бути власноручно підписано заповідачем. Якщо заповідач через фізичні недоліки, тяжку хворобу чи неписьменність не може власноруч підписати заповіт, він на його прохання може бути підписаний іншим громадянином (рукоприкладником) у присутності нотаріуса.

Відповідно до норм ЦК при складанні та нотаріальному посвідченні заповіту за бажанням заповідача може бути свідком. Закон (п. 2 ст. 1124 ЦК) визначає коло осіб, які не можуть бути свідками та не можуть підписувати заповіт замість заповідача.

Закон встановлює обов'язковість дотримання таємниці заповіту (ст. 1123 ЦК).

При посвідченні заповіту нотаріус зобов'язаний роз'яснити заповідачу норми про право на обов'язкову частку у спадщині (ст. 1149 ЦК) і написати про це на заповіті (ст. 1125 ЦК). На заповіті мають бути зазначені місце та дата його посвідчення, за винятком випадку, передбаченого ст. 1126 ЦК (п. 4 ст. 1124 ЦК).

Чинним законодавством вперше передбачено можливість складання закритого заповіту. Процедуру вчинення та оголошення закритого заповіту докладно регламентовано ст. 1126 ЦК.

Права на кошти, внесені громадянином у внесок або які перебувають на будь-якому іншому рахунку громадянина в банку, можуть бути заповідані громадянином у загальному порядку (ст. 1124 - 1127 ЦК) або за допомогою здійснення заповідального розпорядження в письмовій формі в тій філії банку, в якому знаходиться цей рахунок. Оскільки, на відміну раніше чинного законодавства, у новому ДК розглянуте розпорядження визнається заповідальним, права на кошти, щодо яких воно скоєно, входять до складу спадщини і успадковуються на загальних підставах. Ці кошти видаються спадкоємцям на підставі свідоцтва про право на спадщину та відповідно до нього, за винятком випадків, передбачених п. 3 ст. 1174 ЦК.

Недотримання встановлених ЦК правил про письмову форму заповіту та його посвідчення тягне за собою недійсність заповіту (абз. 2 п. 1 ст. 1124 ЦК).

Вперше чинним цивільним законодавством встановлено правила щодо заповіту у надзвичайних обставинах. Відповідно до ст. 1129 ЦК громадянин, який перебуває в положенні, що явно загрожує його життю, і внаслідок надзвичайних обставин, що склалися, позбавлений можливості вчинити заповіт відповідно до норм ст. 1124 – 1128 ЦК, може викласти останню волю щодо свого майна у простій письмовій формі. Такий виклад громадянином останньої волі визнається його заповітом, якщо заповідач власноручно написав і підписав документ, із змісту якого випливає, що він є заповітом, у присутності двох свідків. Заповіт, вчинений у зазначених обставинах, втрачає чинність, якщо заповідач протягом місяця після припинення цих обставин не скористається можливістю здійснити заповіт у будь-якій іншій формі, передбаченій ст. 1124 – 1128 ЦК.

Заповіт, вчинений у надзвичайних обставинах відповідно до ст. 1129 ЦК, підлягає виконанню лише за умови підтвердження судом на вимогу заінтересованих осіб факту вчинення заповіту у надзвичайних обставинах у порядку особливого провадження. Вказана вимога має бути заявлена ​​до закінчення строку, встановленого для прийняття спадщини.

Чинне законодавство передбачає можливість встановлення заповідачем у своєму розпорядженні майном у разі смерті заповідального відмови, тобто. покладання на одного або кількох спадкоємців за заповітом або за законом виконання за рахунок спадщини будь-якого обов'язку майнового характеру на користь однієї або кількох осіб (відмовників), які набувають права вимагати виконання цього обов'язку. Заповідальна відмова має бути встановлена ​​безпосередньо у заповіті. При цьому зміст заповіту може вичерпуватися заповідальною відмовою.

Відповідно до умов заповідального відмови заповідач може бути зобов'язаний передати відмовоодержувачу у власність або користування річ, що входить до складу спадщини, придбати для відмовоодержувача і передати йому інше майно, виконати для нього певну роботу або надати йому конкретну послугу тощо.

Право на отримання заповідальної відмови діє протягом трьох років від дня відкриття спадщини та не переходить до інших осіб. Проте закон передбачає можливість призначення відмовоодержувача (ст. 1137 ЦК).

Відмовоодержувач має право відмовитися від отримання заповідальної відмови. При цьому відмова на користь іншої особи, відмова із застереженнями або за умови не допускається. У разі, коли відмовоодержувач є одночасно спадкоємцем, його право на цю відмову не залежить від його права прийняти спадщину або відмовитися від неї (ст. 1160 ЦК).

Від заповідального відмови слід відрізняти заповідальне покладання (ст. 1139 ЦК). Останнє є покладання на спадкоємця за заповітом чи за законом здійснення будь-якої дії майнового чи немайнового характеру, спрямованого здійснення загальнокорисної мети. Такий самий обов'язок може бути покладено на виконавця заповіту за умови виділення в заповіті частини спадкового майна для виконання заповідального покладання. Новою для нашого законодавства є норма, згідно з якою заповідач має право покласти на одного або кількох спадкоємців обов'язок утримувати домашніх тварин, що належать заповідачу, а також здійснювати необхідний нагляд та догляд за ними.

Виконання заповіту здійснюється спадкоємцями за заповітом, крім випадків, коли його виконання повністю чи певної частини здійснюється виконавцем заповіту (ст. 1133 ДК). Відповідно до ст. 1134 ЦК заповідач може доручити виконання заповіту зазначеному ним у заповіті громадянину-душоприкажчику (виконавцю заповіту) незалежно від того, чи є цей громадянин спадкоємцем. Виконавець заповіту має право на відшкодування за рахунок спадщини необхідних витрат, пов'язаних з виконанням заповіту, а також отримання понад винагороди за рахунок спадщини, якщо це передбачено заповітом.

22.3. Спадкування за законом

Чинним ЦК значно розширено коло спадкоємців згідно із законом. Нині встановлено вісім черг спадкоємців (ст. 1142-1145 ЦК).

Спадкоємці згідно із законом закликаються до успадкування у наступній черговості:

1) діти, чоловік та батьки спадкодавця;

2) повнорідні та неповнорідні брати та сестри спадкодавця, його дідусь та бабуся як з боку батька, так і з боку матері;

3) повнорідні та неповнорідні брати та сестри батьків спадкодавця (дядька та тітки спадкодавця);

4) родичі третього ступеня спорідненості (ступінь спорідненості визначається числом народжень, що відокремлюють родичів одного від іншого, причому народження спадкодавця до цього числа не входить) - прадіда і прабабусі спадкодавця;

5) родичі четвертого ступеня споріднення - діти рідних племінників та племінниць спадкодавця (двоюрідні онуки та онуки) та рідні брати та сестри його дідусів та бабусь (двоюрідні дідусі та бабусі);

6) родичі п'ятого ступеня спорідненості - діти двоюрідних онуків та онучок спадкодавця (двоюрідні правнуки та правнучки), діти його двоюрідних братів і сестер (двоюрідні племінники та племінниці) та діти його двоюрідних дідусів та бабусь (двоюрідні дядьки);

7) пасинки, падчериці, вітчим та мачуха спадкодавця;

8) непрацездатні утриманці спадкодавця за відсутності інших спадкоємців згідно із законом.

Відповідно до п. 2 ст. 1141 ЦК спадкоємці однієї черги успадковують у рівних частках, за винятком спадкоємців, які успадковують по праву подання (ст. 1146 ЦК).

Якщо до успадкування разом з іншими спадкоємцями закликається чоловік, що пережив, то спочатку визначається розмір його частки в спільно нажитому під час шлюбу майні, а потім решта майна ділиться між спадкоємцями за законом, до яких входить і чоловік, що пережив (ст. 1150 ЦК).

Законом передбачається можливість успадкування за правом подання. Відповідно до ст. 1146 ЦК частка спадкоємця згідно із законом, який помер до відкриття спадщини або одночасно зі спадкодавцем, переходить по праву подання до його відповідних нащадків ("представникам" даної особи) у випадках, коли померлий спадкоємець ставився до спадкоємців якоїсь із перших трьох черг.

Не успадковують за правом уявлення нащадки спадкоємця згідно із законом, позбавленого спадкодавцем спадщини (п. 1 ст. 1119 ЦК), а також нащадки спадкоємця, який помер до відкриття спадщини або одночасно зі спадкодавцем і який не мав би права успадковувати як недостойний спадкоємець (п. 1 ст.1117 ЦК).

Громадяни, що належать до спадкоємців за законом другої - сьомої черг, непрацездатні до дня відкриття спадщини, але не входять до кола спадкоємців тієї черги, яка закликається до спадкування, успадковують за законом разом і нарівні зі спадкоємцями цієї черги, якщо не менше року до смерті спадкодавця перебували з його утриманні, незалежно від цього, проживали вони разом із спадкодавцем чи ні. Як непрацездатних утриманців спадкодавця успадковують також громадяни, які не входять до кола спадкоємців за законом, але за додаткової умови, що вони проживали разом із спадкодавцем. За відсутності інших спадкоємців згідно із законом непрацездатні утриманці спадкодавця, які не належать до таких спадкоємців, успадковують самостійно як спадкоємців восьмої черги (ст. 1148 ЦК).

Закон (ст. 1149 ДК) зазвичай встановлює декларація про обов'язкову частку у спадщині для осіб, інтереси яких найбільше потребують захисту при наслідуванні. Таке право мають неповнолітні або непрацездатні діти спадкодавця, його непрацездатний чоловік і батьки, а також непрацездатні утриманці спадкодавця, які підлягають покликанню до успадкування. Дані особи успадковують незалежно від змісту заповіту щонайменше половини частки, яка належала б кожному їх при успадкування за законом.

Якщо здійснення права на обов'язкову частку у спадщині спричинить неможливість передати спадкоємцю за заповітом майно, яким спадкоємець, який має право на обов'язкову частку, за життя спадкодавця не користувався, а спадкоємець за заповітом користувався для проживання (житловий будинок, квартира, інше житлове приміщення, дача тощо) або використав як основне джерело отримання коштів для існування (знаряддя праці, творча майстерня тощо), суд може з урахуванням майнового стану спадкоємців, які мають право на обов'язкову частку, зменшити її розмір або відмовити в її присудження (ст. 1149 ЦК).

22.4. Придбання спадщини

Відповідно до п. 1 ст. 1152 ЦК на придбання спадщини спадкоємець повинен його прийняти. Прийняття спадщини не потрібно лише для придбання майна.

Прийняття спадщини є одностороннім правочином, що здійснюється спадкоємцем. Особливістю цієї угоди і те, що їй надається зворотна сила. Відповідно до п. 4 ст. 1152 ЦК прийнята спадщина визнається належною спадкоємцю з дня відкриття спадщини незалежно від часу її фактичного прийняття, а також незалежно від моменту державної реєстрації права спадкоємця на спадкове майно, коли таке право підлягає державній реєстрації.

Оскільки майно померлого переходить до спадкоємців як єдине ціле (п. 1 ст. 1110 ЦК), прийняття спадкоємцем частини спадщини означає прийняття всього належного йому спадщини, у чому б воно не полягало і де воно не знаходилося. Разом з тим прийняття спадщини одним або декількома спадкоємцями не означає його прийняття іншими спадкоємцями (абз. 1 п. 2 та п. 3 ст. 1152 ЦК). Закон не допускає прийняття спадщини за умови або з застереженнями (абз. 3 п. 2 ст. 1152 ЦК).

Прийняття спадщини можливе двома способами:

1) шляхом подання спадкоємцем заяви нотаріусу або уповноваженому відповідно до закону видавати свідоцтва про право на спадщину посадовій особі;

2) шляхом фактичного прийняття спадщини.

У першому випадку спадкоємець подає за місцем відкриття спадщини нотаріусу або вищевказаній посадовій заяві про прийняття спадщини або про видачу свідоцтва про право на спадщину.

У другому випадку визнається, доки не доведено інше, що спадкоємець прийняв спадок, якщо він вчинив дії, що свідчать про фактичне прийняття спадщини, зокрема, якщо спадкоємець:

▪ вступив у володіння або управління спадковим майном;

▪ вжив заходів щодо збереження спадкового майна, захисту його від посягань чи домагань третіх осіб;

▪ зробив власним коштом витрати на утримання спадкового майна;

▪ сплатив за свій рахунок борги спадкодавця або отримав від третіх осіб грошові кошти, що належали спадкодавцю (п. 2 ст. 1153 ЦК).

Спадщина може бути прийнята вищезазначеними способами протягом шести місяців з дня її відкриття.

Якщо право успадкування виникає для інших осіб внаслідок відмови спадкоємців від спадщини або усунення спадкоємця від участі у спадкуванні як негідного (ст. 1117 ЦК), такі особи можуть прийняти спадщину протягом шести місяців з дня виникнення у них права успадкування.

Особи, котрим право спадкування виникає лише внаслідок неприйняття спадщини іншим спадкоємцем, можуть прийняти спадщину протягом трьох місяців із дня закінчення загального терміну прийняття спадщини (ст. 1154 ДК).

За заявою спадкоємця, який пропустив строк, встановлений для прийняття спадщини, суд може відновити цей термін і визнати спадкоємця таким, що прийняв спадщину, якщо спадкоємець не знав і не повинен був знати про відкриття спадщини або пропустив цей термін з інших поважних причин і за умови, що спадкоємець, строк, що пустив, встановлений для прийняття спадщини, звернувся до суду протягом шести місяців після того, як причини пропуску цього терміну відпали. У цьому частки всіх спадкоємців визначаються наново, а раніше видані свідоцтва про право спадщину визнаються судом недійсними (п. 1 ст. 1155 ДК).

Спадщина може бути прийнято спадкоємцем після закінчення терміну, встановленого для його прийняття, без звернення до суду за умови даної на це згоди в письмовій формі решти спадкоємців, які прийняли спадщину (п. 2 ст. 1155 ЦК).

Якщо спадкоємець, покликаний до спадкування за заповітом або законом, помер після відкриття спадщини, не встигнувши його прийняти у встановлений термін, право на спадкування належної йому спадщини переходить до його спадкоємців за законом, а якщо все спадкове майно було заповідано - до його спадкоємців за заповіту (спадкова трансмісія). Право на прийняття спадщини у порядку спадкової трансмісії не входить до складу спадщини, що відкрилася після смерті такого спадкоємця.

Право прийняття спадщини, що належало померлому спадкоємцю, може бути здійснено його спадкоємцями на загальних підставах. При цьому якщо остання після смерті спадкоємця частина строку, встановленого для прийняття спадщини, становить менше трьох місяців, вона подовжується до трьох місяців. Право спадкоємця прийняти частину спадщини як обов'язкову частку (ст. 1149 ЦК) не переходить до його спадкоємців (ст. 1156 ЦК).

Відповідно до ст. 1157 ЦК спадкоємець має право відмовитися від спадщини на користь інших осіб (ст. 1158 ЦК) або без вказівки особи, на користь яких вона відмовляється від спадкового майна. Відмова від спадщини є одностороннім правочином. При успадкування виморочного майна не допускається.

Спадкоємець вправі відмовитися від спадщини протягом терміну, встановленого до ухвалення спадщини (ст. 1154 ДК), зокрема й у разі, що він вже прийняв спадщину. Якщо спадкоємець вчинив дії, що свідчать про фактичне прийняття спадщини (п. 2 ст. 1153 ЦК), суд може за заявою цього спадкоємця визнати його таким, що відмовився від спадщини та після закінчення встановленого строку, якщо знайде причини пропуску строку поважними. Відмова від спадщини не може бути згодом змінена або взята назад. Відмова від спадщини у разі, коли спадкоємцем є неповнолітній, недієздатний чи обмежено дієздатний громадянин, допускається з попереднього дозволу органу опіки та піклування.

Спадкоємець має право відмовитися від спадщини на користь інших осіб з числа спадкоємців за заповітом або спадкоємців за законом будь-якої черги, не позбавлених спадщини (п. 1 ст. 1119 ЦК), у тому числі на користь тих, що покликані до спадкоємства за правом подання або у порядок спадкової трансмісії (ст. 1156 ЦК). Відмова від спадщини на користь будь-яких інших осіб не допускається.

Не допускається відмова від спадщини на користь будь-кого із зазначених осіб:

▪ від майна, що успадковується за заповітом, якщо все майно спадкодавця заповідане призначеним їм спадкоємцям;

▪ від обов'язкової частки у спадок (ст. 1149 ЦК);

▪ якщо спадкоємцю призначено спадкоємця (ст. 1121 ЦК).

Не допускається відмова від спадщини із застереженнями або під умовою.

Відмова від частини спадку, що належить спадкоємцю, не допускається. Однак якщо спадкоємець закликається до успадкування одночасно з кількох підстав (за заповітом і законом або в порядку спадкової трансмісії і в результаті відкриття спадщини тощо), він має право відмовитися від спадщини, належного йому по одній з цих підстав, з декількох з них або з усіх підстав (ст. 1158 ЦК).

Законом регламентується збільшення спадкових часток. Відповідно до ст. 1161 ЦК якщо спадкоємець не прийме спадщину, відмовиться від спадщини, не вказавши при цьому, що відмовляється на користь іншого спадкоємця (ст. 1158 ЦК), не матиме права успадковувати або буде усунуто від успадкування на підставах, встановлених ст. 1117 ЦК, або внаслідок недійсності заповіту, частина спадщини, яка належала б такому спадкоємцю, що відпав, переходить до спадкоємців за законом, покликаним до спадкування, пропорційно їх спадковим часткам.

У разі, коли спадкодавець заповідав все майно призначеним їм спадкоємцям, частина спадщини, належна спадкоємцю, який відмовився від спадщини або відпав з інших зазначених підстав, переходить до інших спадкоємців за заповітом. Проте заповітом може бути передбачено інший розподіл цієї частини спадщини.

Наведені правила не застосовуються, якщо спадкоємцю, що відпав, був призначений спадкоємець (п. 2 ст. 1121 ЦК).

Свідоцтво про право на спадщину видається за місцем відкриття спадщини нотаріусом або уповноваженою посадовою особою. Свідоцтво видається за заявою спадкоємця. За бажання спадкоємців свідоцтво може бути видане всім спадкоємцям разом чи кожному спадкоємцю окремо, попри всі спадкове майно загалом чи його окремі частини. У разі виявлення після видачі свідоцтва про право на спадщину спадкового майна, на яке таке свідоцтво не видано, видається додаткове свідоцтво про право на спадщину (ст. 1162 ЦК).

Відповідно до ст. 1163 ЦК при наслідуванні як згідно із законом, так і за заповітом свідоцтво про право на спадщину може бути видане до закінчення шести місяців з дня відкриття спадщини, якщо є достовірні дані про те, що крім осіб, які звернулися за видачею свідоцтва, інших спадкоємців, які мають право на спадщину або відповідну його частину, немає. Видача свідоцтва про право на спадщину припиняється за рішенням суду, а також за наявності зачатого спадка, який ще не народився.

При успадкування за законом, якщо спадкове майно переходить до двох або кількох спадкоємців, і при успадкування за заповітом, якщо воно заповідано двом або кільком спадкоємцям без вказівки успадкованого кожним з них конкретного майна, спадкове майно надходить з дня відкриття спадщини в загальну ч. 1 ст.1163 ЦК).

Спадкове майно, яке перебуває у спільній частковій власності двох або кількох спадкоємців, може бути поділено за згодою між ними. До угоди про поділ спадщини застосовуються правила ЦК про форму угод та форму договорів (п. 1 ст. 1165 ЦК).

Спадкоємець, який мав спільно зі спадкодавцем правом спільної власності на неподільну річ (ст. 133 ЦК), частка у праві на яку входить до складу спадщини, має при розділі спадщини переважне право на отримання в рахунок своєї спадкової частки речі, що перебувала у спільній власності, перед спадкоємцями, які раніше не були учасниками спільної власності, незалежно від того, користувалися вони цією річчю чи ні.

Спадкоємець, який постійно користувався неподільною річчю, що входить до складу спадщини, також має при розділі спадщини переважне право на одержання в рахунок своєї спадкової частки цієї речі перед спадкоємцями, які не користувалися цією річчю і не були учасниками спільної власності на неї раніше.

Якщо до складу спадщини входить житлове приміщення (житловий будинок, квартира тощо), розділ якого в натурі неможливий, переважне право на отримання цього житлового приміщення відповідно до їхніх частин мають спадкоємці, які проживали в даному житловому приміщенні до дня відкриття спадщини та які мають іншого житлового приміщення (ст. 1168 ДК).

Відповідно до ст. 1169 ЦК спадкоємець, який проживав на день відкриття спадщини спільно зі спадкодавцем, має при розподілі спадщини переважне право на отримання в рахунок своєї спадкової частки предметів звичайної домашньої обстановки та побуту.

Невідповідність спадкового майна, переважне право отримання якого у власність має спадкоємець, з його спадковою часткою усувається передачею цим спадкоємцям іншим спадкоємцям іншого майна зі складу спадщини чи наданням іншої компенсації, зокрема виплатою відповідної грошової суми (п. 1 ст. 1170 ДК) .

Викладені вище правила ст. 1168 – 1170 ЦК застосовуються протягом трьох років з дня відкриття спадщини (ч. 2 ст. 1164 ЦК).

Для захисту прав спадкоємців, відмовоодержувачів та інших зацікавлених осіб виконавцем заповіту або нотаріусом за місцем відкриття спадщини вживаються необхідні заходи щодо охорони спадщини та управління ним (ст. 1172 ЦК). Нотаріус вживає заходів щодо охорони спадщини та управління ним за заявою одного або кількох спадкоємців, виконавця заповіту, органу місцевого самоврядування, органу опіки та піклування або інших осіб, які діють на користь збереження спадкового майна. У разі, коли призначено виконавця заповіту, нотаріус вживає заходів щодо охорони спадщини та управління ним за погодженням з виконавцем заповіту. Виконавець заповіту вживає заходів щодо охорони спадщини та управління ним самостійно або на вимогу одного або кількох спадкоємців (ст. 1171 ЦК).

Відповідно до ст. 1173 ЦК у випадках, коли у складі спадщини є майно, що вимагає не тільки охорони, а й управління (підприємство, частка у статутному (складеному) капіталі господарського товариства або товариства, цінні папери, виняткові права тощо), нотаріус відповідно зі ст. 1026 ЦК укладає договір довірчого управління цим майном як засновник такого управління. Якщо успадкування здійснюється за заповітом, у якому призначено виконавця заповіту, права засновника довірчого управління належать виконавцю заповіту.

Необхідні витрати, викликані передсмертною хворобою спадкодавця, витрати на його гідне поховання, включаючи необхідні витрати на оплату місця поховання спадкодавця, витрати на охорону спадщини та управління ним, а також витрати, пов'язані з виконанням заповіту, відшкодовуються за рахунок спадщини в межах його вартості. Вимоги щодо відшкодування цих витрат можуть бути пред'явлені до спадкоємців, які прийняли спадщину, а до прийняття спадщини - до виконавця заповіту або до спадкового майна. Такі витрати відшкодовуються до сплати боргів кредиторам спадкодавця і в межах вартості спадкового майна, що перейшов до кожного зі спадкоємців. При цьому закон встановлює три черги відшкодування зазначених видатків:

1) витрати, викликані хворобою та похороном спадкодавця;

2) витрати на охорону спадщини та управління ним;

3) витрати, пов'язані з виконанням заповіту.

Для здійснення витрат на гідний похорон спадкодавця можуть бути використані будь-які грошові кошти, що належали йому, у тому числі у вкладах або на рахунках у банках. Банки, у вкладах або на рахунках яких знаходяться кошти спадкодавця, зобов'язані за постановою нотаріуса надати їх особі, зазначеній у цій постанові, для оплати таких витрат. Спадкоємець, якому заповідані кошти, внесені у внесок або які перебувають на будь-яких інших рахунках спадкодавця в банках, у тому числі у випадку, коли вони заповідані шляхом заповідального розпорядження в банку (ст. 1128 ЦК), має право в будь-який час до закінчення шести місяців з дня відкриття спадщини одержати із вкладу чи з рахунку спадкодавця кошти, необхідних його похорону. Однак у всіх випадках розмір коштів, що видаються банком на похорон спадкодавця, не може перевищувати 200 мінімальних розмірів оплати праці, встановлених законом на день звернення за отриманням цих коштів (ст. 1174 ЦК).

Відповідно до ст. 1175 ЦК спадкоємці, які прийняли спадщину, відповідають за боргами спадкодавця солідарно (ст. 323 ЦК). При цьому кожен з них відповідає за боргами спадкодавця лише в межах вартості спадкового майна, що перейшло до нього. До прийняття спадщини вимоги кредиторів можуть бути пред'явлені до виконавця заповіту або до спадкового майна. У разі суд зупиняє розгляд справи до прийняття спадщини спадкоємцями чи переходу виморочного майна гаразд успадкування до Російської Федерації. При пред'явленні вимог кредиторами спадкодавця діє особливе правило, згідно з яким строк позовної давності, встановлений для відповідних вимог, не підлягає перерві, зупиненню та відновленню.

Чинне законодавство (гл. 65 ЦК) містить норми, що стосуються успадкування окремих видів майна. Такими видами майна є (ст. 1176 – 1185 ЦК):

▪ права, пов'язані з участю у господарських товариствах та товариствах, виробничих кооперативах;

▪ права, пов'язані з участю у споживчому кооперативі;

▪ підприємство;

▪ майно члена селянського (фермерського) господарства;

▪ речі, обмежені у обороті;

▪ земельну ділянку;

▪ невиплачені суми, надані громадянину як засоби для існування;

▪ майно, надане спадкодавцю державою або муніципальною освітою на пільгових умовах;

▪ державні нагороди, почесні та пам'ятні знаки.

ІІІ. ПРАВО ІНТЕЛЕКТУАЛЬНОЇ ВЛАСНОСТІ

Тема 23. ПРАВА НА РЕЗУЛЬТАТИ ІНТЕЛЕКТУАЛЬНОЇ ДІЯЛЬНОСТІ І ЗАСОБИ ІНДИВІДУАЛІЗАЦІЇ: ЗАГАЛЬНІ ПОЛОЖЕННЯ

Після тривалої підготовки проекту та серйозних суперечок щодо допустимості включення до ЦК комплексу норм, що регулюють авторські відносини і носять як цивільно-правовий, так і адміністративно-правовий характер, законодавцем була прийнята частина четверта Цивільного кодексу РФ, яка включає розд. VII (гл. 69 - 77) та набирає чинності з 1 січня 2008 р.

Вперше у частині четвертій ЦК виділено загальні положення, які стосуються прав на результати інтелектуальної діяльності та прирівняні до них засоби індивідуалізації юридичних осіб, товарів, робіт та послуг. У гол. 69 ЦК надано перелік об'єктів, що становлять інтелектуальну власність. Відповідно до ст. 1225 ЦК результатами інтелектуальної діяльності та прирівняними до них засобами індивідуалізації юридичних осіб, товарів, робіт, послуг та підприємств, яким надається правова охорона (інтелектуальною власністю), є:

1) твори науки, літератури та мистецтва;

2) програми для електронних обчислювальних машин (програми для ЕОМ);

3) бази даних;

4) виконання;

5) фонограми;

6) повідомлення в ефір або кабелем радіо- або телепередач (мовлення організацій ефірного або кабельного мовлення);

7) винаходи;

8) корисні моделі;

9) промислові зразки;

10) селекційні досягнення;

11) топології інтегральних мікросхем;

12) секрети виробництва (ноу-хау);

13) фірмові назви;

14) товарні знаки та знаки обслуговування;

15) найменування місць походження товарів;

16) комерційні позначення.

Такі результати інтелектуальної діяльності, як винаходи, корисні моделі та промислові зразки, іноді називають промисловою власністю. Законодавцем введено нове поняття "інтелектуальні права", під якими розуміються права на зазначені вище об'єкти, до яких входять виключне право, що є майновим правом, а у випадках, передбачених ЦК, також особисті немайнові права та інші права (право проходження, право доступу та ін) (ст. 1226 ЦК).

Як зазначено у ст. 1227 ЦК, інтелектуальні права не залежать від права власності на матеріальний носій (річ), у якому виражені відповідні результати інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації. Автором результату інтелектуальної діяльності визнається громадянин, творчою працею якого створено такий результат. Автору результату інтелектуальної діяльності належить право авторства, а випадках, передбачених ЦК, декларація про ім'я та інші особисті немайнові права. Дані права невідчужувані та непередавані. Відмова від цих прав нікчемна. Авторство та ім'я автора охороняються безстроково. Після смерті автора захист його авторства та імені може здійснювати будь-яка зацікавлена ​​особа, за винятком випадків, передбачених п. 2 ст. 1267 та п. 2 ст. 1316 ЦК.

Виняткове право результат інтелектуальної діяльності, створений творчим працею, спочатку виникає в його автора. Це право може бути передано автором іншій особі за договором, а також може перейти до інших осіб з інших підстав, встановлених законом. Права на результат інтелектуальної діяльності, створений спільною творчою працею двох і більше громадян (співавторство), належать співавторам спільно (ст. 1228 ЦК).

Громадянину чи юридичній особі може належати виняткове право результат інтелектуальної діяльності чи засіб індивідуалізації. Таке найменування цього права зумовлено тим, що ніхто не має права використовувати результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації без згоди його власника. Відповідно до ст. 1229 ЦК, зазначений суб'єкт (правовласник) має право використовувати такий результат або такий засіб на свій розсуд будь-яким способом, що не суперечить закону. Правовласник може розпоряджатися винятковим правом на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації (ст. 1233 ЦК), якщо зазначеним Кодексом не передбачено інше.

Правовласник може на власний розсуд дозволяти або забороняти іншим особам використання результату інтелектуальної діяльності або засоби індивідуалізації. Відсутність заборони не вважається згодою (дозвілою). Інші особи не можуть використовувати відповідні результати інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації без згоди правовласника, за винятком випадків, передбачених ЦК.

Виняткове право результат інтелектуальної діяльності чи засіб індивідуалізації (крім виняткового права на фірмове найменування) може належати одній особі чи кільком особам спільно. У випадках, передбачених п. 3 ст. 1454, п. 2 ст. 1466, п. 1 ст. 1510 та п. 1 ст. 1519 ЦК, самостійні виняткові права на той самий результат інтелектуальної діяльності або на те саме засіб індивідуалізації можуть одночасно належати різним особам.

Обмеження виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності та кошти індивідуалізації, у тому числі у разі, коли використання результатів інтелектуальної діяльності допускається без згоди правовласників, але із збереженням за ними права на винагороду, встановлюються ЦК.

Виняткові права на результати інтелектуальної діяльності та кошти індивідуалізації діють протягом певного терміну, за винятком випадків, передбачених ЦК (ст. 1230 ЦК).

Правила про дію виняткових та інших інтелектуальних прав біля Російської Федерації містяться у ст. 1231 ЦК. Згідно з цією статтею, на території Російської Федерації діють виняткові права на результати інтелектуальної діяльності та на кошти індивідуалізації, встановлені міжнародними договорами Російської Федерації та нормами ЦК. Особисті немайнові та інші інтелектуальні права, які є винятковими, діють біля Російської Федерації відповідно до абз. 4 п. 1 ст. 2 ЦК.

При визнанні виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації відповідно до міжнародного договору Російської Федерації зміст права, його дія, обмеження, порядок його здійснення та захисту визначаються ЦК незалежно від положень законодавства країни виникнення виняткового права, якщо таким міжнародним договором чи ЦК не передбачено інше.

У випадках, передбачених ЦК, виключне право на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації визнається та охороняється за умови державної реєстрації такого результату або такого засобу (п. 1 ст. 1232 ЦК). У випадках, коли результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації підлягає відповідно до ЦК державної реєстрації, відчуження виняткового права на такий результат або на такий засіб за договором, запорука цього права та надання права використання такого результату або такого засобу за договором, а також перехід виняткового права такий результат чи такий засіб без договору, також підлягають державної реєстрації речових, порядок і умови якої встановлюються Урядом РФ. У випадках розпорядження винятковим правом за договором зазначена реєстрація здійснюється у вигляді державної реєстрації речових відповідного договору.

Підставою для державної реєстрації надання права використання результату інтелектуальної діяльності або засобу індивідуалізації може бути рішення суду. Підставою для державної реєстрації переходу виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації у спадок є свідоцтво про право на спадщину, за винятком випадку, передбаченого ст. 1165 ЦК.

Недотримання вимог про державну реєстрацію договору про відчуження виняткового права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації або договору про надання іншій особі права використання такого результату або такого засобу тягне за собою недійсність відповідного договору. При недотриманні вимоги про державну реєстрацію переходу виключного права без договору такий перехід вважається таким, що не відбувся (п. 2 - 6 ст. 1232 ЦК).

У випадках, передбачених ЦК, державну реєстрацію результату інтелектуальної діяльності може бути здійснено за бажанням правовласника. У цих випадках до зареєстрованого результату інтелектуальної діяльності та прав на такий результат застосовуються правила п. 2 - 6 ст. 1232 ЦК, якщо цим Кодексом не передбачено інше (п. 7 цієї статті).

Відповідно до ст. 1233 ЦК правовласник може розпорядитися належним йому винятковим правом на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації будь-яким способом, що не суперечить закону та суті такого виняткового права, в тому числі шляхом його відчуження за договором іншій особі (договір про відчуження виняткового права) або надання іншій особі права використання відповідних результатів інтелектуальної діяльності або засоби індивідуалізації у встановлених договором межах (ліцензійний договір). Укладання ліцензійного договору не тягне у себе перехід виключного права до ліцензіату.

Договір, у якому прямо не вказано, що виключне право на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації передається в повному обсязі, вважається ліцензійним договором, за винятком договору, що укладається щодо права використання результату інтелектуальної діяльності, спеціально створеного для включення до складного об'єкта. (Абз. 2 п. 1 ст. 1240 ЦК).

Одним із видів договору про розпорядження винятковим правом на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації є договір про відчуження виняткового права. Загальні положення, що належать до цього договору, містяться у ст. 1234 ЦК. У п. 1 зазначеної статті надається визначення цього договору. Відповідно до нього за договором про відчуження виняткового права одна сторона (правовласник) передає або зобов'язується передати належне їй виняткове право на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації в повному обсязі іншій стороні (набувачу). Договір про відчуження виключного права укладається у письмовій формі та підлягає державній реєстрації у випадках, передбачених п. 2 ст. 1232 ЦК. Недотримання письмової форми чи вимоги про державну реєстрацію тягне за собою недійсність договору.

За договором про відчуження виняткового права набувач зобов'язується сплатити правовласнику передбачену договором винагороду, якщо договором не передбачено інше. За відсутності у відплатному договорі про відчуження виняткового права умови про розмір винагороди або порядок її визначення договір вважається неукладеним. У цьому правила визначення ціни, передбачені п. 3 ст. 424 ЦК, що не застосовуються.

Як інший вид договору про розпорядження винятковим правом результат інтелектуальної діяльності чи засіб індивідуалізації виступає ліцензійний договір. На відміну від договору про відчуження виняткового права, за ліцензійним договором одна сторона - володар виняткового права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації (ліцензіар) надає або зобов'язується надати іншій стороні (ліцензіату) право використання такого результату або такого засобу у межах передбачених договором. Ліцензіат може використовувати результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації лише в межах тих прав та тими способами, що передбачені ліцензійним договором. Право використання результату інтелектуальної діяльності або засобу індивідуалізації, прямо не зазначене у ліцензійному договорі, не вважається наданим ліцензіату.

Ліцензійний договір укладається у письмовій формі, якщо ЦК не передбачено інше. У випадках, передбачених п. 2 ст. 1232 ЦК, ліцензійний договір підлягає державній реєстрації. Недотримання письмової форми або вимоги про державну реєстрацію тягне за собою недійсність ліцензійного договору.

У ліцензійному договорі має бути зазначена територія, де допускається використання результату інтелектуальної діяльності чи засоби індивідуалізації. Якщо територія, на якій допускається використання такого результату або такого засобу, у договорі не зазначено, ліцензіат має право здійснювати їх використання на всій території Російської Федерації.

Термін, який укладається ліцензійний договір, неспроможна перевищувати термін дії виняткового права на результат інтелектуальної діяльності чи засіб індивідуалізації. У разі, коли у ліцензійному договорі термін його дії не визначено, договір вважається укладеним на п'ять років, якщо ЦК не передбачено іншим. У разі припинення виключного права, ліцензійний договір припиняється.

За ліцензійним договором ліцензіат зобов'язується сплатити ліцензіару обумовлену договором винагороду, якщо договором не передбачено інше. За відсутності у відплатному ліцензійному договорі умови про розмір винагороди або порядок її визначення договір вважається неукладеним. У цьому правила визначення ціни, передбачені п. 3 ст. 424 ЦК, як і щодо договору про відчуження виняткового права, не застосовуються.

Як істотні умови ліцензійний договір має передбачати:

1) предмет договору шляхом вказівки на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації, право використання яких надається за договором, із зазначенням у відповідних випадках номера та дати видачі документа, що засвідчує виключне право на такий результат чи такий засіб (патент, свідоцтво);

2) способи використання результату інтелектуальної діяльності чи засоби індивідуалізації.

Перехід виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації до нового правовласника не є підставою для зміни чи розірвання ліцензійного договору, укладеного попереднім правовласником.

У ст. 1236 ЦК вказано види ліцензійних договорів. Ліцензійний договір може передбачати:

▪ надання ліцензіату права використання результату інтелектуальної діяльності або засобу індивідуалізації зі збереженням за ліцензіаром права видачі ліцензій іншим особам (проста (невиключна) ліцензія);

▪ надання ліцензіату права на використання результату інтелектуальної діяльності або засобу індивідуалізації без збереження за ліцензіаром права видачі ліцензій іншим особам (виключна ліцензія).

Якщо ліцензійним договором не передбачено інше, ліцензія передбачається простою (невиключною).

В одному ліцензійному договорі щодо різних способів використання результату інтелектуальної діяльності або засоби індивідуалізації можуть бути зазначені вище умови, передбачені для ліцензійних договорів різних видів.

Порядок виконання ліцензійного договору визначено у ст. 1237 ЦК. Відповідно до цієї статті, ліцензіат зобов'язаний подавати ліцензіару звіти про використання результату інтелектуальної діяльності чи засоби індивідуалізації, якщо ліцензійним договором не передбачено інше. Протягом терміну дії ліцензійного договору ліцензіар зобов'язаний утримуватись від будь-яких дій, здатних утруднити здійснення ліцензіатом наданого йому права використання результату інтелектуальної діяльності або засобу індивідуалізації у встановлених договором межах.

За письмовою згодою ліцензіара ліцензіат може за договором надати право використання результату інтелектуальної діяльності або засобу індивідуалізації іншій особі (субліцензійний договір). За субліцензійним договором субліцензіату можуть бути надані права використання результату інтелектуальної діяльності або засоби індивідуалізації лише в межах тих прав та тих способів використання, які передбачені ліцензійним договором для ліцензіата. Субліцензійний договір, укладений терміном, перевищує термін дії ліцензійного договору, вважається укладеним терміном дії ліцензійного договору. Відповідальність перед ліцензіаром за дії субліцензіата несе ліцензіат, якщо ліцензійним договором не передбачено інше. Відповідно до ст. 1238 ЦК до субліцензійного договору застосовують правила ДК про ліцензійний договір.

У випадках, передбачених ЦК, суд може відповідно до ст. 1239 цього Кодексу на вимогу заінтересованої особи прийняти рішення про надання цій особі на зазначених у рішенні суду умовах права використання результату інтелектуальної діяльності, виключне право на яке належить іншій особі (примусова ліцензія).

У процесі творчості може створюватися складний об'єкт, що включає кілька результатів інтелектуальної діяльності, що охороняються (кінофільм, інший аудіовізуальний твір, театрально-видовищна вистава, мультимедійний продукт, єдина технологія). Відповідно до ст. 1240 ЦК особа, яка організувала створення такого об'єкта, набуває права використання зазначених результатів на підставі договорів про відчуження виняткового права або ліцензійних договорів, які укладаються такою особою з володарями виняткових прав на відповідні результати інтелектуальної діяльності.

У разі коли ця особа набуває права використання результату інтелектуальної діяльності, спеціально створеного або створюваного для включення до такого складного об'єкта, відповідний договір вважається договором про відчуження виняткового права, якщо інше не передбачено угодою сторін (п. 1 ст. 1240 ЦК). При використанні результату інтелектуальної діяльності у складі складного об'єкта за автором такого результату зберігаються право авторства та інші особисті немайнові права на такий результат (п. 3 ст. 1240 ЦК). При використанні результату інтелектуальної діяльності у складі складного об'єкта особа, яка організувала створення цього об'єкта, має право вказувати своє ім'я або найменування або вимагати такої вказівки (п. 4 ст. 1240 ЦК). Ті ж правила застосовуються до права використання результатів інтелектуальної діяльності у складі єдиної технології, створеної за рахунок або із залученням коштів федерального бюджету, оскільки інше не встановлено правилами гол. 77 ЦК, присвяченої цьому праву (п. 5 ст. 1240 ЦК).

Відповідно до ст. 1241 ЦК перехід виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації до іншої особи без укладання договору з правовласником допускається у випадках та на підставах, які встановлені законом, у тому числі в порядку універсального правонаступництва (спадкування, реорганізація юридичної особи) та при зверненні стягнення на майно правовласника.

Відповідно до ст. 1242 ЦК автори, виконавці, виробники фонограм та інші власники авторських та суміжних прав у випадках, коли здійснення їх прав в індивідуальному порядку утруднено або коли ЦК допускається використання об'єктів авторських та суміжних прав без згоди власників відповідних прав, але з виплатою їм винагороди можуть створювати засновані на членстві некомерційні організації, на які відповідно до повноважень, наданих їм правовласниками, покладається управління відповідними правами на колективній основі (організації з управління правами на колективній основі). Створення таких організацій не перешкоджає здійсненню представництва власників авторських та суміжних прав іншими юридичними особами та громадянами (п. 1 ст. 1242 ЦК).

Організації з управління правами на колективній основі можуть створюватися для управління правами, що належать до одного або кількох видів об'єктів авторських та суміжних прав, для управління одним або декількома видами таких прав щодо певних способів використання відповідних об'єктів або для управління будь-якими авторськими та (або) суміжними правами (п. 2 ст. 1242 ЦК).

Підставою повноважень організації з управління правами на колективній основі є договір про передачу повноважень з управління правами, який укладається такою організацією з правовласником у письмовій формі, за винятком випадку, передбаченого абз. 1 п. 3 ст. 1244 ЦК. Зазначений договір може бути укладений з правовласниками, які є членами такої організації, та з правовласниками, які не є її членами. У цьому організація з управління правами на колективної основі зобов'язана прийняти він управління цими правами, якщо управління такий категорією прав належить до статутної діяльності цієї організації. Підставою повноважень організації з управління правами на колективній основі може бути договір з іншою організацією, в тому числі іноземною, що управляє правами на колективній основі.

Організації з управління правами на колективній основі не мають права використовувати об'єкти авторських та суміжних прав, виключні права на які передані їм в управління (п. 4 ст. 1242 ЦК). Дані організації мають право від імені правовласників або від свого імені пред'являти вимоги до суду, а також здійснювати інші юридичні дії, необхідні для захисту прав, переданих ним в управління на колективній основі. Акредитована організація також має право пред'являти вимоги до суду, необхідних захисту прав, управління якими здійснює така організація, від імені невизначеного кола правовласників (п. 5 ст. 1244 ДК).

Можливість отримання організацією управління правами на колективній основі державної акредитації передбачена ст. 1244 ЦК. Така акредитація може бути отримана на провадження діяльності у визначених у цій статті сферах колективного управління. Державна акредитація здійснюється на основі принципів відкритості процедури та обліку думки зацікавлених осіб, включаючи правовласників, у порядку, що визначається Урядом РФ. Державна акредитація на здійснення діяльності у кожній із зазначених сфер колективного управління може бути отримана лише однією організацією з управління правами на колективній основі.

Організація з управління правами на колективній основі може отримати державну акредитацію на провадження діяльності в одній, двох і більше сферах колективного управління з числа визначених у законі сфер. Організація з управління правами на колективній основі, що отримала державну акредитацію (акредитована організація), має право поряд з управлінням правами тих правовласників, з якими вона уклала договори у порядку, передбаченому п. 3 ст. 1242 ЦК, здійснювати управління правами та збір винагороди для тих правовласників, з якими у неї такі договори не укладено (абз. 1 п. 3 ст. 1244 ЦК). Наявність акредитованої організації не перешкоджає створенню інших організацій управління правами на колективній основі, у тому числі у сферах колективного управління, зазначених вище. Такі організації мають право укладати договори з користувачами лише на користь правовласників, які надали їм повноваження з управління правами у порядку, передбаченому п. 3 ст. 1242 ЦК.

Акредитовані організації здійснюють свою діяльність під контролем уповноваженого федерального органу виконавчої. В даний час - це Федеральна служба з інтелектуальної власності, патентів і товарних знаків (Роспатент), що знаходиться у віданні Міністерства освіти і науки РФ (далі - Міністерства освіти і науки України). Акредитовані організації зобов'язані щорічно подавати в уповноважений федеральний орган виконавчої звіт про свою діяльність, а також публікувати його в загальноросійському засобі масової інформації. Форма звіту встановлюється зазначеним органом. Типовий статут акредитованої організації затверджується у порядку, що визначається Урядом РФ.

Особливо у ЦК регламентується виплата винагороди за вільне відтворення фонограм та аудіовізуальних творів у особистих цілях. Відповідно до ст. 1245 ЦК авторам, виконавцям, виробникам фонограм та аудіовізуальних творів належить право на винагороду за вільне відтворення фонограм та аудіовізуальних творів виключно з особистими цілями. Така винагорода має компенсаційний характер та виплачується правовласникам за рахунок коштів, що підлягають сплаті виробниками та імпортерами обладнання та матеріальних носіїв, які використовуються для такого відтворення. Перелік обладнання та матеріальних носіїв, а також розмір та порядок збору відповідних коштів затверджуються Урядом РФ. Збір коштів на виплату винагороди за вільне відтворення фонограм і аудіовізуальних творів у індивідуальних цілях здійснюється акредитованою організацією (ст. 1244 ДК).

Винагорода за вільне відтворення фонограм та аудіовізуальних творів у особистих цілях розподіляється між правовласниками у наступній пропорції:

▪ 40% – авторам;

▪ 30% – виконавцям;

▪ 30% - виробники фонограм або аудіовізуальних творів.

Розподіл винагороди між конкретними авторами, виконавцями, виробниками фонограм чи аудіовізуальних творів здійснюється пропорційно до фактичного використання відповідних фонограм чи аудіовізуальних творів. Порядок розподілу винагороди та її виплати встановлюється Урядом РФ.

Загальні положення про державне регулювання відносин у сфері інтелектуальної власності містяться у ст. 1246 ЦК. Відповідно до цієї статті у випадках, передбачених ЦК, видання нормативних правових актів з метою регулювання відносин у сфері інтелектуальної власності, пов'язаних з об'єктами авторських та суміжних прав, здійснює уповноважений федеральний орган виконавчої влади, який здійснює нормативно-правове регулювання у сфері авторського права та суміжних прав (нині - Міносвіти Росії). Той самий орган здійснює у випадках, передбачених ЦК, видання нормативних правових актів з метою регулювання відносин у сфері інтелектуальної власності, пов'язаних (п. 2 ст. 1246 ЦК):

▪ з винаходами;

▪ корисними моделями;

▪ промисловими зразками;

▪ програмами для ЕОМ;

▪ базами даних;

▪ топологіями інтегральних мікросхем;

▪ товарними знаками та знаками обслуговування;

▪ найменування місця походження товарів.

Юридично значущі дії щодо державної реєстрації даних результатів інтелектуальної діяльності та засобів індивідуалізації, включаючи прийом та експертизу відповідних заявок, щодо видачі патентів та свідоцтв, що засвідчують виключне право їх власників на такі результати та на такі кошти, а у випадках, передбачених законом, та інші дії , пов'язані з правовою охороною результатів інтелектуальної діяльності та засобів індивідуалізації, здійснює федеральний орган виконавчої влади з інтелектуальної власності (нині – Роспатент). У випадках, передбачених ст. 1401 - 1405 ДК, зазначені дії можуть здійснювати також федеральні органи виконавчої, уповноважені Урядом РФ (п. 3 ст. 1246 ДК).

Щодо селекційних досягнень функції, зазначені у п. 2 та 3 ст. 1246 ЦК, здійснюють відповідно уповноважений федеральний орган виконавчої влади, який здійснює нормативно-правове регулювання у сфері сільського господарства, - Міністерство сільського господарства РФ (Мінсільгосп Росії) та федеральний орган виконавчої влади за селекційними досягненнями. В даний час - це Федеральне агентство з сільського господарства (Россільгосп), що знаходиться у віданні Мінсільгоспу Росії.

Відповідно до ст. 1247 ЦК ведення справ з федеральним органом виконавчої влади з інтелектуальної власності може здійснюватися заявником, правовласником, іншою зацікавленою особою самостійно, або через патентного повіреного, зареєстрованого у зазначеному федеральному органі, або через іншого представника.

Громадяни, які постійно проживають за межами території Російської Федерації, та іноземні юридичні особи ведуть відносини з федеральним органом виконавчої влади з інтелектуальної власності через патентних повірених, зареєстрованих у зазначеному федеральному органі, якщо міжнародним договором Російської Федерації не передбачено інше. Повноваження патентного повіреного чи іншого представника засвідчуються довіреністю, виданою заявником, правовласником чи іншою заінтересованою особою. Як патентного повіреного може бути зареєстрований громадянин Російської Федерації, який постійно проживає на її території. Інші вимоги до патентного повіреного, порядок його атестації та реєстрації, а також його правомочності щодо ведення справ, пов'язаних із правовою охороною результатів інтелектуальної діяльності та засобів індивідуалізації, встановлюються законом.

Основні положення щодо порядку розгляду спорів, пов'язаних із захистом інтелектуальних прав, містяться в ст. 1248 ЦК. У п. 1 цієї статті зазначено, що суперечки, пов'язані із захистом порушених чи оскаржених інтелектуальних прав, розглядаються та вирішуються судом (п. 1 ст. 11 ЦК). У випадках, передбачених ЦК, захист інтелектуальних прав здійснюється в адміністративному порядку уповноваженими на те органами. Рішення цих органів набирають чинності з дня ухвалення. Вони можуть бути оскаржені у суді у встановленому законом порядку (п. 2 ст. 1248 ЦК).

За здійснення юридично значимих дій, пов'язаних з патентом на винахід, корисну модель, промисловий зразок або селекційне досягнення, з державною реєстрацією програми для ЕОМ, бази даних, топології інтегральної мікросхеми, товарного знака та знака обслуговування, з державною реєстрацією та наданням виняткового права на найменування місця походження товару, а також з державною реєстрацією переходу виключних прав до інших осіб та договорів про розпорядження цими правами, стягуються відповідно патентні та інші мита (п. 1 ст. 1249 ЦК).

Перелік юридично значимих дій, пов'язані з програмою для ЕОМ, базою даних та топологією інтегральної мікросхеми та за вчинення яких стягуються державні мита, їх розміри, порядок та строки сплати, а також підстави для звільнення від сплати державних мит, зменшення їх розмірів, відстрочення сплати або повернення встановлюються законодавством Російської Федерації про податки та збори. В даний час діє Положення про мито за патентування винаходів, корисних моделей, промислових зразків, реєстрацію товарних знаків, знаків обслуговування, найменувань місць походження товарів, надання права користування найменуваннями місць походження товарів, затверджене постановою Ради Міністрів - Уряду РФ від 12.08.1993 № 793 (У ред, від 26.11.2004). За здійснення юридично значимих дій, пов'язаних з офіційною реєстрацією програм для ЕОМ, баз даних та топологій інтегральних мікросхем, сплачується державне мито відповідно до законодавства РФ про податки та збори.

Загальні положення, які стосуються захисту інтелектуальних прав загалом, закріплені у ст. 1250 ЦК. Відповідно до цієї статті інтелектуальні права захищаються способами, передбаченими ЦК, з урахуванням істоти порушеного права та наслідків порушення цього права. Передбачені ГК способи захисту інтелектуальних прав можуть застосовуватися на вимогу правовласників, організацій управління правами на колективній основі, а також інших осіб у випадках, встановлених законом.

Відсутність вини порушника не звільняє його від обов'язку припинити порушення інтелектуальних прав, а також не виключає застосування проти порушника заходів, спрямованих на захист таких прав. Зокрема, публікація рішення суду про допущене порушення (підп. 5 п. 1 ст. 1252 ЦК) та припинення дій, що порушують виключне право на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації або створюють загрозу порушення такого права, здійснюються незалежно від вини порушника та його рахунок.

Захист особистих немайнових прав авторів регулюється окремо ст. 1251 ЦК. Відповідно до зазначеної статті у разі порушення особистих немайнових прав автора їх захист здійснюється, зокрема, шляхом визнання права, відновлення становища, яке існувало до порушення права, припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення, компенсації моральної шкоди, публікації рішення суду про допущене порушення . Захист честі, гідності та ділової репутації автора здійснюється відповідно до правил ст. 152 ЦК.

Основні правила, які стосуються захисту виняткових прав, викладено у ст. 1252 ЦК. Відповідно до п. 1 цієї статті захист виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності та кошти індивідуалізації здійснюється, зокрема, шляхом пред'явлення вимоги про визнання права; про припинення дій, що порушують право чи створюють загрозу його порушення; про відшкодування збитків; про вилучення матеріального носія, головним чином використовуваного або призначеного для вчинення порушення виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності або коштом індивідуалізації; про публікацію рішення суду про допущене порушення із зазначенням дійсного правовласника.

У порядку забезпечення позову у справах про порушення виняткових прав до матеріальних носіїв, обладнання та матеріалів, щодо яких висунуто припущення про порушення виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації, можуть бути вжиті забезпечувальні заходи, встановлені процесуальним законодавством, у тому числі може бути накладений арешт на матеріальні носії, обладнання та матеріали.

У випадках, передбачених ЦК для окремих видів результатів інтелектуальної діяльності або засобів індивідуалізації, у разі порушення виняткового права правовласник має право замість відшкодування збитків вимагати від порушника виплати компенсації за порушення зазначеного права. Компенсація підлягає стягненню за умови доведеності факту правопорушення. При цьому правовласник, який звернувся по захист права, звільняється від доведення розміру завданих йому збитків. Розмір компенсації визначається судом у межах, встановлених ЦК, залежно від характеру порушення та інших обставин справи з урахуванням вимог розумності та справедливості. Правовласник має право вимагати від порушника виплати компенсації за кожен випадок неправомірного використання результату інтелектуальної діяльності або засобу індивідуалізації або за допущене правопорушення в цілому.

У разі, коли виготовлення, розповсюдження або інше використання, а також імпорт, перевезення або зберігання матеріальних носіїв, у яких виражені результати інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації, призводять до порушення виключного права на такий результат або на такий засіб, такі матеріальні носії вважаються контрафактними та за рішенням суду підлягають вилученню з обігу та знищенню без будь-якої компенсації, якщо інші наслідки не передбачені ЦК. Обладнання, інші пристрої та матеріали, що головним чином використовуються або призначені для вчинення порушення виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності та на засоби індивідуалізації, за рішенням суду підлягають вилученню з обігу та знищенню за рахунок порушника, якщо законом не передбачено їх звернення до доходу Російської Федерації ( п. 5 ст.1252 ЦК).

Якщо різні засоби індивідуалізації (фірмове найменування, товарний знак, знак обслуговування, комерційне позначення) виявляються тотожними або подібними до ступеня змішування і в результаті такого тотожності або подібності можуть бути введені в оману споживачі та (або) контрагенти, перевагу має засіб індивідуалізації, виключне право яке виникло раніше. Власник такого виключного права може у порядку, встановленому ЦК, вимагати визнання недійсним надання правової охорони товарному знаку (знаку обслуговування) або повної чи часткової заборони використання фірмового найменування чи комерційного позначення. При цьому під частковою забороною використання розуміється:

▪ щодо фірмового найменування – заборона на його використання у певних видах діяльності;

▪ щодо комерційного позначення – заборона на його використання в межах певної території та (або) у певних видах діяльності (п. 6 ст. 1252 ЦК).

У випадках, коли порушення виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації визнано в установленому порядку недобросовісною конкуренцією, захист порушеного виключного права може здійснюватися як засобами, передбаченими ЦК, так і відповідно до антимонопольного законодавства.

Відповідно до ст. 1253 ЦК, якщо юридична особа неодноразово чи грубо порушує виняткові права на результати інтелектуальної діяльності та кошти індивідуалізації, суд може відповідно до п. 2 ст. 61 ЦК ухвалити рішення про ліквідацію такої юридичної особи на вимогу прокурора. Якщо такі порушення вчиняє громадянин, його діяльність як індивідуальний підприємець може бути припинена за рішенням або вироком суду в установленому законом порядку.

Тема 24. АВТОРСЬКЕ ПРАВО

Авторське право в об'єктивному сенсі - це сукупність норм цивільного права, що регулюють відносини щодо визнання авторства та охорони творів науки, літератури та мистецтва, встановлення режиму їх використання, наділення їх авторів особистими немайновими та майновими правами, захисту прав авторів та інших правовласників.

Авторські відносини регулюються гол. 70 ЦК. Крім того, норми авторського права містяться в деяких указах Президента РФ та постановах Уряду РФ. З-поміж міжнародних договорів Російської Федерації як джерел авторського права найбільш важливими є:

▪ Бернська конвенція 1886 р. про охорону літературних та художніх творів (у паризькій редакції 1971 р.), у якій Росія бере участь з 1995 р.;

▪ Всесвітня (Женівська) конвенція 1952 р. про авторське право (Росія є учасником цієї конвенції у її початковій редакції з 1973 р., а в редакції 1971 р. – з 1995 р.).

До джерел авторського права також належить Стокгольмська конвенція про заснування Всесвітньої організації інтелектуальної власності 1967 року.

У ст. 1255 ЦК дається визначення авторських прав у суб'єктивному значенні. Відповідно до п. 1 цієї статті авторськими правами є інтелектуальні права на твори науки, літератури та мистецтва. Відповідно до п. 2 зазначеної статті автору твору належать такі права:

1) виключне право на твір;

2) право авторства;

3) право автора на ім'я;

4) декларація про недоторканність твори;

5) декларація про оприлюднення произведения.

У випадках, передбачених ЦК, автору твору поряд із зазначеними вище правами належать інші права, у тому числі право на винагороду за використання службового твору, право на відкликання, право проходження, право доступу до творів образотворчого мистецтва (п. 3 ст. 1255 ЦК) .

За змістом авторські права можна поділити на особисті немайнові і майнові. Перший вид прав мають лише автори творів. Друга група прав може належати як авторам, а й іншим особам. До особистих немайнових прав входять право авторства, право автора на ім'я, право на недоторканність твору, право оприлюднення твору та ін.

До майнових прав авторів не входить право на винагороду (авторський гонорар), оскільки авторська винагорода завжди виплачується у межах договірних чи інших зобов'язальних правовідносин (крім винагороди використання службового твору). Відповідно, дане право є зобов'язальним, а не авторським суб'єктивним правом.

Виняткове право на витвір науки, літератури та мистецтва:

▪ поширюється на твори, оприлюднені на території Російської Федерації або неоприлюднені, але які перебувають у будь-якій об'єктивній формі на території РФ, і визнається за авторами (їхні правонаступниками) незалежно від їхнього громадянства;

▪ поширюється на твори, оприлюднені за межами території Російської Федерації або неоприлюднені, але які перебувають у будь-якій об'єктивній формі за межами території РФ, та визнається за авторами, які є громадянами РФ (їх правонаступниками);

▪ поширюється на твори, оприлюднені за межами території Російської Федерації або неоприлюднені, але які знаходяться в будь-якій об'єктивній формі за межами території РФ, та визнається на території РФ за авторами (їх правонаступниками) - громадянами інших держав та особами без громадянства відповідно до міжнародних договорами РФ.

Твір також вважається вперше оприлюдненим шляхом опублікування в Російській Федерації, якщо протягом 30 днів після дати першого опублікування за межами території РФ він був опублікований на території Російської Федерації.

При наданні біля РФ охорони твору відповідно до міжнародними договорами Російської Федерації автор твори чи інший первісний правовласник визначається згідно із законом держави, біля якого мав місце юридичний факт, який послужив основою придбання авторських прав.

При наданні охорони творам відповідно до міжнародних договорів Російської Федерації термін дії виняткового права на ці твори на території РФ не може перевищувати термін дії виняткового права, встановленого у країні походження твору (ст. 1256 ЦК).

Автором твору науки, літератури чи мистецтва, згідно зі ст. 1257 ЦК, визнається громадянин, творчою працею якого його створено. Особа, зазначена як автор на оригіналі або примірнику твору, вважається його автором, якщо не доведено інше.

Стаття 1258 ЦК регулює відносини, що виникають щодо співавторства. Відповідно до цієї статті громадяни, які створили твір спільною творчою працею, визнаються співавторами незалежно від того, утворює такий твір нерозривне ціле чи складається з частин, кожна з яких має самостійне значення. Твір, створений у співавторстві, використовується співавторами спільно, якщо угодою з-поміж них не передбачено інше. За наявності останньої умови частина твору, використання якої можливе незалежно з інших частин, тобто. частина, що має самостійне значення, може бути використана її автором на власний розсуд.

Істотне значення має визначення кола об'єктів авторських прав (ст. 1259 ЦК). Такими об'єктами є такі твори незалежно від їх переваг та призначення, а також способу вираження:

▪ літературні твори;

▪ драматичні, музичні та хореографічні твори;

▪ аудіовізуальні твори;

▪ твори живопису, скульптури, інші твори образотворчого мистецтва тощо.

До об'єктів авторських прав належать програми для ЕОМ, які охороняються як літературні твори.

До об'єктів авторських прав належать:

▪ похідні твори, тобто. твори, що є переробкою іншого твору;

▪ складові твори, тобто. твори, що є за підбором або розташуванням матеріалів результат творчої праці.

Авторські права поширюються як у оприлюднені, і на неоприлюднені твори, виражені у будь-якій об'єктивної формі (п. 3 ст. 1259 ДК).

Для виникнення, здійснення та захисту авторських прав не потрібна реєстрація твору або дотримання будь-яких інших формальностей. Щодо програм для ЕОМ та баз даних можлива реєстрація, що здійснюється за бажанням правовласника відповідно до правил ст. 1262 ЦК.

Не є об'єктами авторських прав:

1) офіційні документи державних органів та органів місцевого самоврядування, міжнародних організацій, а також їх офіційні переклади;

2) державні символи та знаки, а також символи та знаки муніципальних утворень;

3) твори народної творчості (фольклор), які мають конкретних авторів;

4) повідомлення про події та факти, що мають виключно інформаційний характер.

Відповідно до ст. 1260 ЦК перекладачеві, а також автору іншого похідного твору (обробки, екранізації, аранжування, інсценування або іншого подібного твору) належать авторські права відповідно на здійснені переклад та іншу переробку іншого (оригінального) твору. Упоряднику збірки та автору іншого складового твору (антології, енциклопедії, бази даних, атласу або іншого подібного твору) належать авторські права на здійснені ними підбір чи розташування матеріалів (упорядкування).

Базою даних є представлена ​​в об'єктивній формі сукупність самостійних матеріалів (статей, розрахунків, нормативних актів, судових рішень та інших подібних матеріалів), систематизованих таким чином, щоб ці матеріали могли бути знайдені та оброблені за допомогою електронної обчислювальної машини (ЕОМ).

Автор твору, вміщеного у збірнику чи іншому складовому творі, вправі використовувати свій твір незалежно від складового твору, якщо інше не передбачено договором із творцем складеного твору.

Найбільш загальні положення, які стосуються програм для ЕОМ, викладено у ст. 1261 ЦК. Ця стаття передбачає, що авторські права на всі види програм для ЕОМ (у тому числі на операційні системи та програмні комплекси), які можуть бути виражені будь-якою мовою та у будь-якій формі, включаючи вихідний текст та об'єктний код, охороняються так само, як авторські права на твори літератури Згідно з визначенням, даним у зазначеній статті, програмою для ЕОМ є представлена ​​в об'єктивній формі сукупність даних і команд, призначених для функціонування ЕОМ та інших комп'ютерних пристроїв з метою отримання певного результату, включаючи підготовчі матеріали, отримані в ході розробки програми для ЕОМ, і її породжувані нею. аудіовізуальні відображення.

Порядок державної реєстрації програм для ЕОМ та баз даних, яка може здійснюватися за бажанням правовласника у федеральному органі виконавчої влади з інтелектуальної власності, регламентується у ст. 1262 ЦК.

Аудіовізуальним твором згідно зі ст. 1263 ЦК є твір, що складається із зафіксованої серії зв'язаних між собою зображень (з супроводом або без супроводу звуком) і призначений для зорового та слухового (у разі супроводу звуком) сприйняття за допомогою відповідних технічних пристроїв. Аудіовізуальні твори включають кінематографічні твори, а також усі твори, виражені засобами, аналогічними кінематографічним (теле- та відеофільми та інші подібні твори), незалежно від способу їхньої початкової або подальшої фіксації (п. 1 ст. 1263 ЦК). Авторами аудіовізуального твору є:

▪ режисер-постановник;

▪ автор сценарію;

▪ композитор, який є автором музичного твору (з текстом або без тексту), спеціально створеного для цього аудіовізуального твору (п. 2 ст. 1263 ЦК).

При публічному виконанні або повідомленні в ефір або кабелем аудіовізуального твору композитор, який є автором музичного твору (з текстом або без тексту), використаного в аудіовізуальному творі, зберігає право на винагороду за зазначені види використання його музичного твору (п. 3 ст. 1263 ).

Права виробника аудіовізуального твору, тобто. особи, які організували створення такого твору (продюсера), визначаються відповідно до ст. 1240 ЦК. Виробник має право за будь-якого використання аудіовізуального твору вказувати своє ім'я або найменування або вимагати такої вказівки. За відсутності доказів іншого виробником аудіовізуального твору визнається особа, ім'я чи найменування якої зазначено у цьому творі звичайним чином (п. 4 ст. 1263 ДК).

Кожен автор твору, що увійшов складовою до аудіовізуального твору, як існував раніше (автор твору, покладеного в основу сценарію, та інші), так і створеного в процесі роботи над ним (оператор-постановник, художник-постановник та інші), зберігає виключне право на свій твір, за винятком випадків, коли це виключне право було передано виготовлювачу або іншим особам або перейшло до виробника або інших осіб з інших підстав, передбачених законом (п. 5 ст. 1263 ЦК).

У ЦК вперше закріплено право авторства на проект офіційного документа, символу або знака, що належить особі, яка створила відповідний проект (розробнику). Правила, що стосуються оприлюднення та використання такого проекту, містяться у ст. 1264 ЦК.

Особистими немайновими правами автора є право авторства право на ім'я. Загальні визначення понять цих прав наведено у ст. 1265 ЦК. Під правом авторства розуміється право визнаватись автором твору, під правом автора на ім'я - право використовувати чи дозволяти використання твору під своїм ім'ям, під вигаданим ім'ям (псевдонімом) чи без вказівки імені, тобто. анонімно. Зазначені права невідчужувані та непередавані, у тому числі при передачі іншій особі або переході до неї виключного права на твір та при наданні іншій особі права використання твору. Відмова від цих прав нікчемна.

Одним із найважливіших прав автора є право на недоторканність твору, закріплене у ст. 1266 ЦК. Відповідно до цього права не допускається без згоди автора внесення до його твору змін, скорочень та доповнень, постачання твору при його використанні ілюстраціями, передмовою, післямовою, коментарями або будь-якими поясненнями.

При використанні твору після смерті автора особа, яка має виняткове право на твір, має право дозволити внесення до твору змін, скорочень або доповнень за умови, що цим не спотворюється задум автора і не порушується цілісність сприйняття твору і це не суперечить волі автора, безумовно вираженої ним. заповіті, листи, щоденники або іншій письмовій формі (абз. 2 п. 1 ст. 1266 ЦК). Перекручення, спотворення чи інша зміна твору, що ганьблять честь, гідність чи ділову репутацію автора, так само як і зазіхання на такі дії, дають автору право вимагати захисту його честі, гідності чи ділової репутації відповідно до правил ст. 152 ЦК. У цих випадках на вимогу зацікавлених осіб допускається захист честі та гідності автора та після його смерті (п. 2 ст. 1266 ЦК).

Авторство, ім'я автора та недоторканність твору охороняються безстроково (ст. 1267 ЦК).

Відповідно до визначення, даного у ст. 1268 ЦК, право на оприлюднення твору є право здійснити дію або дати згоду на здійснення дії, яка вперше робить твір доступним для загального відомості шляхом його опублікування, публічного показу, публічного виконання, повідомлення в ефір чи кабелем або будь-яким іншим способом. При цьому опублікуванням (випуском у світ) є випуск в обіг екземплярів твору, що є копією твору в будь-якій матеріальній формі, у кількості, достатньому для задоволення розумних потреб публіки виходячи з характеру твору (п. 1 ст. 1268 ЦК).

Автор має право відкликання, тобто. право відмовитися від раніше ухваленого рішення про оприлюднення твору (ст. 1269 ЦК). Така відмова можлива за умови відшкодування особі, якій відчужено виключне право на твір або надано право використання твору, заподіяних цим рішенням збитків. Якщо твір вже оприлюднено, автор також має публічно повідомити про його відгук. При цьому автор має право вилучити з обігу раніше випущені екземпляри твору, відшкодувавши заподіяні цим збитки. Викладені правила не застосовуються до програм для ЕОМ, службовим творам і творам, що у складний об'єкт (ст. 1240 ЦК).

Виняткове право на твір розкривається у ст. 1270 ЦК. Згідно із зазначеною статтею автору твору чи іншому правовласнику належить виключне право використовувати твір відповідно до ст. 1229 ЦК у будь-якій формі та будь-яким не суперечить закону способом, у тому числі способами, названими нижче. Правовласник може розпоряджатися винятковим правом на твір (п. 1 ст. 1270 ЦК).

Використання твору згідно з нормою п. 2 ст. 1270 ЦК незалежно від того, чи вчиняються відповідні дії з метою отримання прибутку або без такої мети, вважається, зокрема:

▪ відтворення твору, тобто. виготовлення одного і більше екземплярів твору або його частини у будь-якій матеріальній формі;

▪ поширення твору шляхом продажу чи іншого відчуження його оригіналу чи екземплярів;

▪ публічний показ твору;

▪ імпорт оригіналу або екземплярів твору з метою розповсюдження;

▪ прокат оригіналу або екземпляра твору;

▪ публічне виконання твору;

▪ повідомлення в ефір;

▪ повідомлення по кабелю;

▪ переклад чи інша переробка твору;

▪ практична реалізація архітектурного, дизайнерського, містобудівного чи садово-паркового проекту;

▪ доведення твору до загальної інформації таким чином, що будь-яка особа може отримати доступ до твору з будь-якого місця та в будь-який час на власний вибір.

Правила підп. 5 зазначеного пункту не застосовуються щодо програми для ЕОМ, за винятком випадку, коли така програма є основним об'єктом прокату (п. 4 ст. 1270 ЦК).

Хоча виняткове декларація про твір саме собою немає майнового змісту, його реалізація дозволяє отримувати певні майнові вигоди, у зв'язку з чим і називають майновим правом.

Правовласник для оповіщення про належне йому виняткове право на твір вправі використовувати знак охорони авторського права, що міститься на кожному екземплярі твору і складається з наступних елементів (ст. 1271 ЦК):

1) латинської літери "С" в колі;

2) імені чи найменування правовласника;

3) року першого опублікування твору.

Якщо оригінал або екземпляри правомірно опублікованого твору введені в цивільний обіг на території Російської Федерації шляхом їхнього продажу чи іншого відчуження, відповідно до ст. 1272 ЦК подальше розповсюдження оригіналу або екземплярів твору допускається без згоди правовласника та без виплати йому винагороди, за винятком випадку, передбаченого ст. 1293 ЦК. Також без згоди автора чи іншого правовласника та без виплати винагороди допускається відтворення громадянином виключно в особистих цілях правомірно оприлюдненого твору, за винятком:

▪ відтворення творів архітектури у формі будівель та аналогічних споруд;

▪ відтворення баз даних або їх суттєвих частин;

▪ відтворення програм для ЕОМ, крім випадків, передбачених ст. 1280 ЦК;

▪ репродукування (п. 2 ст. 1275 ЦК) книг (повністю) та нотних текстів;

▪ відеозаписи аудіовізуального твору при його публічному виконанні в місці, відкритому для вільного відвідування, або в місці, де є значна кількість осіб, які не належать до звичайного кола сім'ї;

▪ відтворення аудіовізуального твору за допомогою професійного обладнання, не призначеного для використання в домашніх умовах (ст. 1273 ЦК).

У ст. 1274 ЦК перераховано низку випадків, коли можливе вільне використання твору в інформаційних, наукових, навчальних та культурних цілях. Крім того, у ст. 1275 - 1279 ЦК передбачена можливість вільного використання твору шляхом репродукування, вільного використання твору, що постійно перебуває в місці, відкритому для вільного відвідування, вільного публічного виконання музичного твору, вільного відтворення твору з метою правозастосування, вільного запису твору організацією ефірного мовлення з метою умови, за наявності яких допускається вчинення цих дій. Під репродукуванням (репрографічним відтворенням) розуміється факсимільне відтворення твору з допомогою будь-яких технічних засобів, здійснюване над метою видання.

У ст. 1280 ЦК зазначені дії, які за наявності визначених у цій статті умов можуть здійснюватися особою, яка правомірно володіє екземпляром програми для ЕОМ або екземпляром бази даних (іменованим користувачем), без дозволу автора чи іншого правовласника та без виплати додаткової винагороди. Це внесення змін до таких програм або баз даних, здійснення дій, необхідних для їх функціонування, виправлення явних помилок, виготовлення копій програми або бази даних, вивчення, дослідження або випробування функціонування програми для ЕОМ, відтворення та перетворення об'єктного коду у вихідний текст (декомпілювання даної програми).

Стаття 1281 ЦК містить норми, що регулюють термін дії виняткового права на твір. За загальним правилом це право діє протягом усього життя автора та 70 років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком смерті автора. Після закінчення терміну дії виключного права витвір науки, літератури чи мистецтва, як оприлюднений, і неоприлюднений, перетворюється на суспільне надбання. Такий твір може вільно використовуватись будь-якою особою без згоди чи дозволу і без виплати авторської винагороди. При цьому охороняються авторство, ім'я автора та недоторканність твору. Неоприлюднений твір, що перейшов у суспільне надбання, може бути оприлюднений будь-якою особою, якщо тільки оприлюднення твору не суперечить волі автора, безумовно вираженої ним у письмовій формі (у заповіті, листах, щоденниках тощо). Права громадянина, який правомірно оприлюднив такий твір, визначаються відповідно до гол. 71 ЦК, що регулює права, суміжні з авторськими (ст. 1282 ЦК).

Відповідно до ст. 1283 ЦК виняткове право на твір переходить у спадок. У випадках, передбачених ст. 1151 ЦК, що входить до складу спадщини виключне право на твір припиняється та твір переходить у суспільне надбання.

На належне автору виключне право на твір звернення не допускається. Однак на права вимоги автора до інших осіб за договорами про відчуження виняткового права на твір та за ліцензійними договорами, а також на доходи, отримані від використання твору, може бути стягнуто. На виключне право, що належить не самому автору, а іншій особі, і право використання твори, що належить ліцензіату, може бути звернено стягнення. У разі продажу належного ліцензіату права використання твору з громадських торгів з метою звернення на це право автору надається переважне право його придбання (ст. 1284 ЦК).

У ст. 1285 ЦК встановлюється можливість укладання договору про відчуження виняткового права на твір та розкривається його зміст. Особа, що має виняткове право на твір, може розпорядитися цим правом також у вигляді укладання ліцензійного договору про надання права використання твору. Ліцензійний договір укладається у письмовій формі. Договір про надання права використання твору у періодичному друкованому виданні може бути укладений в усній формі.

Укладення ліцензійних договорів про надання права використання програми для ЕОМ або бази даних допускається шляхом укладання кожним користувачем з відповідним правовласником договору приєднання, умови якого викладені на екземплярі таких програми або бази даних, що купується, або на упаковці цього екземпляра. Початок використання таких програм або баз даних користувачем, як воно визначається цими умовами, означає його згоду на укладення договору.

У відплатному ліцензійному договорі має бути зазначений розмір винагороди за використання твору або порядок обчислення такої винагороди. У такому договорі може бути передбачена виплата ліцензіару винагороди у формі фіксованих разових чи періодичних платежів, відсоткових відрахувань від доходу (виторгу) або в іншій формі.

Уряд РФ вправі встановлювати мінімальні ставки авторського винагороди окремі види використання творів (ст. 1286 ДК). В даний час діє постанова Уряду РФ від 21.03.1994 № 218 "Про мінімальні ставки авторської винагороди за деякі види використання творів літератури та мистецтва".

У ст. 1287 ЦК передбачено особливі умови видавничого ліцензійного договору, під яким розуміється договір про надання використання твору, укладений автором чи іншим правовласником із видавцем, тобто. з особою, на яку відповідно до договору покладається обов'язок видати твір. За цим договором ліцензіат зобов'язаний розпочати використання твору пізніше терміну, встановленого у договорі, чи термін, типовий для цього виду творів і методу їх использования.

Відповідно до норми ст. 1288 ЦК за договором авторського замовлення одна сторона (автор) зобов'язується на замовлення іншої сторони (замовника) створити обумовлений договором твір науки, літератури чи мистецтва на матеріальному носії чи іншій формі. Договір авторського замовлення є оплатною, якщо угодою сторін не передбачено інше. Договором авторського замовлення може бути передбачено як відчуження замовнику виняткового права на твір, який має бути створено автором, так і надання замовнику права використання цього твору у встановлених договором межах. Строк виконання цього договору регулюється ст. 1289 ЦК. Згідно із зазначеною статтею, твір, створення якого передбачено договором авторського замовлення, має бути передано замовнику у строк, встановлений договором. Договір, що не передбачає та не дозволяє визначити термін його виконання, не вважається укладеним.

У разі, коли термін виконання договору авторського замовлення настав, автору за потреби та за наявності поважних причин для завершення створення твору надається додатковий пільговий строк тривалістю в одну четверту частину строку, встановленого для виконання договору, якщо угодою сторін не передбачено більш тривалого пільгового строку. У випадках, передбачених п. 1 ст. 1240 ЦК, це правило застосовується, якщо інше не передбачено договором. Після закінчення пільгового терміну замовник має право в односторонньому порядку відмовитися від договору авторського замовлення. Замовник також має право відмовитися від договору авторського замовлення безпосередньо по закінченні терміну, встановленого договором для його виконання, якщо договір на цей час не виконаний, а з його умов явно випливає, що при порушенні терміну виконання договору замовник втрачає інтерес до договору.

Відповідно до ст. 1290 ЦК відповідальність автора за договором про відчуження виняткового права на твір та за ліцензійним договором обмежена сумою реальної шкоди, заподіяної іншій стороні, якщо договором не передбачено меншого розміру відповідальності автора.

У разі невиконання або неналежного виконання договору авторського замовлення, за яке автор несе відповідальність, автор зобов'язаний повернути замовнику аванс, а також сплатити йому неустойку, якщо вона передбачена договором. При цьому загальний розмір зазначених виплат обмежений сумою реальних збитків, завданих замовнику.

Відповідно до норми п. 1 ст. 1291 ЦК при відчуженні автором оригіналу твору (рукопису, оригіналу твору живопису, скульптури тощо), у тому числі при відчуженні оригіналу твору за договором авторського замовлення виняткове право на твір зберігається за автором, якщо договором не передбачено інше. У разі, коли виключне право на твір не перейшло до набувача його оригіналу, набувач має право без згоди автора та без виплати йому винагороди демонструвати придбаний у власність оригінал твору та відтворювати його у каталогах виставок та у виданнях, присвячених його колекції, а також передавати оригінал цього твори для демонстрації на виставках, які організовують інші особи. Відповідно до п. 2 тієї ж статті при відчуженні оригіналу твору його власником, що має виняткове право на твір, але не є автором твору, виключне право на твір переходить до набувача оригіналу твору, якщо договором не передбачено інше.

Наведені вище правила, які стосуються автору твори, поширюються на спадкоємців автора, їх спадкоємців тощо. у межах терміну дії виключного права на твір (п. 3 ст. 1291 ЦК).

У автора твори образотворчого мистецтва є право доступу, тобто. право вимагати від власника оригіналу твору надання можливості здійснювати право відтворення свого твору. У цьому від власника оригіналу твори не можна вимагати доставки твору автору.

Автор твору архітектури має право вимагати від власника оригіналу твору надання можливості здійснювати фото- та відеозйомку твору, якщо договором не передбачено інше (ст. 1292 ЦК).

Автор твори образотворчого мистецтва має також право прямування, тобто. він має право у разі відчуження їм оригіналу свого твору при кожному публічному його перепродажі, в якому як продавець, покупець або посередник бере участь галерея образотворчого мистецтва, художній салон, магазин або інша подібна організація, вимагати від продавця виплати йому винагороди у вигляді процентних відрахувань від ціни перепродажу. Розмір відсоткових відрахувань, і навіть умови і порядок виплати визначаються Урядом РФ. Автори користуються правом прямування також щодо авторських рукописів (автографів) літературних та музичних творів. Право прямування неотчуждаемо, але переходить до спадкоємцям автора терміном дії виняткового права на твір.

Права автора твору архітектури, містобудування чи садово-паркового мистецтва встановлені у ст. 1294 ЦК. Цей автор має виключне право використовувати свій твір відповідно до п. 2 та 3 ст. 1270 ЦК, у тому числі шляхом розроблення документації для будівництва та шляхом реалізації архітектурного, містобудівного або садово-паркового проекту. Використання архітектурного, містобудівного чи садово-паркового проекту для реалізації допускається лише одноразово, якщо інше не встановлено договором, відповідно до якого створено проект. Проект та виконана на його основі документація для будівництва можуть бути використані повторно лише за згодою автора проекту.

Автор твору архітектури, містобудування або садово-паркового мистецтва має право на здійснення авторського контролю за розробкою документації для будівництва та право авторського нагляду за будівництвом будівлі чи споруди або іншою реалізацією відповідного проекту. Порядок здійснення авторського контролю та авторського нагляду встановлюється федеральним органом виконавчої влади з архітектури та містобудування. В даний час це Федеральне агентство з будівництва та житлово-комунального господарства (Росстрой), що знаходиться у віданні Міністерства промисловості та енергетики РФ (Мінпроменерго Росії).

Автор твору архітектури, містобудування чи садово-паркового мистецтва має право вимагати від замовника архітектурного, містобудівного чи садово-паркового проекту надання права на участь у реалізації свого проекту, якщо договором не передбачено інше.

Законодавцем особливо регулюються відносини, що виникають у зв'язку із створенням службового твору. Відповідно до ст. 1295 ЦК авторські права службове твір, тобто. на твір науки, літератури чи мистецтва, створене межах встановлених для працівника (автора) трудових обов'язків, належать автору. Виключне право на службовий твір належить роботодавцю, якщо трудовим чи іншим договором між роботодавцем та автором не передбачено інше.

Якщо роботодавець протягом трьох років з дня, коли службовий твір було надано у його розпорядження, не почне використання цього твору, не передасть виключне право на нього іншій особі або не повідомить автора про збереження твору в таємниці, виключне право на службовий твір належить автору. Якщо роботодавець у зазначений термін розпочне використання службового твору або передасть виключне право іншій особі, автор має право на винагороду. Автор набуває даного права і у разі, коли роботодавець прийняв рішення про збереження службового твору в таємниці та з цієї причини не розпочав використання цього твору у зазначений термін. Розмір винагороди, умови та порядок її виплати роботодавцем визначаються договором між ним та працівником, а у разі спору – судом.

Відповідно до п. 3 ст. 1295 ЦК у разі, коли виключне право на службовий твір належить автору, роботодавець має право використовувати такий твір способами, зумовленими метою службового завдання, та у межах, що випливають із завдання, а також оприлюднити такий твір, якщо договором між ним і працівником не передбачено інше. При цьому право автора використовувати службовий твір у спосіб, не обумовлений метою службового завдання, а також хоча б і у спосіб, зумовлений метою завдання, але за межами, що випливають із завдання роботодавця, не обмежується. Роботодавець може за умови використання службового твору вказувати своє ім'я або найменування або вимагати такої вказівки.

У ст. 1296 - 1298 ДК визначено права, що виникають у зв'язку зі створенням програм для ЕОМ і баз даних на замовлення, і під час робіт з договору, прямо не передбачає їх створення, і навіть під час створення творів науки, літератури та мистецтва за державним чи муніципальному договору.

Відповідно до норми ст. 1299 ЦК технічними засобами захисту авторських прав визнаються будь-які технології, технічні пристрої або їх компоненти, що контролюють доступ до твору, запобігають або обмежують здійснення дій, які не дозволені автором чи іншим правовласником щодо твору. Щодо творів не допускається:

1) здійснення без дозволу автора чи іншого правовласника дій, спрямованих на те, щоб усунути обмеження щодо використання твору, встановлені шляхом застосування технічних засобів захисту авторських прав;

2) виготовлення, розповсюдження, здавання в прокат, надання у тимчасове безоплатне користування, імпорт, реклама будь-якої технології, будь-якого технічного пристрою або їх компонентів, використання таких технічних засобів з метою отримання прибутку або надання відповідних послуг, якщо внаслідок таких дій стає неможливим використання технічні засоби захисту авторських прав або ці технічні засоби не зможуть забезпечити належний захист зазначених прав.

У разі порушення наведених вище положень автор чи інший правовласник має право вимагати на свій вибір від порушника відшкодування збитків або виплати компенсації відповідно до ст. 1301 ЦК, крім випадків, коли ЦК дозволено використання твору без згоди автора чи іншого правовласника.

Відповідно до норми ст. 1300 ЦК інформацією про авторське право визнається будь-яка інформація, що ідентифікує твір, автора чи іншого правовласника, або інформація про умови використання твору, що міститься на оригіналі або екземплярі твору, додана до нього або з'являється у зв'язку з повідомленням в ефір чи кабелем чи доведенням такого твору до загальної інформації, а також будь-які цифри та коди, в яких міститься така інформація. Щодо творів не допускається:

1) видалення чи зміна без дозволу автора чи іншого правовласника інформації про авторське право;

2) відтворення, розповсюдження, імпорт з метою поширення, публічне виконання, повідомлення в ефір або по кабелю, доведення до загального відома творів, щодо яких без дозволу автора чи іншого правовласника було видалено або змінено інформацію про авторське право.

У разі порушення наведених вище положень автор чи інший правовласник має право вимагати на свій вибір від порушника відшкодування збитків або виплати компенсації відповідно до ст. 1301 ЦК.

У ст. 1301 ЦК визначено відповідальність порушення виняткового права на твір. У випадках порушення цього права автор чи інший правовласник поряд з використанням інших застосовних способів захисту та заходів відповідальності, встановлених ЦК (ст. 1250, 1252 та 1253), мають право відповідно до п. 3 ст. 1252 ЦК вимагати на свій вибір від порушника замість відшкодування збитків виплати компенсації:

▪ у розмірі від 10 тис. руб. до 5 млн. руб., Який визначається на розсуд суду;

▪ у дворазовому розмірі вартості екземплярів твору або у дворазовому розмірі вартості права використання твору, яка визначається виходячи з ціни, яка за порівнянних обставин зазвичай стягується за правомірне використання твору.

У ст. 1302 ЦК встановлено норми забезпечення позову у справах про порушення авторських прав. Суд може заборонити відповідачу або особі, щодо якої є достатні підстави вважати, що вона є порушником авторських прав, вчиняти певні дії (виготовлення, відтворення, продаж, здачу в прокат, імпорт або інше передбачене ЦК використання, а також транспортування, зберігання чи володіння) ) з метою введення в цивільний обіг примірників твору, щодо яких передбачається, що вони є контрафактними. Суд може накласти арешт на всі екземпляри твору, щодо яких передбачається, що вони є контрафактними, а також на матеріали та обладнання, що використовуються або призначені для їх виготовлення чи відтворення.

За наявності достатніх даних про порушення авторських прав органи дізнання або слідства зобов'язані вжити заходів для розшуку та накладення арешту на екземпляри твору, щодо яких передбачається, що вони є контрафактними, а також на матеріали та обладнання, що використовуються або призначені для виготовлення або відтворення зазначених екземплярів твори, включаючи в необхідних випадках заходи щодо їх вилучення та передачі на відповідальне зберігання.

Тема 25. ПРАВА, СМІЖНІ З АВТОРСЬКИМИ

Відповідно до чинного законодавства захисту підлягають як авторські права, а й права, суміжні з авторськими. Цим правам присвячена гол. 71 ЦК. Крім того, відносини, пов'язані з суміжними правами, регулюються рядом спеціальних підзаконних нормативних актів, а також деякими міжнародними угодами, зокрема Женевською конвенцією 1971 про охорону інтересів виробників фонограм від незаконного відтворення їх фонограм, учасником якої Росія є з 1995 року. Римською конвенцією 1961 року про охорону прав артистів-виконавців, виробників фонограм та мовних організацій.

Загальні положення. Визначення прав, суміжних із авторськими, дано у п. 1 ст. 1303 ЦК. Сумежними з авторськими правами (суміжними правами) є інтелектуальні права на результати виконавчої діяльності (виконання), фонограми, повідомлення в ефір або по кабелю радіо- та телепередач (мовлення організацій ефірного та кабельного мовлення), зміст баз даних, а також на твори науки, літератури та мистецтва, вперше оприлюднені після їх переходу до суспільного надбання. До суміжних прав належить виключне право, а випадках, передбачених ЦК, також особисті немайнові права.

Об'єктами суміжних прав є:

▪ виконання (включаючи постановки), фонограми;

▪ повідомлення передач організацій ефірного або кабельного мовлення, бази даних щодо їх охорони від несанкціонованого вилучення та повторного використання складових їх зміст матеріалів;

▪ твори науки, літератури та мистецтва, оприлюднені після їх переходу до суспільного надбання, щодо охорони прав публікаторів таких творів.

Під виконаннями розуміються виконання артистів-виконавців та диригентів, постановки режисерів-постановників вистав, виражені у формі, що допускає їх відтворення та розповсюдження за допомогою технічних засобів. Важливо, що суміжні права виконавців виникають лише тоді, коли "живе" виконання записується або передається каналами ефірного або кабельного мовлення.

Фонограма - це будь-яка, але виключно звукова запис виконань чи інших звуків чи його відображень, крім звукового запису, включеної в аудіовізуальний твір.

Радіо- або телепередачі є сукупністю звуків та (або) зображень або їх відображень, що повідомляються в ефір або кабелем.

Як і у разі авторських прав, для виникнення, здійснення та захисту суміжних прав не потрібна реєстрація їхнього об'єкта або дотримання будь-яких інших формальностей (ст. 1304 ЦК). Відповідно до ст. 1305 ЦК виробник фонограми та виконавець, а також інший володар виняткового права на фонограму або виконання вправі для оповіщення про належне йому виключне право використовувати знак охорони суміжних прав, який міститься на кожному оригіналі або екземплярі фонограми та (або) на кожному футлярі, що містить її. Вказаний знак складається з трьох елементів:

1) латинської літери "Р" у колі;

2) імені чи найменування володаря виняткового права;

3) рік першого опублікування фонограми.

При цьому під екземпляром фонограми розуміється її копія на будь-якому матеріальному носії, виготовлена ​​безпосередньо або опосередковано з фонограми і включає всі звуки або частину звуків або їх відображення, зафіксовані у цій фонограмі. Під відображенням звуків розуміється їх подання у цифровій формі, для перетворення якої у форму, яка сприймається слухом, потрібне використання відповідних технічних засобів.

Як передбачає ст. 1306 ЦК, використання об'єктів суміжних прав без згоди правовласника та без виплати винагороди допускається у випадках вільного використання творів (ст. 1273, 1274, 1277, 1278 та 1279 ЦК), а також в інших випадках, передбачених гол. 71 цього Кодексу.

Щодо суміжних прав застосовуються ті ж або аналогічні тим, що регулюють відповідні відносини з приводу авторських прав, положення щодо договору про відчуження виняткового права на об'єкт таких прав, ліцензійного договору про надання права використання останнього, технічних засобів захисту суміжних прав, інформації про них , відповідальності порушення виняткового права об'єкт суміжних прав, забезпеченні позову у справах порушення цих прав (ст. 1307 - 1312 ДК).

Права на виконання. У § 2 гол. 71 ЦК містяться норми, які стосуються прав виконання. Зокрема, у ст. 1313 ЦК надається визначення виконавця. Згідно з цим визначенням, виконавцем (автором виконання) визнається громадянин, творчою працею якого створено виконання, - артист-виконавець (актор, співак, музикант, танцюрист або інша особа, яка грає роль, читає, декламує, співає, грає на музичному інструменті чи іншим чином бере участь у виконанні твору літератури, мистецтва або народної творчості, у тому числі естрадного, циркового чи лялькового номера), а також режисер-постановник вистави (особа, яка здійснила постановку театрального, циркового, лялькового, естрадного чи іншого театрально-зрелищного) .

Стаття 1314 ЦК встановлює суміжні права на спільне виконання, які практично не відрізняються від раніше викладених прав співавторів творів науки, літератури та мистецтва.

Права виконавця визначено у ст. 1315 ЦК. Відповідно до п. 1 цієї статті, виконавцю належать:

▪ виключне право на виконання;

▪ право авторства;

▪ право на ім'я;

▪ право на недоторканність виконання.

Відповідно до норми п. 2 ст. 1315 ЦК виконавці здійснюють свої права з дотриманням прав авторів творів, що виконуються. Водночас права виконавця визнаються та діють незалежно від наявності та дії авторських прав на виконуваний твір, що свідчить про їхній самостійний характер (п. 3 зазначеної статті).

Стаття 1316 ЦК аналогічно авторським правам передбачає охорону авторства, імені виконавця та недоторканності виконання після смерті виконавця.

Важливе значення охорони інтересів виконавця має ст. 1317 ЦК, що регламентує виключне право виконання. Відповідно до названої статті виконавцю належить виключне право використовувати виконання відповідно до ст. 1229 ЦК будь-яким способом, що не суперечить закону, в тому числі способами, зазначеними нижче. Виконавець може розпоряджатися винятковим правом виконання.

Відповідно до п. 2 ст. 1317 ЦК використанням виконання вважається:

1) повідомлення в ефір;

2) повідомлення кабелем;

3) запис виконання;

4) відтворення запису виконання;

5) розповсюдження запису виконання шляхом продажу або іншого відчуження його оригіналу або екземплярів, що являють собою копії такого запису на будь-якому матеріальному носії;

6) дія, що здійснюється щодо запису виконання та передбачена у п. 1 і 2;

7) доведення запису виконання до загальної інформації таким чином, що будь-яка особа може отримати доступ до запису виконання з будь-якого місця та в будь-який час на власний вибір (доведення до загальної інформації);

8) громадське виконання запису виконання;

9) прокат оригіналу чи екземплярів запису виконання.

У громадських інтересах закон допускає обмеження виняткового права виконання. Так, це право не поширюється на відтворення, повідомлення в ефір або по кабелю та публічне виконання запису виконання у випадках, коли такий запис було здійснено за згодою виконавця, а його відтворення, повідомлення в ефір або по кабелю або публічне виконання здійснюється з тією ж метою , котрим було отримано згоду виконавця під час запису виконання (п. 3 ст. 1317 ДК).

За загальним правилом виняткове право виконання діє протягом усього життя виконавця, але з менш 50 років, рахуючи з початку року, наступного за роком, у якому здійснено виконання, чи запис виконання, чи повідомлення виконання у ефір чи з кабелю. Після закінчення терміну дії виключного права виконання це право перетворюється на громадське багатство. До виконання, яке перейшло у суспільне надбання, відповідно застосовуються правила ст. 1 ЦК.

Відповідно до норми ст. 1320 ЦК до прав на виконання, створене виконавцем у порядку виконання службового завдання, у тому числі до прав на створене у такому порядку спільне виконання, застосовуються правила ст. 1295 вказаного Кодексу.

Право на фонограму. Право організацій ефірного та кабельного мовлення. Право виробника бази даних Право публікатора на твір науки, літератури або мистецтва. Досить докладно у законі регламентовано також суміжні права виробника фонограми, організацій ефірного та кабельного мовлення, виробника бази даних, публікатора (ст. 1322 – 1344 ЦК). Так, виключне право на фонограму діє протягом 50 років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком, у якому було здійснено запис. У разі оприлюднення фонограми виключне право діє протягом 50 років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком, у якому вона була оприлюднена за умови, що фонограма була оприлюднена протягом 50 років після здійснення запису.

Відповідно до ст. 1331 ЦК виключне право на повідомлення радіо- або телепередачі діє протягом 50 років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком, у якому мало місце повідомлення радіо- або телепередачі в ефір або кабелем.

Виняткове право виробника бази даних виникає в момент завершення її створення і діє протягом 15 років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком її створення. Виключне право виробника бази даних, оприлюдненої у зазначений період, діє протягом 15 років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком її оприлюднення. Вказані вище терміни поновлюються при кожному оновленні бази даних (ст. 1335 ЦК).

Виняткове право публікатора на твір виникає в момент оприлюднення цього твору та діє протягом 25 років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком його оприлюднення (ст. 1340 ЦК).

Тема 26. ПАТЕНТНЕ ПРАВО

Патентне право можна як в об'єктивному, і у суб'єктивному сенсі. Патентне право в об'єктивному сенсі - це сукупність правових норм, що регулюють відносини, що виникають у зв'язку зі створенням і використанням винаходів, корисних моделей і промислових зразків. Патентне право в суб'єктивному сенсі - це особисте немайнове чи майнове право конкретного суб'єкта, що відноситься до певного винаходу, корисної моделі чи зразка.

Джерелами патентного права є ЦК, інші акти, що містять норми патентного права, зокрема, що видаються федеральним органом виконавчої влади, який здійснює нормативно-правове регулювання у сфері інтелектуальної власності (нині - Міністерство наук Росії). Джерелами патентного права також є:

▪ Паризька конвенція 1883 р. щодо охорони промислової власності (Росія є її учасником з 1965 р.);

▪ Договір про патентну кооперацію, укладений у Вашингтоні 19 червня 1970 р. (Російська Федерація приєдналася до нього 29 березня 1978 р.);

▪ Євразійська патентна конвенція 1995 р. (ратифікована Федеральним законом від 01.06.1995 № 85-ФЗ; набула чинності для Російської Федерації з 27 вересня 1995 р.).

Основні положення патентного права. Інституту патентного права присвячено гол. 72 ЦК. У § 1 цієї глави викладено основні тези, які стосуються патентним правам. Зокрема, відповідно до п. 1 ст. 1345 ГК інтелектуальні права на винаходи, корисні моделі та промислові зразки є патентними правами. Відповідно до п. 2 зазначеної статті автору винаходу, корисної моделі або промислового зразка належать виключне право та право авторства. У випадках, передбачених ЦК, автору винаходу, корисної моделі або промислового зразка належать також інші права, у тому числі право на отримання патенту, право на винагороду за використання службового винаходу, корисної моделі або промислового зразка.

Відповідно до норми ст. 1346 ЦК біля Російської Федерації визнаються виняткові права на винаходи, корисні моделі і промислові зразки, засвідчені патентами, виданими федеральним органом виконавчої влади з інтелектуальної власності (Роспатентом), або патентами, які мають силу біля Російської Федерації відповідно до міжнародними договорами РФ.

Автором винаходу, корисної моделі або промислового зразка визнається громадянин, творчою працею якого створено відповідний результат інтелектуальної діяльності.

У ст. 1349 ЦК визначено об'єкти патентних прав. Такими є:

1) результати інтелектуальної діяльності в науково-технічній сфері, що відповідають встановленим у ЦК вимогам до винаходів та корисних моделей;

2) результати інтелектуальної діяльності у сфері художнього конструювання, що відповідають встановленим ЦК вимогам до промислових зразків.

На винаходи, що містять відомості, що становлять державну таємницю (секретні винаходи), положення ЦК поширюються, якщо інше не передбачено спеціальними правилами ст. 1401 - 1405 цього Кодексу та виданими відповідно до них іншими правовими актами. Корисним моделям та промисловим зразкам, які містять відомості, що становлять державну таємницю, правова охорона відповідно до ЦК не надається.

Не можуть бути об'єктами патентних прав (п. 4 ст. 13 49 ЦК):

▪ способи клонування людини;

▪ способи модифікації генетичної цілісності клітин зародкової лінії людини;

▪ використання людських ембріонів у промислових та комерційних цілях;

▪ інші рішення, що суперечать громадським інтересам, принципам гуманності та моралі.

У ст. 1350 - 1352 ДК визначено умови патентоспроможності винаходу, корисної моделі та промислового зразка.

Так було в п. 1 ст. 1350 ДК міститься визначення винаходу. Відповідно до даного визначення як винахід охороняється технічне рішення в будь-якій галузі, що відноситься до продукту (зокрема, пристрою, речовини, штаму мікроорганізму, культури клітин рослин або тварин) або способу (процесу здійснення дій над матеріальним об'єктом за допомогою матеріальних засобів). Винаходу надається правова охорона, якщо вона (абз. 2 п. 1 зазначеної статті):

▪ є новим;

▪ має винахідницький рівень;

▪ промислово застосовується.

Винахід є новим, якщо воно не відоме з рівня техніки. Винахід має винахідницький рівень, якщо для фахівця воно явно не випливає з рівня техніки. При цьому рівень техніки включає будь-які відомості, які стали загальнодоступними у світі до дати пріоритету винаходу. Нарешті, винахід є промислово застосовним, якщо він може бути використаний у промисловості, сільському господарстві, охороні здоров'я, інших галузях економіки або у соціальній сфері.

Відповідно до п. 5 ст. 1350 ЦК не є винаходами:

1) відкриття;

2) наукові теорії та математичні методи;

3) рішення, що стосуються лише зовнішнього вигляду виробів та спрямовані на задоволення естетичних потреб;

4) правила та методи ігор, інтелектуальної чи господарської діяльності;

5) програми для ЕОМ;

6) рішення, які полягають лише у поданні інформації.

Можливість віднесення цих об'єктів до винаходів виключається тільки у випадку, коли заявка на видачу патенту на винахід стосується цих об'єктів як таких.

Відповідно до п. 6 ст. 1350 ЦК не надається правова охорона як винахід:

▪ сортам рослин, породам тварин та біологічним способам їх одержання, за винятком мікробіологічних способів та продуктів, одержаних такими способами;

▪ топологіям інтегральних мікросхем.

У ст. 1351 ЦК надано визначення корисної моделі. Згідно даного визначення як корисна модель охороняється технічне рішення, що відноситься до пристрою. Корисній моделі надається правова охорона, якщо вона є новою та промислово застосовною. Не надається правова охорона як корисна модель:

▪ рішенням, які стосуються лише зовнішнього вигляду виробів та спрямованих на задоволення естетичних потреб;

▪ топологіям інтегральних мікросхем.

Відповідно до ст. 1352 ЦК як промисловий зразок охороняється художньо-конструкторське рішення виробу промислового або кустарно-ремісничого виробництва, що визначає його зовнішній вигляд. Промисловому зразку надається правова охорона, якщо за своїми суттєвими ознаками він є новим та оригінальним. До суттєвих ознак промислового зразка належать ознаки, що визначають естетичні та (або) ергономічні особливості зовнішнього вигляду виробу, зокрема форма, конфігурація, орнамент та поєднання кольорів. Промисловий зразок є новим, якщо сукупність його суттєвих ознак, що відбилися на зображеннях виробу та наведених у переліку суттєвих ознак промислового зразка (п. 2 ст. 1377 ЦК), не відома з відомостей, що стали загальнодоступними у світі до дати пріоритету промислового зразка. Промисловий зразок є оригінальним, якщо його суттєві ознаки обумовлені творчим характером особливостей виробу.

Не надається правова охорона як промисловий зразок:

▪ рішенням, зумовленим виключно технічною функцією виробу;

▪ об'єкти архітектури (крім малих архітектурних форм), промислові, гідротехнічні та інші стаціонарні споруди;

▪ об'єктах нестійкої форми з рідких, газоподібних, сипких або подібних до них речовин.

Виключне право на винахід, корисну модель або промисловий зразок визнається та охороняється за умови державної реєстрації відповідних винаходу, корисної моделі або промислового зразка, на підставі якої федеральний орган виконавчої влади з інтелектуальної власності видає патент на винахід, корисну модель або промисловий зразок (ст. 1353) ЦК). Відповідно до ст. 1354 ЦК патент на винахід, корисну модель або промисловий зразок засвідчує:

1) пріоритет винаходу, корисної моделі чи промислового зразка;

2) авторство;

3) виключне право на винахід, корисну модель чи промисловий зразок.

Охорона інтелектуальних прав на винахід або корисну модель надається на підставі патенту в обсязі, що визначається формулою винаходу або корисної моделі, що міститься в патенті. Для тлумачення формули винаходу та формули корисної моделі можуть використовуватися опис та креслення (п. 2 ст. 1375 та п. 2 ст. 1376 ЦК). Охорона інтелектуальних прав на промисловий зразок надається на підставі патенту в обсязі, що визначається сукупністю його суттєвих ознак, що відбилися на зображеннях виробу та наведених у переліку суттєвих ознак промислового зразка (п. 2 ст. 1377 ЦК).

Норма ст. 1355 ЦК передбачає державне стимулювання створення та використання винаходів, корисних моделей та промислових зразків, що здійснюється щодо їх авторів, а також патентовласників та ліцензіатів у формі надання їм пільг відповідно до законодавства Російської Федерації.

Патентні права. Безпосередньому регулюванню патентних прав присвячений § 2 гл. 72 ЦК. До цих прав належать:

▪ право авторства;

▪ право на отримання патенту;

▪ виключне право на винахід, корисну модель або промисловий зразок.

Відповідно до ст. 1356 ЦК автору винаходу, корисної моделі або промислового зразка належить право авторства, за своїм змістом та властивостями аналогічне праву авторства на твори науки, літератури чи мистецтва.

Право отримання патенту на винахід, корисну модель або промисловий зразок спочатку належить автору винаходу, корисної моделі або промислового зразка. Дане право може перейти до іншої особи (правонаступника) або бути їй передано у випадках та на підставах, які встановлені законом, у тому числі в порядку універсального правонаступництва, або за договором, у тому числі за трудовим договором. Договір про відчуження права на отримання патенту на винахід, корисну модель або промисловий зразок повинен бути укладений у письмовій формі. Недотримання письмової форми тягне за собою недійсність договору. Якщо угодою сторін договору про відчуження права отримання патенту на винахід, корисну модель чи промисловий зразок не передбачено інше, ризик непатентоспроможності несе набувач такого права (ст. 1357 ДК).

Відповідно до норми ст. 1358 ЦК патентовласнику належить виключне право використання винаходу, корисної моделі або промислового зразка відповідно до ст. 1229 ЦК будь-яким способом, що не суперечить закону (виключне право на винахід, корисну модель або промисловий зразок), у тому числі способами, зазначеними нижче. Власник патенту може розпоряджатися винятковим правом на винахід, корисну модель або промисловий зразок.

Відповідно до п. 2 ст. 1358 ЦК використанням винаходу, корисної моделі або промислового зразка вважається, зокрема:

▪ ввезення на територію Російської Федерації, виготовлення, застосування, пропозиція про продаж, продаж, інше введення в цивільний обіг або зберігання для цього продукту, в якому використані винахід або корисна модель, або вироби, в якому використано промисловий зразок;

▪ здійснення тих самих дій щодо продукту, отриманого безпосередньо запатентованим способом. Якщо продукт, одержуваний запатентованим способом, є новим, ідентичний продукт вважається одержаним шляхом використання запатентованого способу, оскільки не доведено інше;

▪ вчинення дій, передбачених попереднім пунктом, щодо пристрою, при функціонуванні (експлуатації) якого відповідно до його призначення автоматично здійснюється запатентований спосіб;

▪ здійснення способу, в якому використовується винахід, зокрема шляхом застосування цього способу.

Якщо власниками патенту на один винахід, одну корисну модель або один промисловий зразок є дві і більше особи, до відносин між ними застосовуються відповідно правила п. 2 і 3 ст. 1348 ЦК, що належать до співавторства, незалежно від того, чи є хтось із патентовласників автором цього результату інтелектуальної діяльності.

Відповідно до ст. 1360 ДК Уряд РФ має право на користь оборони та безпеки дозволити використання винаходу, корисної моделі або промислового зразка без згоди патентовласника з повідомленням його про це в найкоротший термін та з виплатою йому пропорційної компенсації.

Особа, яка до дати пріоритету винаходу, корисної моделі або промислового зразка (ст. 1381 та 1382 ЦК) сумлінно використовувала на території Російської Федерації створене незалежно від автора тотожне рішення або зробило необхідні для цього приготування, зберігає право на подальше безоплатне використання тотожного рішення без розширення обсягу такого використання (право передкористування). Дане право може бути передано іншій особі тільки разом із підприємством, на якому мало місце використання тотожного рішення або були зроблені необхідні для цього приготування.

Патентовласник не тільки вправі, але і зобов'язаний (щоб уникнути перешкоджання науково-технічному прогресу) використовувати винахід, корисну модель або промисловий зразок. Відповідно до норми ст. 1362 ЦК передбачає можливість надання примусової ліцензії на вказані об'єкти. Згідно з цією статтею, якщо винахід або промисловий зразок не використовується або недостатньо використовується патентовласником протягом чотирьох років з дня видачі патенту, а корисна модель - протягом трьох років з дня видачі патенту, що призводить до недостатньої пропозиції відповідних товарів, робіт або послуг на ринку будь-яка особа, яка бажає і готова використовувати такі винахід, корисну модель або промисловий зразок, при відмові патентовласника від укладання з цією особою ліцензійного договору на умовах, що відповідають встановленій практиці, вправі звернутися до суду з позовом до патентовласника про надання примусової простий ( використання на території Російської Федерації винаходу, корисної моделі або промислового зразка.

Якщо власник патенту не може використовувати винахід або корисну модель, не використовуючи при цьому винахід або корисну модель, на які виданий патент іншій особі, що відмовилася від укладання з ним ліцензійного договору, він має право звернутися до суду з позовом до власника даного патенту про надання примусової простий (Невиключної) ліцензії на використання на території Російської Федерації відповідного винаходу або корисної моделі. Отримане за цією ліцензією право використання винаходу не може бути передано іншим особам, крім відчуження патенту на даний винахід. У разі надання з наведених вище підстав примусової простої (невиключної) ліцензії власник патенту на винахід або корисну модель, право на використання яких надано на підставі зазначеної ліцензії, також має право на отримання простої (невиключної) ліцензії на використання залежного винаходу, згідно з яким була видана примусова проста (невиключна) ліцензія, на умовах, що відповідають встановленій практиці.

Терміни дії виняткових прав на винахід, корисну модель та промисловий зразок визначено у ст. 1363 ЦК. Відповідно до цієї статті термін дії виняткового права на винахід, корисну модель, промисловий зразок і патенту, що засвідчує це право, обчислюється з дня подання початкової заявки на видачу патенту до федерального органу виконавчої влади з інтелектуальної власності та за умови дотримання вимог, встановлених ЦК, становить:

▪ 20 років – для винаходів;

▪ 10 років – для корисних моделей;

▪ 15 років – для промислових зразків.

Термін дії виключного права та патенту, що посвідчує це право, може бути продовжений Роспатентом за заявою патентовласника:

▪ щодо корисної моделі не більше ніж на три роки;

▪ щодо промислового зразка – не більше ніж на 10 років.

Після закінчення терміну дії виключного права винахід, корисна модель або промисловий зразок перетворюється на суспільне надбання.

Розпорядження винятковим правом на винахід, корисну модель чи промисловий зразок. Норми про розпорядження винятковим правом на винахід, корисну модель або промисловий зразок містяться у § 3 гл.72 ЦК. Зокрема, згідно зі ст. 1365 ЦК таке розпорядження може здійснюватися укладанням між патентовласником і набувачем патенту договору про відчуження зазначеного вище права (договору про відчуження патенту). Особливістю укладання такого договору є можливість поводження з публічною пропозицією укласти договір про відчуження патенту на винахід. Відповідно до ст. 1366 ЦК заявник, який є автором винаходу, при подачі заявки на видачу патенту на винахід може додати до документів заявки заяву про те, що у разі видачі патенту він зобов'язується укласти договір про відчуження патенту на умовах, що відповідають встановленій практиці, з будь-яким громадянином Російської Федерації або російською юридичною особою, хто першим виявив таке бажання та повідомив про це патентовласника та Роспатент. За наявності такої заяви патентні мита, передбачені ЦК, щодо заявки на видачу патенту на винахід та щодо патенту, виданого за такою заявкою, із заявника не стягуються. Відомості про зазначену заяву Роспатент оприлюднює в офіційному бюлетені.

Особа, яка уклала з власником патенту на підставі його заяви договір про відчуження патенту на винахід, зобов'язана сплатити всі патентні мита, від сплати яких був звільнений заявник (патентовласник). Надалі патентне мито сплачується в установленому порядку. Для реєстрації в Роспатенті договору про відчуження патенту до заяви про реєстрацію договору має бути доданий документ, що підтверджує сплату всіх патентних мит, від сплати яких було звільнено заявника (патентовласника).

Якщо протягом двох років з дня публікації відомостей про видачу патенту на винахід, щодо якого було зроблено зазначену вище заяву, до Роспатенту не надійшло письмове повідомлення про бажання укласти договір про відчуження патенту, патентовласник може подати до зазначеного федерального органу клопотання про відкликання своєї заяви. . У цьому випадку передбачені ЦК патентні мита, від сплати яких заявника (патентовласника) було звільнено, підлягають сплаті. Надалі патентне мито сплачується в установленому порядку. Роспатент публікує в офіційному бюлетені відомості про таке відкликання заяви.

Розпорядження винятковим правом на винахід, корисну модель або промисловий зразок можливе також укладанням відповідного ліцензійного договору (ст. 1367 ЦК). Патентовласник може подати до Роспатенту заяву про можливість надання будь-якій особі права використання винаходу, корисної моделі або промислового зразка (відкритої ліцензії). У цьому випадку розмір патентного мита за підтримку патенту на винахід, корисну модель або промисловий зразок у силі зменшується на 50%, починаючи з року, наступного за роком публікації Роспатентом відомостей про відкриту ліцензію.

Умови ліцензії, на яких право використання винаходу, корисної моделі або промислового зразка може бути надано будь-якій особі, повідомляються власником патенту в Роспатент, який публікує за рахунок патентовласника відповідні відомості про відкриту ліцензію. Патентовласник зобов'язаний укласти з особою, яка виявила бажання використовувати вказані винахід, корисну модель або промисловий зразок, ліцензійний договір на умовах простої (невиключної) ліцензії.

Якщо власник патенту протягом двох років з дня публікації відомостей про відкриту ліцензію не отримував пропозицій у письмовій формі про укладення ліцензійного договору на умовах, що містяться в його заяві, він може подати до Роспатента клопотання про відкликання своєї заяви про відкриту ліцензію. У цьому випадку патентне мито за підтримку патенту в силі підлягає доплаті за період, що пройшов з дня публікації відомостей про відкриту ліцензію, і надалі сплачується у повному розмірі, а Роспатент публікує в офіційному бюлетені відомості про відкликання заяви (ст. 1368 ЦК).

Договір про відчуження патенту, ліцензійний договір, а також інші договори, за допомогою яких здійснюється розпорядження винятковим правом на винахід, корисну модель або промисловий зразок, укладаються в письмовій формі та підлягають державній реєстрації федеральному органі виконавчої влади з інтелектуальної власності (ст. 1369 ЦК).

Винахід, корисна модель та промисловий зразок, створені у зв'язку з виконанням службового завдання або під час виконання робіт за договором. Відносини щодо винаходів, корисних моделей та промислових зразків, створених у зв'язку з виконанням службового завдання або при виконанні робіт за договором регулюються нормами § 4 гл. 72 ЦК. Так, відповідно до п. 1 ст. 1370 ЦК винахід, корисна модель або промисловий зразок, створені працівником у зв'язку з виконанням своїх трудових обов'язків або конкретного завдання роботодавця, визнаються відповідно службовим винаходом, корисною службовою моделлю або службовим промисловим зразком. Відповідно до п. 2 вказаної статті право авторства на службовий винахід, службову корисну модель або службовий промисловий зразок належить працівнику (автору). А згідно з нормою п. 3 цієї статті виключне право на зазначені результати інтелектуальної діяльності та право на отримання патенту належать роботодавцю, якщо трудовим чи іншим договором між працівником та роботодавцем не передбачено інше.

За відсутності у договорі між роботодавцем та працівником угоди про інше працівник повинен письмово повідомити роботодавця про створення у зв'язку з виконанням своїх трудових обов'язків або конкретного завдання роботодавця такого результату, щодо якого можлива правова охорона. Якщо роботодавець протягом чотирьох місяців з дня повідомлення його працівником не подасть заявку на видачу патенту на відповідний службовий винахід, службову корисну модель або службовий промисловий зразок до Роспатенту, не передасть право на отримання патенту на них іншій особі або не повідомить працівника про збереження інформації відповідний результат інтелектуальної діяльності в таємниці, право на отримання патенту на такі винахід, корисну модель або промисловий зразок належить працівникові. У цьому випадку роботодавець протягом терміну дії патенту має право використання службового винаходу, службової корисної моделі або службового промислового зразка у власному виробництві на умовах простої (невиключної) ліцензії з виплатою патентовласнику компенсації, розмір, умови та порядок виплати якої визначаються договором між працівником та роботодавцем , а разі спору - судом.

Якщо роботодавець отримає патент на службовий винахід, службову корисну модель або службовий промисловий зразок, або ухвалить рішення про збереження інформації про такі винахід, корисну модель або промисловий зразок у таємниці і повідомить про це працівника, або передасть право на отримання патенту іншій особі, або не отримає патент за поданою ним заявкою за залежними від нього причинами, працівник має право на винагороду. Розмір винагороди, умови та порядок її виплати роботодавцем визначаються договором між ним та працівником, а у разі спору – судом.

Уряд РФ вправі встановлювати мінімальні ставки винагороди за службові винаходи, службові корисні моделі, службові промислові зразки (п. 4 ст. 1370 ЦК).

Про винахід, корисну модель і промисловий зразок, створених при виконанні робіт за договором йдеться в ст. 1371 ЦК. Відповідно до цієї статті у разі, коли винахід, корисна модель або промисловий зразок створені при виконанні договору підряду або договору на виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських або технологічних робіт, які прямо не передбачали їх створення, право на отримання патенту та виключне право на такі винахід, корисну модель або промисловий зразок належать підряднику (виконавцю), якщо договором між ним та замовником не передбачено інше. У цьому випадку замовник має право, якщо договором не передбачено інше, використовувати створені таким чином винахід, корисну модель або промишений зразок з метою, для досягнення яких було укладено відповідний договір, на умовах простої (невиключної) ліцензії протягом усього терміну дії патенту без виплати за це використання додаткової винагороди. При передачі підрядником (виконавцем) права отримання патенту чи відчуженні самого патенту іншій особі замовник зберігає право використання винаходу, корисної моделі чи промислового зразка на зазначених умовах.

У разі, коли відповідно до договору між підрядником (виконавцем) та замовником право на отримання патенту або виключне право на винахід, корисну модель або промисловий зразок передано замовнику або зазначеній ним третій особі, підрядник (виконавець) має право використовувати створені винахід, корисну модель або промисловий зразок для потреб на умовах безоплатної простий (невиключної) ліцензії протягом усього терміну дії патенту, якщо договором не передбачено інше. Автору зазначених вище винаходу, корисної моделі та/або промислового зразка, що не є патентовласником, виплачується винагорода відповідно до п. 4 ст. 1370 ЦК.

У ст. 1372 ЦК регулюються відносини, пов'язані зі створенням промислового зразка на замовлення. Особливістю цих відносин є те, що якщо договором між підрядником (виконавцем) та замовником не передбачено інше, право на отримання патенту та виключне право на такий промисловий зразок належать замовнику.

Правила, що стосуються винаходу, корисної моделі, промислового зразка, створеним при виконанні робіт за державним або муніципальним контрактом, містяться у ст. 1373 ЦК.

Отримання патенту. Процедура отримання патенту визначено § 5 гл.72 ДК. Важливе значення захисту інтересів авторів має встановлення пріоритету винаходу, корисної моделі чи промислового зразка. Пріоритет встановлюється за датою подання до Роспатенту заявки на винахід, корисну модель або промисловий зразок (п. 1 ст. 1381 ЦК).

Відповідно до п. 1 ст. 1382 ЦК пріоритет винаходу, корисної моделі або промислового зразка може бути встановлений за датою подання першої заявки на винахід, корисну модель або промисловий зразок у державі - учасниці Паризької конвенції з охорони промислової власності (конвенційний пріоритет) за умови подання до Роспатенту:

▪ заявки на винахід чи корисну модель – протягом 12 місяців із зазначеної дати;

▪ заявки на промисловий зразок – протягом шести місяців із зазначеної дати.

Якщо за обставинами, що не залежать від заявника, заявка, за якою вимагається конвенційний пріоритет, не могла бути подана у зазначений термін, цей термін може бути продовжений Роспатентом, але не більше ніж на два місяці.

Заявник, який бажає скористатися правом конвенційного пріоритету щодо заявки на корисну модель або промисловий зразок, повинен повідомити про це Роспатент до закінчення двох місяців з дня подання такої заявки та подати засвідчену копію першої заявки, зазначеної в п. 1 ст. 1382 ДК, до закінчення трьох місяців з дня подання до цього федерального органу заявки, за якою вимагається конвенційний пріоритет. Заявник, який бажає скористатися правом конвенційного пріоритету щодо заявки на винахід, повинен повідомити про це Роспатент і подати до цього федерального органу завірену копію першої заявки протягом 16 місяців з дня її подання в патентне відомство держави - учасника Паризької конвенції з охорони промислової власності.

У разі ненадання засвідченої копії першої заявки у вказаний термін право пріоритету може бути визнано Роспатентом за клопотанням заявника, поданим ним до цього органу до закінчення зазначеного терміну, за умови, що копія першої заявки запрошена заявником у патентному відомстві, до якого подано першу заявку , протягом 14 місяців з дня подання першої заявки та подана до Роспатенту протягом двох місяців з дня її отримання заявником. Зазначений федеральний орган має право вимагати від заявника подання перекладу російською мовою першої заявки на винахід тільки у випадку, коли перевірка дійсності претензії на пріоритет винаходу пов'язана із встановленням патентоспроможності заявленого винаходу.

Відповідно до п. 1 ст. 1383 ЦК, якщо в процесі експертизи встановлено, що різними заявниками подано заявки на ідентичні винаходи, корисні моделі або промислові зразки і ці заявки мають одну й ту саму дату пріоритету, патент на винахід, корисну модель або промисловий зразок може бути виданий лише за однією з таких заявок особі, яка визначається угодою між заявниками. Про досягнуту ними угоду заявники повинні повідомити Роспатент протягом 12 місяців з дня отримання від цього органу відповідного повідомлення. При видачі патенту за однією із заявок усі автори, зазначені в ній, визнаються співавторами щодо ідентичних винаходів, корисних моделей або промислових зразків. Якщо протягом встановленого терміну до цього федерального органу від заявників не надійде зазначене повідомлення чи клопотання про продовження встановленого терміну порядку, передбаченому п. 5 ст. 1386 ЦК, заявки визнаються відкликаними.

Експертиза заявки на видачу патенту. За заявкою на винахід, що надійшла до Роспатенту, проводиться формальна експертиза, в процесі якої перевіряються наявність документів, передбачених п. 2 ст. 1 ЦК, та їх відповідність встановленим вимогам. У випадку, коли заявником подано додаткові матеріали до заявки на винахід, відповідно до п. 375 ст. 1 ЦК перевіряється, чи вони не змінюють сутність заявленого винаходу. Додаткові матеріали в частині, що змінює сутність заявленого винаходу, при розгляді заявки на винахід до уваги не приймаються, але можуть бути подані заявником як самостійна заявка, про що Роспатент повідомляє заявника. Про позитивний результат формальної експертизи та дату подання заявки на винахід зазначений орган повідомляє заявника негайно після завершення формальної експертизи.

Відповідно до ст. 1385 ЦК Роспатент після 18 місяців з дня подання заявки на винахід, що пройшла формальну експертизу з позитивним результатом, публікує в офіційному бюлетені відомості про заявку на винахід. Склад публікованих відомостей визначається федеральним органом виконавчої, що здійснює нормативно-правове регулювання у сфері інтелектуальної власності (нині ці функції виконуються Міносвіти Росії). Причому автор винаходу має право відмовитися бути згаданим як таке в публікованих відомостях про заявку на винахід.

За клопотанням заявника, поданого до закінчення 12 місяців з дня подання заявки на винахід, Роспатент може опублікувати відомості про заявку до закінчення 18 місяців з дня її подання.

Публікація не провадиться, якщо до закінчення 12 місяців з дня подання заявки на винахід вона була відкликана або визнана відкликаною або на її підставі відбулася реєстрація винаходу (п. 1 ст. 1385 ЦК).

Будь-яка особа після публікації відомостей про заявку на винахід має право ознайомитися з документами заявки, якщо заявка не відкликана та не визнана відкликаною на дату публікації відомостей про неї (п. 2 ст. 1385 ЦК).

За клопотанням заявника або третіх осіб, яке може бути подано до Роспатенту при подачі заявки на винахід або протягом трьох років з дня подання цієї заявки, та за умови завершення формальної експертизи цієї заявки з позитивним результатом проводиться експертиза заявки на винахід по суті. Про клопотання третіх осіб, що надійшли, зазначений орган повідомляє заявника. Термін подання клопотання про проведення експертизи заявки на винахід по суті може бути продовжений Роспатентом за клопотанням заявника, поданим до закінчення цього терміну, але не більше ніж на два місяці за умови подання разом з клопотанням документа, що підтверджує сплату патентного мита. Якщо клопотання про проведення експертизи заявки на винахід по суті не подано у встановлений термін, заявка визнається відкликаною.

Експертиза заявки на винахід по суті включає:

1) інформаційний пошук щодо заявленого винаходу для визначення рівня техніки, порівняно з яким буде здійснюватися оцінка новизни та винахідницького рівня винаходу;

2) перевірку відповідності заявленого винаходу умовам патентоспроможності, передбаченим у ст. 1350 ЦК.

Порядок проведення інформаційного пошуку та подання звіту про нього встановлюється федеральним органом виконавчої влади, який здійснює нормативно-правове регулювання у сфері інтелектуальної власності (Мінобрнауки Росії). Після закінчення шести місяців з дня початку експертизи заявки на винахід по суті Роспатент надсилає заявнику звіт про інформаційний пошук, якщо за такою заявкою не вимагається пріоритет раніше, ніж дата подання заявки, і якщо клопотання про проведення експертизи заявки на винахід по суті подано при поданні заявки.

Заявник та треті особи, не подаючи клопотання про проведення експертизи заявки на винахід по суті, мають право клопотати про проведення за заявкою на винахід, що пройшла формальну експертизу з позитивним результатом, інформаційного пошуку для визначення рівня техніки, порівняно з яким здійснюватиметься оцінка новизни та винахідницького рівня заявленого винаходу.

Відповідно до ст. 1387 ЦК, якщо в результаті експертизи заявки на винахід по суті встановлено, що заявлений винахід, виражений формулою, запропонованою заявником, відповідає умовам патентоспроможності, передбаченим у ст. 1350 ЦК, Роспатент приймає рішення про видачу патенту на винахід із цією формулою. У рішенні вказується дата пріоритету винаходу. Якщо в процесі експертизи заявки на винахід по суті встановлено, що заявлений винахід, виражений формулою, запропонованою заявником, не відповідає зазначеним умовам патентоспроможності, Роспатент приймає рішення про відмову у видачі патенту. Рішення зазначеного федерального органу про відмову у видачі патенту на винахід, про видачу патенту на винахід або про визнання заявки на винахід відкликаної можуть бути оскаржені заявником шляхом подання заперечення до палати щодо патентних спорів протягом шести місяців з дня отримання ним рішення або запрошених у цього федерального органу копій матеріалів, протиставлених заявці та зазначених у рішенні про відмову у видачі патенту, за умови, що заявник запросив копії цих матеріалів протягом двох місяців з дня отримання рішення, прийнятого за заявкою на винахід. Заявник вправі ознайомитися з усіма матеріалами, що стосуються патентування винаходів, на які є посилання в запитах, звітах, рішеннях, повідомленнях або інших документах, отриманих ним з цього федерального органу. Копії запитуваних заявником у Роспатенті патентних документів надсилаються йому протягом місяця з дня отримання запиту (ст. 1388 ЦК).

У ст. 1389 ЦК передбачається можливість відновлення пропущених строків, пов'язаних з проведенням експертизи заявки на винахід, за клопотанням, що подається заявником у порядку, встановленому цією статтею, протягом 12 місяців з дня закінчення встановленого строку.

На відміну від заявки на винахід за заявкою на корисну модель проводиться лише формальна експертиза. Проте заявник та треті особи мають право клопотати про проведення інформаційного пошуку щодо заявленої корисної моделі для визначення рівня техніки, порівняно з яким може оцінюватися патентоспроможність корисної моделі. У разі, коли при розгляді в Роспатенті заявки на корисну модель встановлено, що відомості, що містяться в ній, становлять державну таємницю, документи заявки засекречуються в порядку, встановленому законодавством про державну таємницю. При цьому заявник повідомляється про можливість відкликання заявки на корисну модель або перетворення її в заявку на секретний винахід. Розгляд такої заявки припиняється до одержання від заявника відповідної заяви або до розсекречення заявки (ст. 1390 ЦК).

Відповідно до ст. 1391 ЦК за заявкою на промисловий зразок проводять як формальну експертизу, так і експертизу заявки по суті.

Винаходу, на яке подано заявку до Роспатенту, з дня публікації відомостей про заявку (п. 1 ст. 1385 ЦК) до дати публікації відомостей про видачу патенту (ст. 1394 ЦК) надається тимчасова правова охорона в обсязі опублікованої формули винаходу, але не більше ніж в обсязі, що визначається формулою, що міститься у рішенні даного органу про видачу патенту на винахід. Особа, що використовує заявлений винахід у зазначений вище період, виплачує власнику патенту після отримання ним патенту грошову компенсацію. Розмір компенсації визначається угодою сторін, а разі спору - судом (ст. 1392 ДК).

На підставі рішення про видачу патенту на винахід, корисну модель або промисловий зразок Роспатент, згідно зі ст. 1393 ЦК, вносить винахід, корисну модель або промисловий зразок у відповідний державний реєстр, а саме: Державний реєстр винаходів Російської Федерації, Державний реєстр корисних моделей Російської Федерації та Державний реєстр промислових зразків Російської Федерації відповідно, і видає патент на винахід, корисну модель або промисловий зразок. Якщо патент просився на ім'я кількох осіб, їм видається один патент (п. 1).

Державна реєстрація винаходу, корисної моделі або промислового зразка та видача патенту здійснюються за умови сплати відповідного патентного мита. Якщо заявником не представлено в установленому порядку документ, що підтверджує сплату патентного мита, реєстрація винаходу, корисної моделі або промислового зразка та видача патенту не здійснюються, а відповідна заявка визнається відкликаною.

Форма патенту на винахід, корисну модель, промисловий зразок і склад відомостей, що вказуються в ньому, встановлюються Міносвіти Росії. Вказаний федеральний орган публікує в офіційному бюлетені відомості про будь-які зміни записів у державних реєстрах.

Відповідно до п. 1 ст. 1394 ЦК Роспатент публікує в офіційному бюлетені відомості про видачу патенту на винахід, корисну модель або промисловий зразок, що включають:

1) ім'я автора (якщо автор не відмовився бути згаданим як таке);

2) ім'я або найменування патентовласника;

3) назву та формулу винаходу або корисної моделі або перелік суттєвих ознак промислового зразка та його зображення.

Після публікації відомостей про видачу патенту на винахід, корисну модель або промисловий зразок будь-яка особа має право ознайомитися з документами заявки та звітом про інформаційний пошук (п. 2 ст. 1394 ЦК).

Патент на винахід, корисна модель або промисловий зразок, виданий Роспатентом, діє тільки на території Росії. Для забезпечення охорони об'єкта за кордоном у комерційних цілях необхідно запатентувати його в інших країнах.

Як передбачає ст. 1395 ЦК, заявка на видачу патенту на винахід або корисну модель, створені в Російській Федерації, може бути подана в іноземній державі або до міжнародної організації після закінчення шести місяців з дня подання відповідної заявки до Роспатенту, якщо у зазначений термін заявник не буде повідомлено про те , що у заявці містяться відомості, що становлять державну таємницю. Заявка на винахід або корисну модель може бути подана раніше зазначеного терміну, але після проведення на прохання заявника перевірки наявності у заявці відомостей, що становлять державну таємницю. Порядок проведення такої перевірки встановлюється Урядом РФ.

Патентування відповідно до Договору про патентну кооперацію або Євразійської патентної конвенції винаходу або корисної моделі, створених у Російській Федерації, допускається без попереднього подання відповідної заявки до Роспатенту, якщо заявку відповідно до Договору про патентну кооперацію (міжнародну заявку) подано до цього федерального органу як в одержуюче відомство та Російська Федерація в ній зазначена як держава, в якій заявник має намір отримати патент, а євразійську заявку подано через цей федеральний орган.

Відповідно до ст. 1396 ЦК у разі подання міжнародної заявки на винахід або корисну модель відповідно до Договору про патентну кооперацію, в якій Російська Федерація зазначена як держава, в якій заявник має намір отримати патент на винахід або корисну модель, Роспатент починає розгляд даної заявки після 31 місяця з дня пріоритету, що проситься в міжнародній заявці. На прохання заявника міжнародна заявка розглядається до закінчення цього терміну за умови, що заявка подана російською мовою або заявником до закінчення зазначеного терміну подано до Роспатенту переклад на російську мову заяви про видачу патенту на винахід або корисну модель, що міститься в міжнародній заявці, поданій іншою. мовою. Подання в Роспатент перекладу на російську мову заяви про видачу патенту на винахід або корисну модель, що міститься в міжнародній заявці, може бути замінене поданням передбаченої ГК заяви про видачу патенту. Якщо зазначені документи у встановлений термін не подано, дія міжнародної заявки щодо Російської Федерації відповідно до Договору про патентну кооперацію припиняється.

Строк, передбачений п. 3 ст. 1378 ЦК для внесення змін до документів заявки обчислюється з дня початку розгляду міжнародної заявки Роспатентом.

Розгляд євразійської заявки на винахід, що має відповідно до Євразійської патентної конвенції чинність передбаченої ЦК заявки на винахід, здійснюється починаючи з дня, коли Роспатент отримана від Євразійського патентного відомства засвідчена копія євразійської заявки. Строк, передбачений п. 3 ст. 1378 ЦК для внесення змін до документів заявки обчислюється з цієї ж дати.

Публікація російською мовою міжнародної заявки Міжнародним бюро Всесвітньої організації інтелектуальної власності відповідно до Договору про патентну кооперацію або публікація євразійської заявки Євразійським патентним відомством відповідно до Євразійської патентної конвенції замінює публікацію відомостей про заявку, передбачену ст. 1385 ЦК.

У випадку, коли євразійський патент і патент Російської Федерації на ідентичні винаходи або ідентичні винахід та корисну модель, що мають одну і ту ж дату пріоритету, належать різним патентовласникам, такі винаходи або винахід та корисна модель можуть використовуватися тільки з дотриманням прав усіх патентовласників (ст. 1397 ЦК). Якщо євразійський патент і патент Російської Федерації на ідентичні винаходи або ідентичні винахід та корисну модель, що мають одну й ту саму дату пріоритету, належать одній і тій самій особі, ця особа може надати будь-якій особі право використання таких винаходів або винаходу та корисної моделі за ліцензійними договорами. , ув'язненим на основі цих патентів.

Припинення та відновлення дії патенту. Норми про припинення та відновлення дії патенту містяться в § 6 гл. 72 ЦК.

Патент на винахід, корисну модель або промисловий зразок може бути протягом терміну його дії визнаний недійсним повністю або частково у випадках, зазначених у п. 1 ст. 1398 ЦК. Патент визнається недійсним на підставі рішення Роспатенту або рішення суду, що набрало законної сили.

Відповідно до норми ст. 1399 ДК дія патенту на винахід, корисну модель або промисловий зразок припиняється достроково:

1) на підставі заяви, поданої патентовласником до Роспатенту, - з дня надходження заяви;

2) при несплаті у встановлений строк патентного мита за підтримку патенту в силі - з дня закінчення встановленого строку для сплати такого мита.

Проте згідно зі ст. 1400 ЦК стосовно другого випадку можливе відновлення дії патенту за умови подання особою, якій належав патент відповідного клопотання до Роспатенту протягом трьох років з дня закінчення строку сплати патентного мита, але до закінчення передбаченого у ЦК терміну дії патенту та додатку документа, встановленому розмірі патентного мита відновлення дії патенту.

Особа, яка в період між датою припинення дії патенту на винахід, корисну модель або промисловий зразок та датою публікації в офіційному бюлетені Роспатента відомостей про відновлення дії патенту почала використання винаходу, корисної моделі або промислового зразка або зробила у зазначений період необхідні для цього приготування, зберігає право на подальше його безоплатне використання без розширення обсягу такого використання (право післякористування).

У § 7 гол. 72 ЦК встановлено особливості правової охорони та використання секретних винаходів.

Норми § 8 гол. 72 ЦК присвячені захисту прав авторів та патентовласників. Так, згідно з нормою ст. 1406 ЦК спори, пов'язані із захистом патентних прав, розглядаються судом. До таких суперечок, зокрема, належать:

1) суперечки про авторство винаходу, корисної моделі, промислового зразка;

2) про встановлення патентовласника;

3) про порушення виключного права на винахід, корисну модель чи промисловий зразок;

4) про укладення, виконання, зміну та припинення договорів про передачу виключного права (відчуження патенту) та ліцензійних договорів на використання винаходу, корисної моделі, промислового зразка;

5) про право користування;

6) про право післякористування та ін.

У випадках, зазначених у ст. 1387, 1390, 1391, 1398, 1401 та 1404 ЦК, захист патентних прав здійснюється також в адміністративному порядку відповідно до п. 2 та 3 ст. 1248 ЦК.

Тема 27. ПРАВО НА СЕЛЕКЦІЙНЕ ДОСЯГНЕННЯ

Інституту права на селекційне досягнення присвячено гол. 73 частини четвертої ЦК. Відповідно до ст. 1408 ЦК автору селекційного досягнення, що відповідає умовам надання правової охорони, передбаченим цим Кодексом, належать такі інтелектуальні права:

▪ виключне право;

▪ право авторства.

У випадках, передбачених ЦК, автору селекційного досягнення належать також інші права, зокрема:

▪ право на отримання патенту;

▪ право на найменування селекційного досягнення;

▪ право на винагороду за використання службового селекційного досягнення.

Відповідно до норми ст. 1410 ЦК автором селекційного досягнення визнається селекціонер – громадянин, творчою працею якого створено, виведено чи виявлено селекційне досягнення.

Відповідно до ст. 1412 ЦК об'єктами інтелектуальних прав на селекційні досягнення є сорти рослин та породи тварин, зареєстровані в Державному реєстрі селекційних досягнень, що охороняються, якщо ці результати інтелектуальної діяльності відповідають встановленим ЦК вимогам до таких селекційних досягнень. При цьому сортом рослин є група рослин, яка незалежно від охороноздатності визначається за ознаками, що характеризує цей генотип або комбінацію генотипів, і відрізняється від інших груп рослин того ж ботанічного таксону однією або декількома ознаками. Охоронюваними категоріями сортів рослин є клон, лінія, гібрид першого покоління, популяція. Породою тварин є група тварин, яка незалежно від охороноздатності має генетично обумовлені біологічні та морфологічні властивості та ознаки, причому деякі з них специфічні для цієї групи і відрізняють її від інших груп тварин.

Умови охороноздатності селекційного досягнення встановлені у ст. 1413 ЦК. Згідно з цією статтею патент видається на селекційне досягнення, що відповідає критеріям охороноздатності і відноситься до ботанічним та зоологічним родам та видам, перелік яких встановлюється федеральним органом виконавчої влади, який здійснює нормативно-правове регулювання у сфері сільського господарства. Нині таким органом є Міністерство сільського господарства РФ (Мінсільгосп Росії).

Критеріями охорони здатності селекційного досягнення є:

▪ новизна;

▪ відмінність;

▪ однорідність;

▪ стабільність.

Сорт рослин та порода тварин вважаються новими, якщо на дату подання заявки на видачу патенту насіння або племінний матеріал даного селекційного досягнення не продавалися та не передавалися іншим чином селекціонером, його правонаступником або за їх згодою іншим особам для використання селекційного досягнення:

▪ на території Російської Федерації раніше, ніж за один рік до зазначеної дати;

▪ на території іншої держави раніше ніж за чотири роки;

▪ або, якщо це стосується сортів винограду, деревних декоративних, деревних плодових культур та деревних лісових порід, раніше ніж за шість років до вказаної дати.

Селекційне досягнення має явно відрізнятися від будь-якого іншого загальновідомого селекційного досягнення, що існує на момент подання заявки на видачу патенту. При цьому загальновідомим селекційним досягненням є селекційне досягнення, дані про яке знаходяться в офіційних каталогах або довідковому фонді або має точний опис в одній із публікацій. Крім того, подання заявки на видачу патенту також робить селекційне досягнення загальновідомим з дня подання заявки за умови, що на селекційне досягнення було видано патент.

Рослини одного сорту, тварини однієї породи повинні бути досить однорідними за своїми ознаками з урахуванням окремих відхилень, які можуть мати місце у зв'язку з особливостями розмноження.

Нарешті, селекційне досягнення вважається стабільним, якщо його основні ознаки залишаються незмінними після неодноразового розмноження або у разі особливого циклу розмноження – наприкінці кожного циклу розмноження.

Відповідно до норми ст. 1415 ЦК патент на селекційне досягнення засвідчує пріоритет селекційного досягнення, авторство та виключне право на селекційне досягнення. Обсяг охорони інтелектуальних прав на селекційне досягнення, що надається на підставі патенту, визначається сукупністю суттєвих ознак, що зафіксовані в описі селекційного досягнення (п. 2 ст. 1415 ЦК).

Відповідно до ст. 1416 ЦК автор селекційного досягнення має право на отримання авторського свідоцтва, яке видається федеральним органом виконавчої влади за селекційними досягненнями та засвідчує авторство.

Відповідно до норми ст. 1423 ЦК після закінчення трьох років з дня видачі патенту на селекційне досягнення будь-яка особа, яка бажає і готова використати селекційне досягнення, при відмові патентовласника від укладання ліцензійного договору на виробництво або реалізацію насіння, племінного матеріалу на умовах, що відповідають встановленій практиці. з позовом до патентовласника про надання примусової простої (невиключної) ліцензії використання на території Російської Федерації такого селекційного досягнення. У позовних вимогах ця особа повинна вказати запропоновані нею умови надання їй такої ліцензії, у тому числі обсяг використання селекційного досягнення, розмір, порядок та строки платежів. На підставі рішення суду про надання примусової простої (невиключної) ліцензії патентовласник зобов'язаний за плату та на прийнятних для нього умовах надати власнику такої ліцензії насіння або відповідно племінний матеріал у кількості, достатній для використання примусової простої (невиключної) ліцензії (п. 2 ст. 1423) ЦК).

Термін дії виняткового права на селекційне досягнення та патенту, що засвідчує це право, обчислюється з дня державної реєстрації селекційного досягнення в Державному реєстрі селекційних досягнень, що охороняються, і становить 30 років (п. 1 ст. 1424 ЦК). На сорти винограду, деревних декоративних, плодових культур і лісових порід, у тому числі їх підщеп, термін дії виключного права та патенту, що засвідчує це право, становить 35 років (п. 2 ст. 1424 ЦК). Після закінчення терміну дії виключного права селекційне досягнення перетворюється на суспільне надбання (п. 1 ст. 1425 ЦК).

Розпорядження винятковим правом на селекційне досягнення можливе у формі укладання договору про відчуження патенту (ст. 1426 ЦК) або ліцензійного договору (ст. 1428 ЦК). Нома ст. 1427 ЦК передбачає можливість публічної пропозиції щодо укладення договору про відчуження патенту на селекційне досягнення, а ст. 1429 ДК надає патентовласнику право подати до федерального органу заяву про можливість надання будь-якій особі права використання селекційного досягнення (відкрита ліцензія). В обох випадках заявникам надаються пільги щодо сплати патентного мита.

У ст. 1430 - 1432 ЦК містяться норми про селекційне досягнення, створене, виведене або виявлене в порядку виконання службового завдання або при виконанні робіт за договором.

Отримання патенту на селекційне досягнення. Норма ст. 1435 ЦК передбачає проведення попередньої експертизи заявки на видачу патенту на селекційне досягнення, під час якої встановлюється дата пріоритету, перевіряється наявність документів, передбачених п. 2 ст. 1433 ЦК, та їх відповідність встановленим вимогам. Попередня експертиза заявки на видачу патенту проводиться протягом місяця. Відомості про прийняті заявки публікуються в офіційному бюлетені Мінсільгоспу Росії. Селекційному досягненню, на яке подано заявку до цього органу, з дня подання заявки та до дати видачі заявнику патенту на селекційне досягнення надається тимчасова правова охорона. У період тимчасової правової охорони селекційного досягнення заявнику дозволено продаж та іншу передачу насіння, племінного матеріалу тільки для наукових цілей, а також у випадках, коли продаж та інша передача пов'язані з відчуженням права на отримання патенту на селекційне досягнення або з виробництвом насіння, племінного матеріалу замовлення заявника з метою створення їхнього запасу (ст. 1436 ЦК).

У ст. 1437 ЦК передбачається, що будь-яка заінтересована особа протягом шести місяців з дня публікації відомостей про заявку на видачу патенту може направити до федерального органу клопотання про проведення експертизи заявленого селекційного досягнення на новизну. Про надходження такого клопотання Мінсільгосп Росії повідомляє заявника з викладом клопотання. Заявник має право протягом трьох місяців з дня отримання повідомлення надіслати до цього органу мотивоване заперечення проти клопотання.

За наявними матеріалами зазначений федеральний орган приймає рішення та повідомляє про нього зацікавленій особі. Якщо селекційне досягнення не відповідає критерію новизни, приймається рішення про відмову у видачі патенту на селекційне досягнення.

За методиками та в строки, що встановлюються Мінсільгоспом Росії, проводяться випробування селекційного досягнення на відмінність, однорідність та стабільність. Заявник зобов'язаний надати для випробувань необхідну кількість насіння, племінного матеріалу за адресою та в строк, зазначений Мінсільгоспом Росії.

Порядок державної реєстрації селекційного досягнення та видачі патенту встановлено у ст. 1439 ЦК.

Норми ст. 1440 ЦК встановлюють обов'язок збереження секційного досягнення. Відповідно до п. 1 цієї статті патентовласник зобов'язаний підтримувати сорт рослин або породу тварин протягом терміну дії патенту на селекційне досягнення таким чином, щоб зберігалися ознаки, зазначені в описі сорту рослин або породи тварин, складеному на дату включення селекційного досягнення до Державного реєстру охоронюваних селекційних досягнень. За запитом Мінсільгоспу Росії патентовласник зобов'язаний направляти власним коштом насіння чи племінний матеріал щодо контрольних випробувань і надавати можливість проводити інспекцію дома (п. 2 ст. 1440 ДК).

Тема 28. ПРАВО НА ТОПОЛОГІЇ ІНТЕГРАЛЬНИХ МІКРОСХЕМ

Норми, які стосуються права на топології інтегральних мікросхем, містяться в гол. 74 ЦК. Відповідно до ст. 1448 ЦК топологією інтегральної мікросхеми є зафіксоване на матеріальному носії просторово-геометричне розташування сукупності елементів інтегральної мікросхеми та зв'язків між ними. При цьому інтегральною мікросхемою є мікроелектронний виріб остаточної або проміжної форми, який призначений для виконання функцій електронної схеми, елементи та зв'язки якого неподільно сформовані в обсязі та (або) на поверхні матеріалу, на основі якого виготовлено такий виріб.

Правова охорона, що надається ЦК, поширюється лише на оригінальну топологію інтегральної мікросхеми, створену внаслідок творчої діяльності автора та невідому автору та (або) спеціалістам у галузі розробки топологій інтегральних мікросхем на дату її створення. Топологія інтегральної мікросхеми визнається оригінальною, доки доведено протилежне. Топології інтегральної мікросхеми, що складається з елементів, які відомі фахівцям у галузі розробки топологій інтегральних мікросхем на дату її створення, надається правова охорона, якщо сукупність таких елементів загалом відповідає вимогам оригінальності (п. 2 ст. 1448 ЦК).

Відповідно до норми ст. 1449 ЦК автору топології інтегральної мікросхеми, що відповідає умовам надання правової охорони, передбаченим ЦК, належать такі інтелектуальні права:

1) виключне право;

2) право авторства.

У випадках, передбачених ЦК, автору топології інтегральної мікросхеми належать також інші права, зокрема право на винагороду використання службової топології.

Відповідно до норми п. 2 ст. 1454 ЦК використанням топології визнаються дії, спрямовані на отримання прибутку, зокрема:

1) відтворення топології в цілому або частково шляхом включення в інтегральну мікросхему або іншим чином, за винятком відтворення тієї частини топології, яка не є оригінальною;

2) ввезення на територію Російської Федерації, продаж та інше введення в цивільний обіг топології, або інтегральної мікросхеми, в яку включена ця топологія, або вироби, що включає таку інтегральну мікросхему.

Відповідно до ст. 1452 ЦК правовласник протягом терміну дії виключного права на топологію інтегральної мікросхеми (ст. 1457 ЦК) може за своїм бажанням зареєструвати топологію у федеральному органі виконавчої влади з інтелектуальної власності (Роспатент). Якщо до подання заявки на видачу свідоцтва про державну реєстрацію топології мало місце використання топології, заявка може бути подана у строк, що не перевищує двох років з дня першого використання топології.

На підставі заявки на реєстрацію Роспатент перевіряє наявність необхідних документів та їх відповідність вимогам п. 3 ст. 1452 ЦК. При позитивному результаті перевірки Роспатент вносить топологію до Реєстру топологій інтегральних мікросхем, видає заявнику свідоцтво про державну реєстрацію топології інтегральної мікросхеми та публікує відомості про зареєстровану топологію в офіційному бюлетені (п. 5 ст. 1452 ЦК).

За особою, яка незалежно створила топологію, ідентичну іншій топології, визнається самостійне виключне право на цю топологію (п. 3 ст. 1454 ЦК).

Відповідно до норми ст. 1455 ЦК для оповіщення про своє виключне право на топологію правовласник має право використовувати знак охорони, який міститься на топології, а також на виробах, що містять таку топологію. Зазначений знак складається з наступних елементів:

▪ виділеної великої літери "Т" ("Т", [Т], літера "Т" у колі або літера "Т" у квадраті);

▪ дати початку терміну дії виключного права на топологію;

▪ інформації, що дозволяє ідентифікувати правовласника. У ст. 1457 ЦК встановлено термін дії виняткового права на топологію. Відповідно до п. 1 цієї статті вказане право діє протягом 10 років. Після закінчення терміну дії виключного права топологія перетворюється на суспільне надбання.

Норми, що стосуються службової топології, і навіть топології, створеної під час виконання робіт з договору, замовлення, державного муніципального договору містяться у ст. 1461 – 1464 ЦК.

Тема 29. ПРАВО НА СЕКРЕТ ВИРОБНИЦТВА (НОУ-ХАУ)

У гол. 75 ЦК регулюються відносини, пов'язані із секретом виробництва (ноу-хау; від англ. know how – знати як).

Відповідно до ст. 1465 ЦК секретом виробництва (ноу-хау) визнаються відомості будь-якого характеру (виробничі, технічні, економічні, організаційні та інші), у тому числі про результати інтелектуальної діяльності у науково-технічній сфері, а також відомості про способи провадження професійної діяльності, що мають дійсну або потенційну комерційну цінність через невідомість їхнім третім особам, до яких у третіх осіб немає вільного доступу на законній підставі та щодо яких власником таких відомостей запроваджено режим комерційної таємниці.

Власнику секрету провадження належить виключне право використання його відповідно до ст. 1229 ЦК будь-яким способом, що не суперечить закону (виняткове право на секрет виробництва), у тому числі при виготовленні виробів та реалізації економічних та організаційних рішень. Власник секрету виробництва може розпоряджатися зазначеним винятковим правом.

Особа, яка стала сумлінно і незалежно від інших власників секрету виробництва володарем відомостей, що становлять зміст секрету виробництва, що охороняється, набуває самостійного виняткового права на цей секрет виробництва (п. 2 ст. 1466 ЦК).

Як передбачено у ст. 1467 ЦК, виключне право на секрет виробництва діє доти, доки зберігається конфіденційність відомостей, що становлять його зміст. З моменту втрати конфіденційності відповідних відомостей виключне право на секрет виробництва припиняється у всіх правовласників.

ЦК передбачає можливість укладання договору про відчуження виняткового права на секрет провадження (ст. 1468) та ліцензійного договору про надання права використання секрету провадження (ст. 1469).

У ст. 1470 та 1471 ЦК йдеться відповідно про службовий секрет виробництва та секрет виробництва, отриманий при виконанні робіт за договором.

Відповідно до п. 1 ст. 1472 ЦК порушник виняткового права на секрет виробництва, у тому числі особа, яка неправомірно отримала відомості, що становлять секрет виробництва, та розголосила або використала ці відомості, а також особа, яка зобов'язана зберігати конфіденційність секрету виробництва відповідно до п. 2 ст. 1468, п. 3 ст. 1469 чи п. 2 ст. 1470 ЦК, зобов'язане відшкодувати збитки, заподіяні порушенням виключного права на секрет провадження, якщо інша відповідальність не передбачена законом або договором з цією особою. У той же час особа, яка використовувала секрет виробництва і не знала і не мала знати про те, що його використання незаконне, у тому числі у зв'язку з тим, що воно отримало доступ до секрету виробництва випадково або помилково, не несе відповідальності, зазначену вище (п. 2 ст. 1472 ЦК).

Тема 30. ПРАВА НА ЗАСОБИ ІНДИВІДУАЛІЗАЦІЇ ЮРИДИЧНИХ ОСІБ, ТОВАРІВ, РОБОТ, ПОСЛУГ І ПІДПРИЄМСТВ

30.1. Право на фірмову назву

Інститутам прав на кошти індивідуалізації юридичних осіб, товарів, робіт, послуг та підприємств присвячено гол. 76 ЦК.

Засобом індивідуалізації юридичної особи як виробника товарів, виконавця робіт чи послуг є її фірмове найменування. Норми, які стосуються права на фірмове найменування, містяться у § 1 гол. 76 ЦК.

Відповідно до п. 1 ст. 1473 ЦК юридична особа, що є комерційною організацією, виступає у цивільному обороті під своїм фірмовим найменуванням, що визначається в його установчих документах та включається до єдиного державного реєстру юридичних осіб при державній реєстрації юридичної особи. Відповідно до п. 2 тієї ж статті фірмова назва юридичної особи повинна містити:

1) вказівку на його організаційно-правову форму;

2) власне найменування юридичної особи, яка може складатися лише з слів, що позначають рід діяльності. Наприклад, фірмове найменування повного товариства (товариства на вірі) має містити або імена (найменування) всіх його учасників (повних товаришів) та слова "повне товариство" ("товариство на вірі" або "командитне товариство"), або ім'я (найменування) одного або кількох учасників (повних товаришів) з додаванням слів "і компанія" та слова "повне товариство" ("товариство на вірі" або "командитне товариство").

Відповідно до п. 3 ст. 1473 ЦК юридична особа повинна мати повне та вправі мати скорочене фірмове найменування російською мовою. Юридична особа має право мати також повне та (або) скорочене фірмове найменування мовами народів Російської Федерації та (або) іноземних мов. Фірмове найменування юридичної особи російською і мовами народів Російської Федерації може містити іншомовні запозичення в російській транскрипції або відповідно в транскрипціях мов народів Російської Федерації, за винятком термінів та абревіатур, що відображають організаційно-правову форму юридичної особи.

Відповідно до п. 4 ст. 1473 ЦК до фірмової найменування юридичної особи не можуть включатися:

1) повні чи скорочені офіційні найменування Російської Федерації, іноземних держав, і навіть слова, похідні від таких найменувань;

2) повні або скорочені офіційні найменування федеральних органів державної влади, органів державної влади суб'єктів РФ та органів місцевого самоврядування;

3) повні чи скорочені найменування міжнародних та міжурядових організацій;

4) повні чи скорочені найменування громадських об'єднань;

5) позначення, що суперечать суспільним інтересам, а також принципам гуманності та моралі.

Фірмове найменування державного унітарного підприємства (ГУП) може містити вказівку на належність ГУП відповідно Російської Федерації та суб'єкта РФ.

Включення у фірмове найменування акціонерного товариства (АТ) офіційного найменування Російської Федерації, і навіть слів, похідних від цього найменування, допускається з дозволу Уряди РФ, якщо понад 75% акцій АТ належить Російської Федерации. Порядок видачі та відкликання таких дозволів встановлюється законом.

Юридичній особі належить виключне право використання свого фірмового найменування як засіб індивідуалізації будь-яким способом, що не суперечить закону (виключне право на фірмове найменування), у тому числі шляхом його вказівки на вивісках, бланках, у рахунках та іншій документації, в оголошеннях та рекламі, на товарах або їх упаковки. Це виникає у юридичної особи з реєстрації фірмового найменування, тобто. державної реєстрації самої юридичної особи під цим найменуванням.

Скорочені фірмові найменування, а також фірмові найменування мовами народів Російської Федерації та іноземних мов захищаються винятковим правом на фірмове найменування за умови їх включення до єдиного державного реєстру юридичних осіб.

Розпорядження винятковим правом на фірмове найменування (зокрема шляхом його відчуження чи надання іншій особі права використання фірмового найменування) не допускається.

Не допускається використання юридичною особою фірмового найменування, тотожного фірмовому найменуванню іншої юридичної особи або подібного до неї до ступеня змішування, якщо зазначені юридичні особи здійснюють аналогічну діяльність та фірмове найменування другої юридичної особи було включено до єдиного державного реєстру юридичних осіб раніше, ніж фірмове найменування особи. Юридична особа, яка порушила дані правила, зобов'язана на вимогу правовласника припинити використання фірмового найменування, тотожного фірмовому найменуванню правовласника або подібного до нього до ступеня змішування, щодо видів діяльності, аналогічних видам діяльності, здійснюваним правовласником, і відшкодувати правовласнику1474. ).

Відповідно до ст. 1475 ДК біля Російської Федерації діє виняткове декларація про фірмове найменування, включене у єдиний державний реєстр юридичних.

Фірмове найменування або окремі його елементи можуть використовуватися правовласником у складі належного йому комерційного позначення, а також у товарному знаку і знаку обслуговування, що належить йому (ст. 1476 ЦК).

30.2. Право на товарний знак та право на знак обслуговування

До засобів індивідуалізації вироблених товарів ставляться товарні знаки, а виконуваних робіт чи послуг - знаки обслуговування. Інститут права на ці знаки закріплено у § 2 гл. 76 ЦК.

Згідно з визначенням, що міститься у п. 1 ст. 1477 ЦК, під товарним знаком розуміється позначення, що служить для індивідуалізації товарів юридичних чи індивідуальних підприємців. На товарний знак визнається виключне право, що засвідчується відповідним свідоцтвом (ст. 1481 ЦК).

Правила ЦК про товарні знаки відповідно застосовуються до знаків обслуговування. Відповідно до норми п. 2 ст. 1477 ЦК знаком обслуговування є позначення, що служить для індивідуалізації виконуваних юридичними особами або індивідуальними підприємцями робіт або послуг, що надаються.

Власником виняткового права на товарний знак може бути юридична особа чи індивідуальний підприємець (ст. 1478 ЦК).

Відповідно до норми ст. 1479 ДК біля Російської Федерації діє виняткове право на товарний знак, зареєстрований федеральним органом виконавчої з інтелектуальної власності (Роспатентом), соціальній та інших випадках, передбачених міжнародним договором Російської Федерації. Відповідно до ст. 1480 ЦК державна реєстрація товарного знака здійснюється Роспатентом у Державному реєстрі товарних знаків та знаків обслуговування Російської Федерації (Державний реєстр товарних знаків) у порядку, встановленому ст. 1503 та 1505 ЦК.

На товарний знак, зареєстрований у Державному реєстрі товарних знаків, видається свідоцтво на товарний знак (ст. 1481 ЦК). Вказане свідоцтво засвідчує:

1) пріоритет товарного знака;

2) виключне право на товарний знак щодо товарів, зазначених у свідоцтві.

Як товарні знаки можуть бути зареєстровані словесні, образотворчі, об'ємні та інші (наприклад, звукові) позначення або їх комбінації. Товарний знак може бути зареєстрований у будь-якому кольорі або поєднанні кольорів (ст. 1482 ЦК).

Підстави для відмови у державній реєстрації товарного знака передбачені у ст. 1483 ЦК. Зокрема, не допускається державна реєстрація як товарні знаки позначень, що являють собою або містять елементи:

▪ які є помилковими або здатними ввести в оману споживача щодо товару або його виробника;

▪ суперечать громадським інтересам, принципам гуманності та моралі.

Також не можуть бути зареєстровані як товарні знаки позначення, тотожні або подібні до ступеня змішування:

▪ з товарними знаками інших осіб, заявленими на реєстрацію (ст. 1492 ЦК) щодо однорідних товарів і які мають більш ранній пріоритет, якщо заявку на державну реєстрацію товарного знака не відкликано або не визнано відкликаною;

▪ товарними знаками інших осіб, що охороняються в Російській Федерації, у тому числі відповідно до міжнародного договору Російської Федерації, щодо однорідних товарів та мають більш ранній пріоритет;

▪ товарними знаками інших осіб, визнаними у встановленому ЦК порядку загальновідомими у Російській Федерації товарними знаками, щодо однорідних товарів.

Реєстрація як товарний знак щодо однорідних товарів позначення, подібного до ступеня змішування з будь-яким із товарних знаків, зазначених вище, допускається лише за згодою правовласника.

Не можуть бути зареєстровані як товарні знаки щодо будь-яких товарів - позначення, тотожні або подібні до ступеня змішування з найменуванням місця походження товарів, що охороняється відповідно до ЦК, а щодо однорідних товарів - з фірмовим найменуванням, комерційним позначенням, найменуванням селекційного досягнення. З підстав, передбачених у ст. 1483 ЦК, правова охорона також не надається позначенням, визнаним товарними знаками відповідно до міжнародних договорів Російської Федерації.

Використання товарного знака та розпорядження винятковим правом на товарний знак. Відповідно до п. 1 ст. 1484 ЦК особі, на ім'я якої зареєстровано товарний знак (правовласнику), належить виключне право використання товарного знака відповідно до ст. 1229 ЦК будь-яким способом, що не суперечить закону (виключне право на товарний знак), у тому числі способами, зазначеними нижче. Правовласник може розпоряджатися винятковим правом на товарний знак.

Виключне право на товарний знак може бути здійснене для індивідуалізації товарів, робіт або послуг, щодо яких товарний знак зареєстровано, зокрема шляхом розміщення товарного знака на товарах, у тому числі на етикетках, упаковках товарів, оголошеннях, вивісках та рекламі. Ніхто немає права використовувати без дозволу правовласника подібні з його товарним знаком позначення щодо товарів, для індивідуалізації яких товарний знак зареєстровано, чи однорідних товарів, якщо результаті такого використання виникне ймовірність змішування (п. 2 ст. 1484 ДК).

Відповідно до ст. 1485 ЦК правовласник для оповіщення про своє виключне право на товарний знак вправі використовувати знак охорони, що міститься поряд із товарним знаком, складається з латинської літери "R" або латинської літери "R" в колі або словесного позначення "товарний знак" або "зареєстрований товарний знак" знак і вказує на те, що застосовуване позначення є товарним знаком, що охороняється на території Російської Федерації.

Правова охорона товарного знака може бути припинена достроково щодо всіх товарів чи частини товарів, для індивідуалізації яких товарний знак зареєстровано, внаслідок невикористання товарного знака безперервно протягом будь-яких трьох років після його державної реєстрації (п. 1 ст. 1486).

Відповідно до норми ст. 1487 ЦК не є порушенням виняткового права на товарний знак використання цього товарного знаку іншими особами щодо товарів, які були введені в цивільний обіг на території Російської Федерації безпосередньо правовласником або за його згодою (вичерпування виняткового права на товарний знак).

Правовласник може надати можливість використання товарного знака іншій особі, уклавши з нею або договір про відчуження виняткового права на цей знак (ст. 1488 ЦК), або ліцензійний договір (ст. 1489 ЦК).

За договором про відчуження виняткового права на товарний знак одна сторона (правовласник) передає або зобов'язується передати в повному обсязі належне їй виключне право на відповідний товарний знак щодо всіх товарів або частини товарів, для індивідуалізації яких він зареєстрований, іншій стороні - набувачу виняткового права. Відчуження виняткового права на товарний знак за договором не допускається, якщо воно може стати причиною введення споживача в оману щодо товару або його виробника.

За ліцензійним договором одна сторона - власник виняткового права на товарний знак (ліцензіар) надає або зобов'язується надати іншій стороні (ліцензіату) право використання товарного знака у визначених договором межах із зазначенням або без вказівки території, на якій допускається використання, стосовно певної сфери підприємницької діяльності . Ліцензіат зобов'язаний забезпечити відповідність якості вироблених або реалізованих ним товарів, на яких він містить ліцензійний товарний знак, вимогам до якості, що встановлюються ліцензіаром, а останній вправі здійснювати контроль за дотриманням цієї умови. За вимогами, що висуваються до ліцензіата як виробника товару, ліцензіат і ліцензіар несуть солідарну відповідальність.

Договір про відчуження виключного права на товарний знак, ліцензійний договір, а також інші договори, за допомогою яких здійснюється розпорядження винятковим правом на товарний знак, повинні бути укладені у письмовій формі та підлягають державній реєстрації у федеральному органі виконавчої влади з інтелектуальної власності (п. 1 ст. 1490 ЦК).

Відповідно до норми ст. 1491 ЦК виключне право на товарний знак діє протягом 10 років з дня подання заявки на державну реєстрацію товарного знака до Роспатенту. Строк дії виключного права на товарний знак може бути продовжено на 10 років за заявою правовласника, поданої протягом останнього року дії цього права. При цьому продовження терміну дії виключного права на товарний знак можливе необмежену кількість разів. За клопотанням правовласника йому може бути надано шість місяців після закінчення строку дії виключного права на товарний знак для подання зазначеної заяви за умови сплати мита. Запис про продовження строку дії виключного права на товарний знак вноситься Роспатентом до Державного реєстру товарних знаків та до свідоцтва на товарний знак (п. 3 ст. 1491 ЦК).

Державна реєстрація товарного знаку. Порядок подання заявки на товарний знак регулюється нормами ст. 1492 ЦК, а ст. 1493 ЦК встановлено право ознайомлення із документами заявки на товарний знак.

Пріоритет товарного знака встановлюється за датою подання заявки на товарний знак до Роспатенту (п. 1 ст. 1494 ЦК). Крім того, згідно з п. 1 ст. 1495 ЦК пріоритет товарного знака може бути встановлений за датою подання першої заявки на товарний знак у державі - учасниці Паризької конвенції з охорони промислової власності (конвенційний пріоритет), якщо заявку на товарний знак подано до Роспатенту протягом шести місяців із зазначеної дати. Відповідно до п. 2 зазначеної статті пріоритет товарного знака, розміщеного на експонатах офіційних або офіційно визнаних міжнародних виставок, організованих на території однієї з держав - учасниць Паризької конвенції з охорони промислової власності, може встановлюватися за датою початку відкритого показу експонату на виставці (виставковий пріоритет), якщо заявку на товарний знак подано до Роспатенту протягом шести місяців із зазначеної дати. Відповідно до п. 4 ст. 1495 ЦК пріоритет товарного знака може також встановлюватися за датою міжнародної реєстрації товарного знака відповідно до міжнародних договорів Російської Федерації.

Відповідно до п. 1 ст. 1497 ЦК експертиза заявки на товарний знак, що проводиться Роспатентом, включає:

1) формальну експертизу;

2) експертизу позначення, заявленого як товарний знак (заявленого позначення).

Формальна експертиза заявки на товарний знак проводиться протягом місяця з дня її подання до Роспатенту (п. 1 ст. 1498 ЦК). Під час проведення формальної експертизи заявки на товарний знак перевіряється наявність необхідних документів заявки та їх відповідність встановленим вимогам. За результатами формальної експертизи заявка приймається до розгляду або приймається рішення про відмову у прийнятті її до розгляду. Про результати формальної експертизи Роспатент повідомляє заявника. Одночасно з повідомленням про позитивний результат формальної експертизи заявки заявнику повідомляється дата подання заявки, встановлена ​​відповідно до п. 8 ст. 1492 ЦК.

Експертиза позначення, заявленого як товарний знак (експертиза заявленого позначення) проводиться у разі заявці, прийнятої до розгляду внаслідок формальної експертизи (п. 1 ст. 1499 ДК). Під час проведення експертизи перевіряється відповідність заявленого позначення вимогам ст. 1477 та п. 1 - 7 ст. 1483 ЦК та встановлюється пріоритет товарного знака. За результатами експертизи заявленого позначення Роспатент приймає рішення про державну реєстрацію товарного знака або про відмову у його реєстрації (п. 2 ст. 1499 ЦК).

Рішення Роспатента про відмову у прийнятті заявки на товарний знак до розгляду, про державну реєстрацію товарного знака, про відмову в державній реєстрації товарного знака та про визнання заявки на товарний знак відкликаної можуть бути оскаржені заявником шляхом подання заперечення до палати щодо патентних спорів протягом трьох місяців. з дня отримання відповідного рішення або запитаних у зазначеного органу копій протипоставлених заявці матеріалів за умови, що заявник запросив копії цих матеріалів протягом місяця з дня отримання відповідного рішення (п. 1 ст. 1500 ЦК). А відповідно до п. 1 ст. 1502 ЦК заявку на товарний знак також може бути відкликано заявником на будь-якій стадії її розгляду, але не пізніше дати державної реєстрації товарного знака.

На підставі рішення про державну реєстрацію товарного знака (п. 2 ст. 1499 ЦК) Роспатент протягом місяця з дня отримання документа про сплату мита за державну реєстрацію товарного знака та за видачу свідоцтва на нього здійснює державну реєстрацію товарного знака у Державному реєстрі товарних знаків. При ненадання в установленому порядку документа про сплату зазначеного вище мита реєстрація товарного знака не здійснюється, а відповідна заявка на товарний знак визнається відкликаною на підставі рішення Роспатенту (ст. 1503 ЦК).

Свідоцтво на товарний знак видається Роспатентом протягом місяця з дня державної реєстрації товарного знака у Державному реєстрі товарних знаків (п. 1 ст. 1504 ЦК). Форма свідоцтва на товарний знак і перелік вказаних у ньому відомостей, як і щодо свідоцтв на інші засоби індивідуалізації, встановлюються федеральним органом виконавчої влади, який здійснює нормативно-правове регулювання у сфері інтелектуальної власності (Мінобрнауки Росії).

Відомості, що належать до державної реєстрації товарного знака та внесені до Державного реєстру товарних знаків відповідно до ст. 1503 ЦК, публікуються Роспатентом в офіційному бюлетені негайно після реєстрації товарного знака у Державному реєстрі товарних знаків або після внесення до Державного реєстру товарних знаків відповідних змін (ст. 1506 ЦК).

Відповідно до норми ст. 1507 ЦК російські юридичні особи та громадяни Російської Федерації вправі зареєструвати товарний знак в іноземних державах або здійснити його міжнародну реєстрацію. Заявку на міжнародну реєстрацію товарного знака подається Роспатент.

Особливості правової охорони загальновідомого товарного знаку. Відповідно до п. 1 ст. 1508 ЦК за заявою особи, що вважає використовується ним товарний знак або використовується як товарний знак позначення загальновідомим в Російській Федерації товарним знаком, товарний знак, що охороняється на території РФ на підставі його державної реєстрації або відповідно до міжнародного договору Російської Федерації, або позначення, що використовується як товарний знак, але не має правової охорони на території РФ, за рішенням Роспатента можуть бути визнані загальновідомим в Російській Федерації товарним знаком, якщо цей товарний знак або це позначення в результаті інтенсивного використання стали на зазначену в заяві дату широко відомі в Російській Федерації серед відповідних споживачів щодо товарів заявника. Загальновідомому товарному знаку надається правова охорона, передбачена ЦК товарного знака. Надання правової охорони загальновідомому товарному знаку означає визнання виключного права загальновідомий товарний знак. Правова охорона загальновідомого товарного знака діє безстроково (п. 2 ст. 1508 ЦК).

Правова охорона загальновідомого товарного знака поширюється також на товари, неоднорідні з тими, щодо яких його визнано загальновідомим, якщо використання іншою особою цього товарного знака щодо зазначених товарів асоціюватиметься у споживачів із власником виняткового права на загальновідомий товарний знак і може ущемити законні інтереси такого володаря (п. 3 ст. 1508 ЦК).

Відповідно до ст. 1509 ЦК товарний знак, визнаний загальновідомим, вноситься федеральним органом до Переліку загальновідомих у Російській Федерації товарних знаків (Перелік загальновідомих товарних знаків). Свідоцтво на загальновідомий товарний знак видається Роспатентом протягом місяця з дня внесення товарного знака до Переліку загальновідомих товарних знаків. Відомості, що належать до загальновідомого товарного знаку, публікуються Роспатентом в офіційному бюлетені негайно після їх внесення до Переліку загальновідомих товарних знаків.

Особливості правової охорони колективного знаку. Відповідно до ст. 1510 ЦК об'єднання осіб, створення та діяльність якого не суперечать законодавству держави, в якому воно створено, вправі зареєструвати в Російській Федерації колективний знак. Відповідно до абз. 2 п. 1 ст. 1510 ЦК колективний знак є товарним знаком, призначеним для позначення товарів, що виготовляються або реалізуються особами, що входять у дане об'єднання, і мають єдині характеристики їх якості або інші загальні характеристики. Колективним знаком може користуватися кожна з осіб, що входять до об'єднання.

Право на колективний знак може бути відчужено і може бути предметом ліцензійного договору (п. 2 ст. 1510 ДК). Особа, що входить до об'єднання, яке зареєструвало колективний знак, має право користуватися своїм товарним знаком поряд із колективним знаком (п. 3 ст. 1510 ЦК).

Відповідно до п. 1 ст. 1511 ЦК до заявки на реєстрацію колективного знака, що подається до Роспатенту, додається статут колективного знака.

До Державного реєстру товарних знаків та свідоцтво на колективний знак на додаток до відомостей, передбачених ст. 1503 та 1504 ЦК, вносяться відомості про осіб, які мають право використання колективного знака. Ці відомості, а також виписка зі статуту колективного знака про єдині характеристики якості та інші загальні характеристики товарів, щодо яких цей знак зареєстровано, публікується Роспатентом в офіційному бюлетені.

Припинення виняткового права на товарний знак. Захист права на товарний знак. Підстави та порядок оскарження та визнання недійсним надання правової охорони товарному знаку встановлено відповідно до ст. 1512 та 1513 ЦК. Про припинення правової охорони товарного знака йдеться у ст. 1514 ЦК. Однією з підстав припинення правової охорони товарного знака є, зокрема, прийняття Роспатентом за заявою заінтересованої особи рішення про дострокове припинення правової охорони товарного знака у разі перетворення на позначення, що увійшло у загальне вживання як позначення товарів певного виду.

Відповідальність за незаконне використання товарного знака встановлено у ст. 1515 ЦК. Відповідно до цієї статті товари, етикетки, упаковки товарів, на яких незаконно розміщені товарний знак або подібне до ступеня змішування позначення, є контрафактними. Правовласник має право вимагати їх вилучення з обігу та знищення за рахунок порушника. У тих випадках, коли введення таких товарів в обіг необхідно у суспільних інтересах, правовласник має право вимагати видалення за рахунок порушника з контрафактних товарів, етикеток, упаковок товарів товарного знака, що незаконно використовується, або подібного до ступеня змішування позначення.

Правовласник має право вимагати на свій вибір від порушника замість відшкодування збитків виплати компенсації:

▪ у розмірі від 10 тис. руб. до 5 млн. руб., що визначається на розсуд суду виходячи з характеру порушення;

▪ у дворазовому розмірі вартості товарів, на яких незаконно розміщено товарний знак, або у дворазовому розмірі вартості права використання товарного знака, що визначається виходячи з ціни, яка, за порівнянних обставин, зазвичай стягується за правомірне використання товарного знака.

30.3. Право на найменування місця походження товару

Засобом індивідуалізації товарів, що використовуються в комерційних цілях, можуть служити і найменування місць їх походження, що містяться на них. Відповідно до п. 1 ст. 1516 ЦК найменуванням місця походження товару, якому надається правова охорона, є позначення, що є або містить сучасне або історичне, офіційне або неофіційне, повне або скорочене найменування країни, міського або сільського поселення, місцевості або іншого географічного об'єкта, а також позначення, похідне від такого найменування і став відомим внаслідок його використання щодо товару, особливі властивості якого виключно чи головним чином визначаються характерними для даного географічного об'єкта природними умовами та (або) людськими факторами.

Прикладами використання найменування місць походження товарів можуть бути позначення типу "російський льон" (вказана країна походження) або "оренбурзька пухова хустка" (якість виробу обумовлена ​​природними факторами, а також вміннями та навичками майстрів, що проживають у даній місцевості).

На використання найменування місця походження товару може бути визнано виключне право (ст. 1229 та 1519 ЦК) виробників такого товару.

Не визнається найменуванням місця походження товару позначення, хоч і являє собою або містить найменування географічного об'єкта, але у Російській Федерації у загальне вживання як позначення товару певного виду, не пов'язане з місцем його виробництва (наприклад, "тульський пряник").

На території Російської Федерації діє виключне право використання найменування місця походження товару, зареєстроване федеральним органом, соціальній та інших випадках, передбачених міжнародним договором РФ.

Державна реєстрація як найменування місця походження товару найменування географічного об'єкта, що знаходиться в іноземній державі, допускається, якщо найменування цього об'єкта охороняється як таке найменування в країні походження товару. Власником виняткового права використання найменування зазначеного місця походження товару може бути лише особа, право якої використання такого найменування охороняється країни походження товару (ст. 1517 ДК).

Найменування місця походження товару відповідно до ст. 1518 ЦК визнається та охороняється в силу державної реєстрації такого найменування.

Найменування місця походження товару може бути зареєстроване одним чи кількома громадянами чи юридичними особами.

Особам, які зареєстрували найменування місця походження товару, надається виключне право використання цього найменування, що засвідчується свідоцтвом, за умови, що товар, що виробляється цими особами, відповідає вимогам п. 1 ст. 1516 ЦК.

Виняткове право використання найменування місця походження товару щодо того ж найменування може бути надано будь-якій особі, яка в межах того ж географічного об'єкта виробляє товар, який має ті ж особливі властивості, на підставі поданої ним до федерального органу відповідної заявки.

Відповідно до ст. 1519 ЦК правовласнику належить виключне право використання найменування місця походження товару відповідно до ст. 1229 ЦК будь-яким способом, що не суперечить закону (виняткове право на найменування місця походження товару), у тому числі способами, зазначеними нижче (п. 1).

Використання найменування місця походження товару вважається, зокрема, розміщення цього найменування на товарах, етикетках, упаковках товарів, у рекламі, проспектах, рахунках, бланках та іншої документації, пов'язаної із введенням товарів у цивільний обіг (п. 2).

Товари, етикетки, упаковки товарів, у яких незаконно використані найменування місць походження товарів чи подібні із нею до ступеня змішування позначення, є контрафактними (п. 3).

Розпорядження винятковим правом на найменування місця походження товару, у тому числі шляхом його відчуження або надання іншій особі права на використання цього найменування, не допускається (п. 4).

Як передбачає ст. 1520 ЦК, володар свідоцтва про виключне право на найменування місця походження товару для оповіщення про своє виключне право може поміщати поруч із найменуванням місця походження товару знак охорони у вигляді словесного позначення "зареєстроване найменування місця походження товару" або "зареєстроване НМПТ", що вказує на те, що застосовуване позначення є найменуванням місця походження товару, зареєстрованим до.

Федеральним органом проводиться експертиза заявки на найменування місця походження товару, яка включає формальну експертизу та експертизу позначення, заявленого як найменування місця походження товару (заявленого позначення).

Формальна експертиза заявки на найменування місця походження товару проводиться протягом 2 місяців із дня її подання до федерального органу.

Експертиза заявленого позначення щодо відповідності такого позначення вимогам ст. 1516 ЦК проводиться за заявкою, прийнятою до розгляду внаслідок формальної експертизи. У результаті проведення цієї експертизи перевіряється також обгрунтованість зазначення місця походження (виробництва) товару біля РФ.

Відповідно до ст. 1528 ЦК, рішення федерального органу про відмову у прийнятті заявки на найменування місця походження товару до розгляду, про визнання такої заявки відкликаної, а також рішення цього органу, прийняті за результатами експертизи заявленого позначення (ст. 1526 ЦК), можуть бути оскаржені заявником шляхом подання заперечення до палати щодо патентних спорів протягом 3 місяців з дня отримання відповідного рішення.

З рішення, прийнятого за результатами експертизи заявленого позначення (ст. 1526 ДК), федеральний орган здійснює державну реєстрацію найменування місця походження товару у Державному реєстрі найменувань.

Протягом місяця з дня отримання документа про сплату мита за його видачу федеральним органом видається свідоцтво про виключне право на найменування місця походження товару (ст. 1530 ЦК).

Відповідно до ст. 1531 ДК це свідоцтво діє протягом 10 років із дня подачі заявки на найменування місця походження товару у федеральний орган.

Строк дії свідоцтва про виняткове право на найменування місця походження товару може бути продовжений за заявою власника свідоцтва та за умови подання ним висновку компетентного органу, що визначається у порядку, встановленому Урядом РФ, про те, що власник свідоцтва виробляє в межах відповідного географічного об'єкта товар, зазначеними у Державному реєстрі найменувань особливими властивостями.

Заява про продовження строку дії свідоцтва подається протягом останнього року її дії.

За клопотанням власника свідоцтва йому може бути надано 6 місяців після закінчення строку дії свідоцтва для подання заяви про продовження цього строку за умови сплати додаткового мита.

Термін дії свідоцтва продовжується щоразу на 10 років.

Відомості, що належать до державної реєстрації найменування місця походження товару та надання виключного права на таке найменування та внесені до Державного реєстру найменувань відповідно до ст. 1529 і 1532 ЦК, крім відомостей, що містять опис особливих властивостей товару, публікуються федеральним органом в офіційному бюлетені негайно після їх внесення до Державного реєстру найменувань (ст. 1533 ЦК).

Як зазначено у ст. 1534 ЦК, російські юридичні особи та громадяни РФ вправі зареєструвати найменування місця походження товару в іноземних державах. Заявка на реєстрацію найменування місця походження товару в іноземній державі може бути подана після державної реєстрації найменування місця походження товару та надання виключного права на таке найменування у Російській Федерації.

Відповідальність за незаконне використання найменування місця походження товару визначено у ст. 1537 ЦК та аналогічна відповідальності за незаконне використання товарного знака.

30.4. Право на комерційне позначення

У § 4 гол. 76 ЦК закріплено інститут права на комерційне позначення. Відповідно до ст. 1538 ЦК юридичні особи, які здійснюють підприємницьку діяльність (у тому числі некомерційні організації, яким право на провадження такої діяльності надано відповідно до закону їх установчими документами), а також індивідуальні підприємці можуть використовувати для індивідуалізації торгових, промислових та інших підприємств, що належать їм (ст. 132 ЦК) комерційні позначення, які є фірмовими найменуваннями і підлягають обов'язковому включенню до установчих документів і єдиний державний реєстр юридичних. Відповідно до п. 2 зазначеної статті, комерційне позначення може використовуватися правовласником для індивідуалізації одного або кількох підприємств. Для індивідуалізації одного підприємства що неспроможні одночасно використовуватися і більше комерційних позначення.

Відповідно до ст. 1539 ЦК правовласнику належить виключне право використання комерційного позначення як засіб індивідуалізації належного йому підприємства будь-яким способом, що не суперечить закону (виключне право на комерційне позначення), у тому числі шляхом вказівки комерційного позначення на вивісках, бланках, у рахунках та на іншій документації, в оголошеннях та рекламі, на товарах або їх упаковках, якщо таке позначення має достатні розрізняючі ознаки та його вживання правовласником для індивідуалізації свого підприємства є відомим у межах певної території. Не допускається використання комерційного позначення, здатного ввести в оману щодо належності підприємства певній особі, зокрема позначення, подібного до ступеня змішування з фірмовим найменуванням, товарним знаком або захищеним винятковим правом комерційним позначенням, що належить іншій особі, у якої відповідне виключне право виникло раніше. Особа, яка порушила зазначені правила, зобов'язана на вимогу правовласника припинити використання комерційного позначення та відшкодувати заподіяні збитки правовласнику.

Виняткове право на комерційне позначення може перейти до іншої особи (у тому числі за договором, у порядку універсального правонаступництва та з інших підстав, встановлених законом) лише у складі підприємства, для індивідуалізації якого таке позначення використовується. Якщо комерційне позначення використовується правовласником для індивідуалізації кількох підприємств, перехід до іншої особі виключного права на комерційне позначення у складі одного з підприємств позбавляє правовласника права використання цього комерційного позначення для індивідуалізації інших підприємств.

Правовласник може надати іншій особі право використання свого комерційного позначення в порядку та на умовах, передбачених договором оренди підприємства (ст. 656) або договором комерційної концесії (ст. 1027 ЦК).

Відповідно до норми п. 1 ст. 1540 ДК біля Російської Федерації діє виняткове декларація про комерційне позначення, використовуване для індивідуалізації підприємства, що знаходиться біля Російської Федерації. Виняткове право на комерційне позначення припиняється, якщо правовласник не використовує його безперервно протягом року (п. 2 ст. 1540 ЦК).

Комерційне позначення або окремі елементи цього найменування можуть бути використані правовласником у товарному знаку, що належить йому. Комерційне позначення, включене до товарного знака, охороняється незалежно від охорони товарного знака (ст. 1541 ЦК).

Тема 31. ПРАВО ВИКОРИСТАННЯ РЕЗУЛЬТАТІВ ІНТЕЛЕКТУАЛЬНОЇ ДІЯЛЬНОСТІ У СКЛАДІ ЄДИНОЇ ТЕХНОЛОГІЇ

Інститут права використання результатів інтелектуальної діяльності у складі єдиної технології (права на технологію) є новим інститутом громадянського права, якому присвячено гол. 77 ЦК.

Відповідно до п. 1 ст. 1542 ЦК єдиною технологією у сенсі зазначеної вище глави визнається виражений в об'єктивній формі результат науково-технічної діяльності, який включає в тому чи іншому поєднанні винаходу, корисні моделі, промислові зразки, програми для ЕОМ або інші результати інтелектуальної діяльності, що підлягають правовій охороні відповідно до правилами розд. VII ЦК, і може бути технологічною основою певної практичної діяльності у цивільній чи військовій сфері. До складу єдиної технології можуть входити також результати інтелектуальної діяльності, які не підлягають правовій охороні на підставі правил вищезгаданого розділу, у тому числі технічні дані, інша інформація. Виняткові права на результати інтелектуальної діяльності, що входять до складу єдиної технології, визнаються та підлягають захисту відповідно до правил ЦК.

Право використовувати результати інтелектуальної діяльності у складі єдиної технології як у складі складного об'єкта (ст. 1240 ЦК) належить особі, яка організувала створення єдиної технології (право на технологію) на підставі договорів із володарями виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності, що входять до складу єдиної технології. До складу єдиної технології можуть входити також результати інтелектуальної діяльності, що охороняються, створені самою особою, яка організувала її створення (п. 3 ст. 1542 ЦК).

Відповідно до норми ст. 1543 правила гол. 77 ДК застосовуються до відносин, пов'язаних з правом на технологію цивільного, військового, спеціального або подвійного призначення, створену за рахунок або із залученням коштів федерального бюджету або бюджетів суб'єктів РФ, що виділяються для оплати робіт за державними контрактами, за іншими договорами, для фінансування за кошторисами доходів та витрат, а також у вигляді субсидій. Зазначені правила не застосовуються до відносин, що виникають під час створення єдиної технології з допомогою чи із залученням коштів федерального бюджету чи бюджетів суб'єктів РФ на возмездной основі у вигляді бюджетного кредита.

Як передбачено у ст. 1544 ДК, особі, що організувала створення єдиної технології за рахунок або із залученням коштів федерального бюджету або бюджету суб'єкта РФ (виконавцю), належить право на створену технологію, за винятком випадків, коли це право відповідно до п. 1 ст. 1546 ЦК належить Російської Федерації чи суб'єкту РФ. Зазначена особа зобов'язана негайно вживати передбачених законодавством Російської Федерації заходів для визнання за нею та отримання прав на результати інтелектуальної діяльності, що входять до складу єдиної технології (подавати заявки на видачу патентів, на державну реєстрацію результатів інтелектуальної діяльності, вводити щодо відповідної інформації режим збереження таємниці, укладати договори про відчуження виключних прав та ліцензійні договори з володарями виняткових прав на відповідні результати інтелектуальної діяльності, що входять до складу єдиної технології, та вживати інших заходів), якщо таких заходів не було вжито до або в процесі створення технології. У випадках, коли ДК допускає різні способи правової охорони результатів інтелектуальної діяльності, що входять до складу єдиної технології, особа, якій належить право на технологію, вибирає той спосіб правової охорони, який найбільше відповідає його інтересам та забезпечує практичне застосування єдиної технології (п. 3 ст.1546 ЦК).

Норми ст. 1545 ЦК передбачають обов'язок практичного застосування єдиної технології. Відповідно до п. 1 зазначеної статті особа, якій відповідно до ст. 1544 цього Кодексу належить декларація про технологію, має здійснювати її практичне застосування (впровадження). Такий самий обов'язок несе будь-яка особа, якій передається або до якої переходить це право відповідно до правил ЦК. Зміст обов'язки впровадження технології, терміни, інші умови та порядок виконання цього обов'язку, наслідки її невиконання та умови припинення визначаються Урядом РФ (п. 2 ст. 1545 ЦК).

У ст. 1546 ЦК визначено права Російської Федерації та суб'єктів РФ на технологію. Так, відповідно до п. 1 ст. 1546 ДК право на технологію, створену за рахунок або із залученням коштів федерального бюджету, належить Російській Федерації у випадках, коли:

1) єдина технологія безпосередньо пов'язана із забезпеченням оборони та безпеки РФ;

2) Російська Федерація до створення єдиної технології або надалі прийняла на себе фінансування робіт з доведення єдиної технології до стадії практичного застосування;

3) виконавець не забезпечив до закінчення шести місяців після закінчення робіт зі створення єдиної технології вчинення всіх дій, необхідних для визнання за ним або набуття виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності, що входять до складу технології.

Відповідно до п. 1 ст. 1546 ЦК право на технологію, створену за рахунок або із залученням коштів бюджету суб'єкта РФ, належить суб'єкту РФ у випадках, коли:

▪ суб'єкт РФ до створення єдиної технології або надалі прийняв на себе фінансування робіт з доведення технології до стадії практичного застосування;

▪ виконавець не забезпечив до закінчення 6 місяців після закінчення робіт зі створення єдиної технології здійснення всіх дій, необхідних для визнання за ним або набуття виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності, що входять до складу технології.

У випадках, коли декларація про технологію належить Російської Федерації чи суб'єкту РФ, виконавець зобов'язаний відповідно до п. 2 ст. 1544 ЦК вжити заходів для визнання за ним та отримання прав на відповідні результати інтелектуальної діяльності для подальшої передачі цих прав відповідно Російської Федерації та суб'єкту РФ (п. 3 ст. 1546 ЦК).

Управління правом на технологію, що належить Російській Федерації, здійснюється у порядку, що визначається Урядом РФ. Управління правом на технологію, що належить суб'єкту РФ, здійснюється в порядку, що визначається органами виконавчої відповідного суб'єкта РФ (п. 4 ст. 1546 ЦК). Розпорядження правом на технологію, що належить Російській Федерації чи суб'єкту РФ, здійснюється з дотриманням правил розд. VII ЦК. Особливості розпорядження правом на технологію, що належить Російській Федерації, визначаються законом про передачу федеральних технологій (п. 5 ст. 1546 ЦК).

Відповідно до норми п. 1 ст. 1547 ЦК у випадках, передбачених підп. 2 та 3 п. 1 та п. 2 ст. 1546 ЦК, не пізніше ніж через шість місяців з дня отримання Російською Федерацією або суб'єктом РФ прав на результати інтелектуальної діяльності, необхідних для практичного використання цих результатів у складі єдиної технології, право на технологію має бути відчужене особі, зацікавленій у впровадженні технології та володіє реальними можливостями її впровадження. У разі передбаченому підп. 1 п. 1 ст. 1546 ЦК, право на технологію має бути відчужене особі, зацікавленій у впровадженні технології та має реальні можливості для її впровадження, негайно після того, як Російська Федерація втратить необхідність збереження цих прав за собою.

Відповідно до норми п. 2 ст. 1547 ЦК відчуження Російською Федерацією чи суб'єктом РФ права на технологію третім особам здійснюється за загальним правилом відплатно за результатами проведення конкурсу. У разі неможливості відчуження належного Російської Федерації чи суб'єкту РФ права на технологію на основі таке право передається за результатами проведення аукціону. Порядок проведення конкурсу чи аукціону відчуження Російською Федерацією чи суб'єктами РФ права на технологію, і навіть можливі випадки і порядок передачі Російською Федерацією чи суб'єктами РФ права на технологію без проведення конкурсу чи аукціону визначаються законом передачі технологій.

Переважне право на укладання з Російською Федерацією або суб'єктом РФ договору про набуття права на технологію має за інших рівних умов виконавець, яким було організовано створення результатів інтелектуальної діяльності, що входять до складу єдиної технології (п. 3 ст. 1547 ЦК).

Відповідно до п. 1 ст. 1548 ЦК право на технологію надається безоплатно у випадках, передбачених ст. 1544 та п. 3 ст. 1546 ЦК. У випадках, коли право на технологію відчужується за договором, у тому числі за результатами конкурсу чи аукціону, розмір, умови та порядок виплати винагороди за це право визначаються угодою сторін (п. 2 ст. 1548 ЦК). У випадках, коли впровадження технології має важливе соціально-економічне значення або важливе значення для оборони або безпеки Російської Федерації, а розмір витрат на її впровадження робить економічно неефективним відшкодування права на технологію, передача права на таку технологію Російською Федерацією, суб'єктом РФ або іншим правовласником , Що отримали відповідне право безоплатно, також може здійснюватися безоплатно. Випадки, у яких допускається безоплатна передача права на технологію, визначаються Урядом РФ (п. 3 ст. 1548 ЦК).

Право на технологію, створену із залученням бюджетних коштів та коштів інших інвесторів, може належати згідно зі ст. 1549 ЦК одночасно Російської Федерації, суб'єкту РФ, іншим інвесторам проекту, в результаті здійснення якого створено технологію, виконавцю та іншим правовласникам.

Якщо декларація про технологію належить декільком особам, вони здійснюють це спільно. І тут розпорядження правом на технологію, які належать разом кільком особам, здійснюється ними за загальною згодою (п. 2 ст. 1549 ДК). Доходи від використання технології, право на яку належить спільно кільком правовласникам, а також від розпорядження цим правом розподіляються між правовласниками за згодою між ними (п. 4 ст. 1549 ЦК).

Відповідно до норми п. 5 ст. 1549 ЦК, якщо частина технології, право на яку належить декільком особам, може мати самостійне значення, угодою між правовласниками може бути визначено право на яку частину технології належить кожному з правовласників. Частина технології може мати самостійне значення, якщо вона може бути використана незалежно від інших елементів цієї технології. Кожен із правовласників має право на власний розсуд використовувати відповідну частину технології, що має самостійне значення, якщо інше не передбачено угодою між ними. У цьому декларація про технологію загалом, і навіть розпорядження правом нею здійснюються разом усіма правовласниками. Доходи від використання частини технології надходять особі, яка має право на цю частину технології.

Як зазначено у ст. 1550 ЦК, якщо інше не передбачено цим Кодексом або іншим законом, особа, яка має право на технологію, може на свій розсуд розпоряджатися цим правом шляхом передачі її повністю або частково іншим особам за договором або за іншою угодою, у тому числі за договором про відчуження цього. права, за ліцензійним договором чи за іншим договором, що містить елементи договору про відчуження права чи ліцензійного договору. Право на технологію передається одночасно по відношенню до всіх результатів інтелектуальної діяльності, що входять до складу єдиної технології як єдине ціле. Передача прав на окремі результати із зазначених результатів (на частину технології) допускається лише у випадках, коли частина єдиної технології може мати самостійне значення відповідно до п. 5 ст. 1549 ЦК.

Відповідно до норми п. 1 ст. 1550 ДК єдина технологія повинна мати практичне застосування (використання) переважно на території Російської Федерації. Право на технологію може передаватися для використання єдиної технології на територіях іноземних держав за згодою державного замовника чи розпорядника бюджетних коштів відповідно до законодавства про зовнішньоекономічну діяльність.

Угоди, які передбачають використання єдиної технології поза Російської Федерації, підлягають державної реєстрації речових у Роспатенті. Недотримання вимоги про державну реєстрацію правочину тягне за собою її недійсність (п. 2 ст. 1550 ЦК).

ЛІТЕРАТУРА

1. Блінніков, В. Н. Коментар до євразійського патентного законодавства / В. Н. Блінніков, А. Н. Григор'єв, В. Н. Єрьоменко. - М., 2003.

2. Боденхаузен, Г. Паризька конвенція з охорони промислової власності. Коментар/Г. Боденхаузен. - М., 1977.

3. Борисов, А. Б. Коментар до Цивільного кодексу РФ, частини першої, частини другої, частини третьої частини четвертої (постатейний) /А. Б. Борисов. – М., 2007.

4. Виноградова, Р. І. Коментар до Цивільного кодексу РФ, частини третьої / Р. І. Виноградова, Г. К. Дмитрієва, В. С. Рєпін. – М., 2006.

5. Гаврилов, Е. П. Коментар до Цивільного кодексу РФ, частини четвертої (постатейний) / Е. П. Гаврилов, О. А. Міст, С. П. Гришаєв та ін - М., 2007.

6. Цивільне право. Т. 2/за ред. А. П. Сергєєва, Ю. К. Толстого. – М., 2007.

7. Цивільне право. Т. 2/за ред. Є. А. Суханова. – М., 2007.

8. Цивільне право. Т. 3/за ред. А. П. Сергєєва, Ю. К. Толстого. – М., 2007.

9. Цивільне право. Т. 3/за ред. Є. А. Суханова. – М., 2007.

10. Цивільне право. Т. 4/за ред. Є. А. Суханова. – М., 2006.

11. Цивільне право. Ч. 2/за ред. В. П. Мозоліна. – М., 2007.

12. Цивільне право. Ч. 3/за ред. В. П. Мозоліна. – М., 2007.

13. Цивільне право Росії. Обов'язкове право: курс лекцій / відп. ред. О. Н. Садіков. – М., 2004.

14. Єлісєєв, І. В. Коментар до Цивільного кодексу РФ, частини третьої (постатейний) / І. В. Єлісєєв, А. П. Сергєєв, Ю. К. Толстой. – М., 2007.

15. Коментар до Цивільного кодексу РФ, частини другої (постатейний) / за ред. О. Н. Садікова. – М., 2007.

16. Коментар до Цивільного кодексу РФ, частини другої (постатейний) / за ред. А. П. Сергєєва, Ю. К. Толстого. – М., 2006.

17. Коментар до частини другої Цивільного кодексу РФ для підприємців / за ред. М. І. Брагінського, Ст І. Вітрянського. - М., 2001.

18. Конвенція УНІДРУА про міжнародний фінансовий лізинг 1988 // Закон. 1999. №8.

19. Маковський, А. Л. Коментар до Цивільного кодексу РФ, частини третьої / Маковський А. Л. – М., 2003.

20. Матвєєв, Ю. Г. Міжнародні конвенції про авторське право / Ю. Г. Матвєєв. - М., 1983.

21. Побєдоносцев, К. П. Курс цивільного права (за виданням 1896 р.) / К. П. Побєдоносцев. – Т. 2 та 3. – М., 2003.

22. Постатейний коментар до Цивільного кодексу РФ, частин I, II та III / за ред. Т. Є. Абової, М. М. Богуславського, А. Ю. Кабалкіна, А. Г. Лісіцин-Світланова. – М., 2007.

23. Права результати інтелектуальної діяльності. Авторське право. Патентне право. Інші виняткові права: зб. норматив. актів/уклад. В. А. Дозорцев. - М., 1994.

24. Рузакова, О. А. Коментар до четвертої частини Цивільного кодексу РФ / О. А. Рузакова. – М., 2007.

25. Шершеневич, Г. Ф. Підручник російського цивільного права (за виданням 1914): в 2 т. / Г. Ф. Шершеневич. Т. 1 та 2. – М., 2005.

Автор: Івакін В.М.

Рекомендуємо цікаві статті розділу Конспекти лекцій, шпаргалки:

▪ Історія релігії. Конспект лекцій

▪ Педагогічна психологія. Шпаргалка

▪ Очні хвороби. Шпаргалка

Дивіться інші статті розділу Конспекти лекцій, шпаргалки.

Читайте та пишіть корисні коментарі до цієї статті.

<< Назад

Останні новини науки та техніки, новинки електроніки:

Новий спосіб управління та маніпулювання оптичними сигналами 05.05.2024

Сучасний світ науки та технологій стрімко розвивається, і з кожним днем ​​з'являються нові методи та технології, які відкривають перед нами нові перспективи у різних галузях. Однією з таких інновацій є розробка німецькими вченими нового способу керування оптичними сигналами, що може призвести до значного прогресу фотоніки. Нещодавні дослідження дозволили німецьким ученим створити регульовану хвильову пластину всередині хвилеводу із плавленого кремнезему. Цей метод, заснований на використанні рідкокристалічного шару, дозволяє ефективно змінювати поляризацію світла через хвилевід. Цей технологічний прорив відкриває нові перспективи розробки компактних і ефективних фотонних пристроїв, здатних обробляти великі обсяги даних. Електрооптичний контроль поляризації, що надається новим методом, може стати основою створення нового класу інтегрованих фотонних пристроїв. Це відкриває широкі можливості для застосування. ...>>

Приміальна клавіатура Seneca 05.05.2024

Клавіатури – невід'ємна частина нашої повсякденної роботи за комп'ютером. Однак однією з головних проблем, з якою стикаються користувачі, є шум, особливо у випадку преміальних моделей. Але з появою нової клавіатури Seneca від Norbauer & Co може змінитися. Seneca – це не просто клавіатура, це результат п'ятирічної роботи розробників над створенням ідеального пристрою. Кожен аспект цієї клавіатури, починаючи від акустичних властивостей до механічних характеристик, був ретельно продуманий і збалансований. Однією з ключових особливостей Seneca є безшумні стабілізатори, які вирішують проблему шуму, характерну для багатьох клавіатур. Крім того, клавіатура підтримує різні варіанти ширини клавіш, що робить її зручною для будь-якого користувача. І хоча Seneca поки не доступна для покупки, її реліз запланований на кінець літа. Seneca від Norbauer & Co є втіленням нових стандартів у клавіатурному дизайні. Її ...>>

Запрацювала найвища у світі астрономічна обсерваторія 04.05.2024

Дослідження космосу та її таємниць - це завдання, яка привертає увагу астрономів з усього світу. У свіжому повітрі високих гір, далеко від міських світлових забруднень, зірки та планети розкривають свої секрети з більшою ясністю. Відкривається нова сторінка в історії астрономії із відкриттям найвищої у світі астрономічної обсерваторії – Атакамської обсерваторії Токійського університету. Атакамська обсерваторія, розташована на висоті 5640 метрів над рівнем моря, відкриває нові можливості для астрономів у вивченні космосу. Це місце стало найвищим для розміщення наземного телескопа, надаючи дослідникам унікальний інструмент вивчення інфрачервоних хвиль у Всесвіті. Хоча висотне розташування забезпечує більш чисте небо та менший вплив атмосфери на спостереження, будівництво обсерваторії на високій горі є величезними труднощами та викликами. Однак, незважаючи на складнощі, нова обсерваторія відкриває перед астрономами широкі перспективи для дослідження. ...>>

Випадкова новина з Архіву Загадка еволюції мозку людини розгадана 03.09.2012 Стрімке збільшення розміру та пізнавальних можливостей людського мозку (у процесі еволюції) виявилося зумовлене багаторазовим копіюванням одного й того ж гена. Всім відомо, що розміри та пізнавальні здібності мозку роблять людину особливим представником тваринного світу нашої планети. Однак досі нікому не вдавалося розгадати загадку стрімкого еволюційного "ривка", який нагородив нас таким дивовижним розумовим інструментом. Результати дослідження, проведеного вченими університету Колорадо, вказують на те, що ключем до розгадки є велика кількість копій гена, що кодує домен білковий DUF1220 (від англ. Domain of unknown function - домен з невідомою функцією). У геном людини цей ген має більше 270 копій. У цьому кількість копій у геном тварин тим більше, що більше ступінь його подібності з людиною. Так, у геномі шимпанзе домен DUF1220 зашифрований 125 разів, у геномі горил - 99 разів, у геномі мавп - 30 разів, а в геномі миші він присутній лише в одному екземплярі. Результати дослідження показали, що чим більше копій гена, що кодує домен DUF1220, міститься в геномі, тим більший розмір мозку організму. Ця закономірність поширюється як на різні види, а й у окремих представників людської популяції. Більш того, аналіз геномів пацієнтів з мікроцефалією - вродженим захворюванням, що характеризується аномально маленьким розміром мозку, - та її протилежністю - макроцефалією - показав, що і при патологічних відхиленнях розмір мозку безпосередньо залежить від кількості копій гена, що кодує домен DUF1220. Це відкриття надає спеціалістам новий підхід до діагностики відхилень, асоційованих із розміром мозку. З ширшої точки зору воно відкриває нові напрями вивчення людського мозку та неймовірне збільшення його розмірів та здібностей, що відбулося протягом дуже короткого, з еволюційної перспективи, періоду.

Інші цікаві новини:

▪ Нові силові низьковольтні МОП-транзистори для автоелектроніки

▪ Навушники Xiaomi Buds 4 Pro

▪ Електричний підводний човен для туристів

▪ 2000 атомів у двох місцях одночасно

▪ Сейсмометр на смартфоні

Стрічка новин науки та техніки, новинок електроніки

Цікаві матеріали Безкоштовної технічної бібліотеки:

▪ розділ сайту ВЧ підсилювачі потужності. Добірка статей

▪ стаття Отримання якісного звуку. Мистецтво відео

▪ стаття У якій галузі простору людина може побачити свою спину без допомоги приладів? Детальна відповідь

▪ стаття Шиномонтажні роботи. Типова інструкція з охорони праці

▪ стаття Біління слонової кістки. Прості рецепти та поради

▪ стаття Суматор, регульований ФНЧ та фазообертач для сабвуферного каналу на польових транзисторах та ОУ з малюнком друкованої плати. Енциклопедія радіоелектроніки та електротехніки

Залишіть свій коментар до цієї статті:

All languages ​​of this page

Arabic	Hebrew	Polish
Bengali	Hindi	Portuguese
Chinese	Italian	Spanish
English	Japanese	Turkish
French	Korean	Ukrainian
German	Malay	Vietnamese

Головна сторінка | Бібліотека | Статті | Карта сайту | Відгуки про сайт

www.diagram.com.ua
2000-2024